Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 апреля 2018 г. N 15АП-3309/18

город Ростов-на-Дону

21 апреля 2018 г.

дело N А32-40705/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 13 апреля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 апреля 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Нарышкиной Н.В.,

судей Ванина В.В., Чотчаева Б.Т.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гребенкиной И.П.

при участии:

от истца: представитель Загуменко А.Г., доверенность от 30.12.2017 N 12.1НЭ-18/85;

от ответчика: представитель Бабак О.В., доверенность от 13.12.2017 N 199/10-679;

от третьего лица: представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного "Кубаньэнерго" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.01.2018 по делу N А32-40705/2017 по иску акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" к публичному акционерному обществу "Кубаньэнерго" при участии третьего лица: администрация муниципального образования город-курорт Анапа о взыскании стоимости фактических потерь электроэнергии, принятое в составе судьи Григорьевой Ю.С.,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (далее - истец, АО "НЭСК", компания) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к публичному акционерному обществу "Кубаньэнерго" (далее - ответчик, ПАО "Кубаньэнерго", общество) о взыскании стоимости фактических потерь электроэнергии за период с 01.10.2014 по 23.03.2017 в размере 7 502 465,82 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена администрация муниципального образования город-курорт Анапа (далее - третье лицо, администрация).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 25.01.2018 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с указанным судебным актом, ПАО "Кубаньэнерго" обжаловало его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе ПАО "Кубаньэнерго" просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт. Заявитель полагает вывод суда первой инстанции о том, что кабельные линии ПН-14, ПН-17, отходящие от ПС35/10 кВ "Пионерская" и технологически присоединенные к энергопринимающим объектам ООО "Орбита", являются бесхозными, необоснованным. В материалах дела отсутствует развернутый расчет исковых требований; суд первой инстанции при вынесении решения не проверил правильность произведенного истцом расчета исковых требований.

В отзыве на апелляционную жалобу компания просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы; представитель истца - доводы отзыва на жалобу.

Администрация извещена надлежащим образом, однако явку своего представителя в судебное заседание не обеспечила, что в силу положений статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в отсутствие ее представителя.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав объяснения представителей сторон, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, в зоне деятельности АО "НЭСК", как гарантирующего поставщика, находятся потребители, присоединенные к электросетевому комплексу - электрических сетей присоединений ПН - 14, ПН-17 ПС 35/6 кВ "Пионерская", расположенных в городе Анапа.

Как указывает истец, факт того, что указанное сетевое имущество, является бесхозяйным, а также факт эксплуатации спорного участка бесхозяйной сети ПАО "Кубаньэнерго", установлены решением Арбитражного суда Краснодарского края от 26.06.2017 по делу N А32-15545/2015, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.09.2017, а также постановлением суда кассационной инстанции от 26.12.2017.

Согласно исковому заявлению общество за период с 01.10.2014 по 23.03.2017 потребило электроэнергию в объеме 2 332 097 кВт/ч на общую сумму 7 502 465,82 руб.

Отсутствие оплаты послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 28 Правил N 442 по договору энергоснабжения гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель (покупатель) обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Таким образом, в силу указанной нормы договор об оказании услуг по передаче электрической энергии заключается между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком во исполнение договора энергоснабжения.

В абзаце 3 части 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) установлено, что владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан в установленном порядке оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В пунктах 50 и 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) определено, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. Размер фактических потерь в сетях определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей энергии, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Таким образом, в силу приведенных норм права обязанность по компенсации поставщику потерь электроэнергии в сетях возложена на сетевую организацию, эксплуатирующую сети, по которым производится переток электроэнергии покупателям поставщика.

Пунктом 128 Правил N 442 предусмотрена обязанность сетевых организаций приобретать и оплачивать фактические потери электрической энергии, возникающие в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

Пунктом 136 Правил N 442 установлено определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

В силу пункта 185 Правил N 442 на основании определенных объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

Согласно пункту 186 Правил N 442 в целях осуществления действий, указанных в пункте 185 Правил N 442, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

Таким образом, в силу вышеприведенных норм владелец объектов электросетевого хозяйства, через которые электрическая энергия поставляется потребителям, обязан компенсировать энергосбытовой организации, осуществляющей поставку электроэнергии, стоимость потерь электроэнергии.

