Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2018 г. N 10АП-3801/18

г. Москва

16 мая 2018 г.

Дело N А41-82344/17

Резолютивная часть постановления объявлена 14 мая 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 мая 2018 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Семушкиной В.Н.,

судей: Коновалова С.А., Немчиновой М.А.,

при ведении протокола судебного заседания: Искендеровой Я.Г.,

при участии в заседании:

от истца - Апостолиди Г.А. представитель по доверенности от 15.03.2018 г., Кольцова И.В. представитель по доверенности от 09.01.2018 г.,

от ответчика - Бушуева А.В. представитель по доверенности от 31.10.2017 г., Соколов В.Г. представитель по доверенности от 30.11.2017 г.,

от третьего лица - представитель не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Искра - Бетон" на решение Арбитражного суда Московской области от 25 января 2018 года по делу N А41-82344/17, по заявлению Межрайонной ИФНС России N 1 по Московской области к ООО "Искра - Бетон", третье лицо - ООО "Искра" о признании,

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная ИФНС России N 1 по Московской области обратилась в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании факта зависимости между ООО "Искра" и ООО "Искра - Бетон", взыскании с ООО "Искра - Бетон" налога на добавленную стоимость в размере 7 455 739 руб. и пеней по нему в сумме 2 583 578 руб. (с учетом принятых судом уточнений).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заинтересованного лица привлечено ООО "Искра".

Решением Арбитражного суда Московской области от 25 января 2018 года по делу N А41-82344/17 требования Межрайонной ИФНС России N 1 по Московской области удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением суда первой инстанции, ООО "Искра - Бетон" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, в удовлетворении заявления - отказать. В обоснование доводов апелляционной жалобы ответчик сослался на то, что решение суда первой инстанции вынесено при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, с нарушением норм материального права.

В судебном заседании представитель ООО "Искра - Бетон" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда первой инстанции.

Представитель Межрайонной ИФНС России N 1 по Московской области в судебном заседании поддержал решение суда, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представители третьего лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела (в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru), в суд апелляционной инстанции не явились, в связи с чем, дело рассмотрено апелляционным судом в порядке ст. 156 АПК РФ в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей сторон, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Межрайонной ИФНС России N 1 по г. Московской области проведена выездная налоговая проверка ООО "Искра" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налоговых платежей за период с 01.01.2012 по 31.12.2013.

По итогам выездной налоговой проверки налоговым органом принято решение от 04.04.2016 N 2620 о привлечении ООО "Искра" к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым ООО "Искра" привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в общем размере 851.785 руб., обществу также начислены пени в общей сумме 2.583.578 руб., предложено уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость в размере 8.228.146 руб., установлено неперечисление удержанных сумм налога на доходы физических лиц налоговым агентом в размере 47.649 руб.

Не согласившись с решением инспекции, ООО "Искра" обратилось в порядке ст. 101.2 НК РФ с апелляционной жалобой в вышестоящий налоговый орган.

Решением УФНС России по Московской области от 07.07.2016 N 07-12/44868@ решение от 04.04.2016 N 2620 оставлено без изменения, апелляционная жалоба ООО "Искра" без удовлетворения.

Налоговым органом в адрес ООО "Искра" выставлено требование от 11.07.2016 N 13382 об уплате налога, сбора, пени, штрафа, процентов на общую сумму 11.760.673 руб. со сроком уплаты до 29.07.2016, которое налогоплательщиком было оставлено без исполнения.

В связи с тем, что требование об уплате налогов, пеней, штрафов от 11.07.2016 N 13382 не исполнено ООО "Искра" в добровольном порядке, Межрайонной ИФНС России N 1 по Московской области в соответствии со статьей 46 НК РФ вынесено решение от 18.08.2016 N 23998 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов в размере 11.760.673 руб. за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках.

Во исполнение данного решения налоговой инспекцией направлены в банки инкассовые поручения от 18.08.2016 N 96750 на сумму 6.228.146 руб., N 95761 на сумму 2.548.287 руб., N 96762 на сумму 804.138 руб.

В связи с отсутствием денежных средств на счетах налогоплательщика в банках Межрайонной ИФНС России N 1 по Московской области на основании ст. ст. 31, 47 НК РФ вынесено решение о взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика N 1889 от 02.09.2016 и принято постановление о взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика N 2227 от 30.09.2016.

В связи с отсутствием имущества и денежных средств на счетах у ООО "Искра" все меры принудительного взыскания задолженности, предусмотренные законодательством о налогах и сборах (ст. ст. 46, 47 НК РФ), налоговым органом исчерпаны.

В связи с невозможностью взыскания с ООО "Искра" суммы задолженности, Межрайонная ИФНС России N 1 по Московской области обратилась в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании факта зависимости между ООО "Искра" (ИНН 5040107461) и ООО "Искра - Бетон" (ИНН 5040143773), взыскании с ООО "Искра - Бетон" налога на добавленную стоимость в размере 7.455.739 руб. и пеней по нему в сумме 2.583.578 руб.

Принимая оспариваемое решение, арбитражный суд Московской области обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с подпунктом 14 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые органы вправе предъявлять в арбитражные суды иски (заявления) о взыскании недоимки, пеней и штрафов за налоговые правонарушения в случаях, предусмотренных НК РФ.

Статьей 45 НК РФ установлено, что налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах. В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном НК РФ (статьи 46 и 47 НК РФ).

Подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ установлено, что взыскание налога в судебном порядке производится в целях взыскания недоимки, числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий), когда на счета последних в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий), а также за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий).

Положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества основным (преобладающим, участвующим) обществам (предприятиям), зависимым (дочерним) обществам (предприятиям) были произведены через совокупность взаимосвязанных операций, в том числе в случае, если участники указанных операций не являются основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями) (абзац 6 подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК).

Положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка (абзац 7 подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК).

Все меры принудительного взыскания задолженности с ООО "Искра" в бесспорном порядке, предусмотренные статьями 46 и 47 НК РФ, инспекцией исчерпаны, что, в том числе, является основанием для обращения в арбитражный суд с заявлением о взыскании указанной задолженности с взаимозависимых лиц.

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 04.12.2003 N 441-0, в ходе рассмотрения дела, касающегося законности и обоснованности вынесения налоговым органом решения о доначислении налогоплательщику налога и пени, арбитражный суд может признать лица взаимозависимыми и по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 Кодекса, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг), учесть любые обстоятельства, имеющие значение для определения результатов сделки, не ограничиваясь обстоятельствами, перечисленными в пунктах 4 - 11 той же статьи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 67.3 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 105.1 НК РФ взаимозависимые организации - это организации, способные оказывать влияние на условия и (или) результаты совершаемых ими сделок, на экономические результаты деятельности друг друга либо деятельности представляемых ими лиц.

Условия, при которых организации признаются взаимозависимыми, установлены законодательством в соответствии с пунктом 1 статьи 20, пунктом 2 статьи 105.1 НК РФ.

Согласно подпункту 8 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20 НК РФ, пунктом 7 статьи 105.1 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 1 Информационного письма от 17.03.2003 N 71, установление факта взаимозависимости лиц по обстоятельствам иным, чем перечислены в пункте 1 статьи 20 НК РФ, судом осуществляется с участием налогового органа и налогоплательщика в ходе рассмотрения дела, касающегося обоснованности вынесения решения о доначислении налога и пеней.

Поскольку понятие "иная зависимость" не раскрывается действующим законодательством, то, по мнению налогового органа, ООО "Искра" является взаимозависимыми (аффилированными) организациями по отношению к ООО "Искра - Бетон".

Положениями статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон N 948-1) определено, что аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Мероприятиями налогового контроля установлены и материалами дела подтверждаются следующие обстоятельства.