Представленные в материалы дела АРБП от 24.11.1983, от 09.09.1985 не подтверждают тот факт, что правообладателем ПН-14, ПН-17 ПС 35/10 "Пионерская" является иная сетевая организация (АО "НЭСК-электросети"), факт того, что спорное сетевое имущество принадлежало "Комбинату полуфабрикатов Анапского Терсовета", данные акты только подтверждают факт технологического присоединения объектов энергоснабжения к сетям.

Акты разграничения балансовой принадлежности, на которые ссылается ответчик, не являются правоустанавливающим документом на имущество. Данные акты являются в соответствии с п. 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, техническим документом, составленным в процессе технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) физических и юридических лиц к электрическим сетям, а граница балансовой принадлежности может быть установлена произвольно (по желанию сторон, без правоустанавливающих документов на электросетевое имущество).

Следовательно, в заявленный истцом период (01.10.2014 по 23.03.2017) спорные сети являлись бесхозными. Кроме того, возможность появления у спорных сетей владельца опровергается актом разграничения балансовой принадлежности, подписанным 24.03.2017 между ПАО "Кубаньэнерго" и ООО "Орбита". Так, судебными актами по делу N А32-15545/2015 было установлено, что организацией, эксплуатирующей спорные сети, начиная с 01.01.2012, являлось ПАО "Кубаньэнерго". Подписав 24.03.2017 АРБП с ПАО "Кубаньэнерго", ООО "Орбита" приняло на себя с указанной даты обязанность нести ответственность за состояние спорных сетей в рамках границ балансовой принадлежности. Соответственно, в период с 01.01.2012 по 23.03.2017, ответственность за состояние спорных сетей и их эксплуатацию осуществляло ПАО "Кубаньэнерго".

При рассмотрении дела N А32-15545/2015 судами установлено, что электрические сети присоединений ПН-14, ПН-17 ПС 35/6 кВ "Пионерская", расположенные в г-к Анапа, не принадлежат ни одному из потребителей, присоединенных к данным сетям. У муниципального образования города - курорта Анапа отсутствует информация о собственнике данной линии. То есть факт отсутствия владельца у данных сетей является подтвержденным.

Из смысла статьи 69 АПК РФ следует, что преюдициалыюсть предусматривает не только отсутствие необходимости повторно доказывать установленные в судебном акте факты, но и запрет на их опровержение.

При этом доказательств того, что в спорный период обязанность по эксплуатации указанных сетей принимало на себя иное лицо в материалы дела не представлено.

Закон N 35-ФЗ обязывает поставщиков электроэнергии (гарантирующих поставщиков, энергосбытовые и энергоснабжающие организации) обеспечить потребителей необходимыми им объемами электроэнергии, сетевые организации - оказать услуги по передаче этой электроэнергии, а потребителей - оплатить полученную электроэнергию и услуги, связанные с процессом энергоснабжения. Баланс интересов сторон достигается такой организацией взаиморасчетов, при которой поставщик электроэнергии получает полную оплату поставленной на розничной рынок электроэнергии, сетевая организация - оплату услуг по передаче электроэнергии, а потребитель получает качественный энергоресурс и своевременно оплачивает фактически принятый им объем электроэнергии и услуги, связанные с процессом энергоснабжения.

В процессе передачи электроэнергии часть ее теряется в электросетях, в связи с чем в пункте 4 статьи 26 и пункте 3 статьи 32 Закона N 35-ФЗ, а также в пункте 4 Правил N 442, определены лица, обязанные оплачивать величину потерь электроэнергии, не учтенную в ценах на электрическую энергию. К ним отнесены сетевые организации и иные владельцы объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики.

Сетевой организацией является организация, владеющая на праве собственности или ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такая организация оказывает услуги по передаче электрической энергии, а также реализующая право заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих другим собственникам и иным законным владельцам и входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть.

Сетевые организации обязаны передать электроэнергию до конечного потребителя, следовательно, имеют экономический интерес в пользовании бесхозяйными сетями и в определении их судьбы (в том числе посредством инициативного обращения в органы местного самоуправления при наличии такой необходимости). Законодательство не только не запрещает использование кем-либо бесхозяйного имущества, но и гарантирует впоследствии приобретение права собственности на это имущество (статьи 234 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Ответственность за надежность обеспечения электрической энергией и ее качество перед потребителями электрической энергии, энергопринимающие установки которых присоединены к объектам электросетевого хозяйства, которые не имеют собственника, собственник которых неизвестен или от права собственности на которые собственник отказался, несут организации, к электрическим сетям которых такие объекты присоединены (пункт 1 статьи 38 Закона N 35-ФЗ).