ООО "Искра-Бетон" ИНН 5040143773 КПП 504001001 зарегистрировано 07.09.2016, уставный капитал составляет 20.000 рублей, адрес: 140120, Раменский район, п. Ильинский, ул. Краснознаменная, д. 53а/2, учредителями являются: Конюшков Николай Евгеньевич, Выходцева Мадина Леонидовна, Орешкин Никита Александрович, генеральным директором - Дроздова Елена Вячеславовна, основные виды деятельности: [23.63] производство товарного бетона.

ООО "Искра" ИНН 5040107461/504001001, дата государственной регистрации 24.05.2012, дата постановки на учет в Межрайонной ИФНС России N 1 по Московской области 13.05.2011, уставный капитал составляет 200.000 руб., адрес местонахождения: 140121, Московская область, Раменский район, п. Ильинский, ул. Краснознаменная, д. 5За/2, осуществляемый вид деятельности (в соответствии с бухгалтерской отчетностью) ОКВЭД [23.6] производство изделий из бетона, цемента и гипса, сведения о руководителе ООО "Искра": Выходцев Игорь Владимирович, сведения об учредителях: Конюшков Николай Евгеньевич, Выходцева Мадина Леонидовна, Орешкин Никита Александрович, главный бухгалтер ООО "Искра" Дроздова Елена Вячеславовна.

Проведенный сравнительный анализ налоговым органом основных характеристик и показателей деятельности организаций ООО "Искра", ООО "Искра-Бетон" показывает, что ООО "Искра-Бетон" осуществляет аналогичную ООО "Искра" деятельность:

- основный вид деятельности ООО "Искра" и ООО "Искра-Бетон" - производство товарного бетона. Данный вид деятельности осуществляется по одному адресу с использованием одного и того же промышленного оборудования, а именно БСУ-ЮОО-бетоносмесительная установка, которая была предметом договора внутреннего лизинга N ЛД-77-0006/15 от 06.03.2015, заключенного между ООО "МОСТЛИЗИНГ" и ООО "Искра". Впоследствии заключено соглашение о перемене лиц в обязательстве от 01.12.2016, согласно которому ООО "Искра" переводит права и обязанности на ООО "Искра-Бетон" перед ООО "Мостлизинг". 26.12.2016 ООО "Искра-Бетон" произвело платеж в сумме 482.960,61 руб. в адрес лизингодателя ООО "МОСТЛИЗИНГ" с назначением платежа "оплата выкупной цены предмета лизинга по соглашению о досрочном выкупе";

- осуществление закупки товара у одних и тех же поставщиков, а именно: ООО "ХОЛСИМ (РУС) СМ", ООО "Комбинат строительных материалов", ООО "ДизельМаркет", ООО "Оптима-Бетон", СК "Регион Строй", что подтверждается представленными в материалы дела договорами и выпиской банка.

Кроме того, налоговым органом установлено, что в ООО "Искра-Бетон" работают те же сотрудники (в процентном соотношении 54%), которые работали в ООО "Искра" (в количестве 32 сотрудников).

Инспекцией проведены допросы сотрудников ООО "Искра", перешедших в ООО "Искра-Бетон", а именно: Комаровой Юлии Михайловны, Комарова Александра Семеновича и Устиновой Елены Евгеньевны, которые показали следующее: "В связи с тем, что у ООО "Искра" отсутствовала возможность выплачивать заработную плату, уволились. В это же время Дроздова Елена Вячеславовна предложила трудоустройство в ООО "Искра-Бетон". Должностные обязанности те же, что и в ООО "Искра".

В рамках ст. 93.1 НК РФ инспекцией истребованы документы у контрагентов ООО "Искра-Бетон" и ООО "Искра" с целью установления фактического продолжения договорных отношений и перевода финансово-хозяйственной деятельности ООО "Искра" на зависимое лицо - ООО "Искра-Бетон".