В соответствии с пунктом 4 статьи 28 Закона N 35-ФЗ, бремя содержания бесхозяйных сетей возложено на организации, осуществляющие их эксплуатацию. Законом гарантировано возмещение этих затрат посредством учета при установлении цен (тарифов) для таких организаций всех экономически обоснованных расходов, связанных с эксплуатацией таких объектов.

В пункте 50, 51 Правил N 861 определено, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах на электроэнергию на оптовом рынке. Размер этих потерь определяется как разница между объемом электроэнергии, вошедшим в электросеть, и объемом полезного отпуска (то есть объемами, потребленными присоединенными к этой сети энергопринимающими устройствами, а также переданными в другие сетевые организации).

В силу пунктов 185, 186, 189, 190 Правил N 442 лицом, обязанным оплачивать фактические потери в сетях, является сетевая организация, в объектах электросетевого хозяйства которой они возникли. При этом предусмотрена отчетность сетевых организаций перед поставщиками электроэнергии и механизм, позволяющий последним перераспределить между сетевыми организациями неучтенный объем потерь таким образом, что в итоге поставщики должны получить плату за весь поставленный ими на розничный рынок объем электроэнергии.

Согласно правовой позиции, изложенной в решении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.10.2013 N ВАС-10864/13, издержки по эксплуатации бесхозяйной электросети (потери) подлежат возложению на лицо, эксплуатирующее сети, то есть на сетевую организацию, поскольку последняя осуществляет свою профессиональную деятельность с использованием таких сетей и получает выгоду от их эксплуатации.

Правовое регулирование, установленное Законом N 35-ФЗ и постановлениями Правительства Российской Федерации, при разумном и добросовестном поведении субъектов электроснабжения не должно влечь причинения для них убытков.

Согласно пункту 1 статьи 225 Гражданского кодекса Российской Федерации бесхозяйной является вещь, которая не имеет собственника или собственник которой неизвестен либо, если иное не предусмотрено законами, от права собственности на которую собственник отказался.

Бесхозяйные сети являются частью электросетевого хозяйства, с использованием которого сетевые организации оказывают услуги по передаче электроэнергии и получают соответствующую плату (аналогичная позиция изложена в постановлениях Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 02.03.2016 по делу N А53-4501/2015, от 29.04.2016 по делу N А53-24181/2014, постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 29.11.2015 по делу N А19-4955/2014, постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 21.12.2015 по делу N А19-19090/2014, постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 23.10.2014 по делу N А68-6515/2013, постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 07.10.2014 по делу N А60-50515/2013).

В соответствии с пунктом 130 Правил N 442 при отсутствии заключенного в письменной форме договора о приобретении электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь электрической энергии сетевые организации и иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость фактических потерь электрической энергии гарантирующему поставщику, в границах зоны деятельности которого расположены объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (иного владельца объектов электросетевого хозяйства).

В соответствии со статьями 307, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п. либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от их исполнения не допускается.

Поскольку материалами дела подтверждается объем фактических потерь электроэнергии, образовавшихся в ПН-14, ПН-17 ПС 35/10 "Пионерская", а также то, что данное сетевое имущество, являющееся бесхозным, используется ПАО "Кубаньэнерго" в своей хозяйственной деятельности, суд пришел к выводу, что требования истца к ПАО "Кубаньэнерго" являются законными и обоснованными.

Как следует из материалов дела, объем электроэнергии указан в представленных в материалы дела актах первичного учета показаний. Объем электроэнергии, отпущенной из ПН-14, ПН-17 ПС 35/10 "Пионерская", указан в тарифных ведомостях, расшифровках начислений потребителям за спорный период, сведениях о показаниях приборов учета.

ПАО "Кубаньэнерго" возражений относительно объемов фактических потерь электроэнергии, а также примененного тарифа не представило.

Согласно пункту 82 Правил N 442 стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Объем потерь определен в виде разницы между объемом электрической энергии, поставленной в бесхозяйный участок сети, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этому участку сети.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Доводам общества судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.01.2018 по делу N А32-40705/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Нарышкина

Судьи

В.В. Ванин Б.Т. Чотчаев