Представлены договоры от следующих контрагентов: ООО "Архстройбетон", ООО "СП Альянстрой", ООО "Мособлинтерстрой", ООО "Компания Драйв", ООО "Оптима-Бетон", ООО "СК Регионстрой".

В ходе налоговой проверки ООО "ХОЛСИМ (РУС) СМ" представлены договоры поставки, товарные накладные, счет-фактуры по взаимоотношениям с ООО "Искра" и ООО "Искра-Бетон", в ходе анализа вышеуказанных документов было установлено, что существенные условия договоров идентичны, а именно: в договоре поставки N 0038sh-2016 от 18.02.2016 покупателем является ООО "Искра", в договоре поставки N 0269sh-2016 от 12.09.2016 покупателем является ООО "Искра-Бетон".

Поставщиком в договоре поставки N 0038sh-2016 от 18.02.2016 и в договоре поставки N 0269sh-2016 от 12.09.2016 является ООО "Холсим (Рус) Строительные Материалы".

В результате анализа выписок банков ООО "Искра" и ООО "Искра-Бетон" установлено, что организации имеют одних и тех же покупателей товара: ИП Межуев Александр Васильевич, ООО "Лакомстрой", ООО "Мособлинтерстрой", ООО "О.С.А.", ООО "ПСП", ООО "СК Регионстрой", ООО "СП Альянстрой", ООО "Трансстройсервис", ООО "Научно-производственное объединение "Московский Институт Красоты", ООО "Архстройбетон", ФГУП "Гипроуглеавтоматизация", а также одних и тех же поставщиков товара: АО "Лафарж Цемент", АО "Перлит", АО "Раменская теплосеть", Божкевич Валентин Иванович, Выходцев Игорь Владимирович, ЗАО "Восток-Сервис-Спецкомплект", ЗАО "Европлан", ИП Брага Сергей Сергеевич, Московская Дирекция по управлению терминально-складским комплексом, Московский Областной Филиал ПАО "САК "Энергогарант", Насоненко Сергей Григорьевич, НП "НПЦ Мособлэкология", ОАО "Раменская Теплосеть", ООО "Байт", ООО "Ваш Сервис", ООО "Вест Колл ЛТД",ООО "Вис", ООО "ГМК-Прогресс", ООО "Горная Компания Гжель", ООО "ДОМ Лизинга", ООО "Дорстройсинетз", ООО "Издательский дом "СПР-ИНФО", ООО "Интеле", ООО "Инфотех", ООО "Камаспецшина", ООО "Кирелис", ООО "Комбинат строительных материалов", ООО "Компания Драйв", ООО "МОСТЛИЗИНГ", ООО "МП Транс", ООО "Озеленение-1", ООО "Оптима-Бетон", ООО "Оскар", ООО "Промгранит", ООО "Ртитс", ООО "СК Регионстрой", ООО "Спецмедсервис", ООО "Строймашкомплект", ООО "Торговый дом "Сити-дизель", ООО "ТЦ Комус", ООО "Халмер", ООО "Холсим (РУС) СМ", ООО "Центр диагностики автотранспорта", ПАО "Европлан", ПАО "Мосэнергосбыт", Выхлдцева Татьяна Ивановна.

При этом, как следует из выписки банка ООО "Искра-Бетон", от покупателей товара, идентичных ООО "Искра", приходится 91% выручки.

Согласно анализу банковской выписки ООО "Искра" по счету N 40702810600000001004, открытому в АО КБ "Златкомбанк", после вынесения решения от 18.08.2016 N 23998 о взыскании налога, сбора, пени штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика списание денежных средств с данного расчетного счета невозможно до полного погашения недоимки по налогам, в связи с чем для продолжения финансово-хозяйственной деятельности 07.09.2016 регистрируется зависимое общество ООО "Искра-Бетон" и 12.09.2016 открывается расчетный счет в Банке "Межтопэнергобанк" счет N 40702810600201555903.

Кроме того, из анализа расчетного счета N 40702810600201555903, открытого ООО "Искра-Бетон" в "Межтопэнергобанк", установлено следующее:

1. Поступление денежных средств на расчетный счет ООО "Искра-Бетон" 30.12.2016 в сумме 60.000 руб. от ООО "СТК-ПРЕМЬЕР" с назначением "возврат задолженности за щебень гранитный по ООО "ИСКРА", согласно акту сверки на 31.10.2016 за ИП ЕРМАКОВУ Д.А. по письму N 02-12 от 28.12.2016";

2. ООО "Искра-Бетон" осуществляет платежи с назначением "за ООО "Искра" в адрес следующих поставщиков: ООО "Дизельмаркет", ООО "Интелск", ООО "Комбинат строительных материалов", ООО "Халмер", ООО "Компания Драйв", ООО "Оптима-Бетон", ООО "Т2 Мобайл", ООО "Промгранит", ООО "Спецмедсервис", ООО "ГМК-Прогресс", ООО "Ваш Сервис", ООО "Горная Компания Гжель", ООО "МП Транс", ООО "СТК-Премьер" на общую сумму 2.091.929 руб.;

3. ООО "Искра-Бетон" осуществляет лизинговые платежи по договорам, заключенным между лизингодателями и ООО "Искра", а именно в адрес: ЗАО "ЕВРОПЛАН" на общую сумму 413.226 руб. с назначением "лизинговый платеж за автобетоносмеситель по договору лизинга N 926179-ФЛ/МРФ-14 от 21.03.2014 за ООО "Искра" (ИНН 5040107461), оплата лизингового платежа и выкупной стоимости предмета лизинга по дополнительному соглашению N 2 от 01.01.2017 года к договору лизинга N 926179-ФЛ/МРФ-14 от 21.03.2014 года за ООО "Искра";

ООО "ДОМ ЛИЗИНГА" 22.09.2016 на сумму 86. 900 руб. с назначением платежа "лизинговый платеж за автобетоносмеситель по договору лизинга N 375 от 30.10.2014 за ООО "Искра" (5040107461)";

ООО "МОСТЛИЗИНГ" на общую сумму 596.747 руб. с назначением платежа "лизинговый платеж соглашение договора внутреннего лизинга N ЛД-77-0006/15 от 06.03.2015 за ООО "ИСКРА" (ИНН 5040107461)";

ООО "Искра-бетон" осуществляет платежи в адрес ООО "СК РЕГИОНСТРОИ" на общую сумму 1.056.471 руб. по погашению займа по договорам о переводе долга N 28-10/2016 от 01.10.2016.

По полученным документам, истребованным у ООО "СК РЕГИОНСТРОИ", установлено, что указанный договор о переводе долга N 28-10/2016 от 01.10.2016 заключен в трехстороннем порядке между ООО "Искра" - первоначальный должник, ООО "Искра-бетон" - новый должник и ООО "СК РЕГИОНСТРОИ" - кредитор.

Довод инспекции о том, что взаимозависимость (аффилированность) была использована участниками сделок как возможность для осуществления согласованных недобросовестных действий, направленных на воспрепятствование взысканию налоговых платежей, начисленных по результатам выездной налоговой проверки ООО "Искра", правомерно признан судом первой инстанции верным.

Указанные обстоятельства привели к передаче прав на получение доходов от деятельности налогоплательщика его зависимому лицу, что для целей п. 2 ст. 45 НК РФ может рассматриваться в качестве одной из форм передачи имущества (имущественных прав).

На основании изложенного, суд первой инстанции обосновано удовлетворил заявленные требования.

Доводы заявителя апелляционной жалобы сводятся к иному пониманию и толкованию законных и обоснованных выводов суда первой инстанции, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 25 января 2018 года по делу N А41-82344/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его изготовления в полном объеме через суд первой инстанции.

Председательствующий

В.Н. Семушкина

Судьи

С.А. Коновалов М.А. Немчинова