Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 мая 2018 г. N 09АП-13040/18

г. Москва

21 мая 2018 г.

Дело N А40-173434/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 14 мая 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 мая 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мухина С.М.,

судей:	Попова В.И., Яковлевой Л.Г.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Мамедовым Э.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "ПК "Вторалюминпродукт" и ООО "ПК "Втормет"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.01.2018 по делу N А40-173434/2017, принятое судьей Шевелевой Л.А. (115-2636)

по заявлению: Межрайонной инспекции по крупнейшим налогоплательщикам по Липецкой области

к обществу с ограниченной ответственностью "Промышленная компания "Вторалюминпродукт"

третьи лица: 1. ООО "Промышленная компания "Втормет", 2. ИФНС России N 21 по г. Москве,

о взыскании денежных средств,

при участии:

от заявителя:	Медведев С.И. по доверенности от 20.03.2018, Петров Д.Г. по доверенности от 05.04.2018, Голубев А.В. по доверенности от 17.01.2018;
от ответчика:	Ковалев С.И. и Шияпова Д.И. по доверенности от 28.03.2018;
от третьего лица:	1. не явился, извещен, 2. Сивцова Ю.С. по доверенности о 13.02.2018;

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 29.01.2018, принятым по настоящему делу, удовлетворено заявление Межрайонной инспекции по крупнейшим налогоплательщикам по Липецкой области (далее - Инспекция, налоговый орган) о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Промышленная компания "Вторалюминпродукт" в доход соответствующего бюджета 313 185 065,46 руб. (из которой в федеральный бюджет: 1 495 438,98 руб. налога на прибыль, 230 764,22 руб. пени за несвоевременную уплату налога на прибыль, 234 587 384,81 руб. налога на добавленную стоимость, 60 860 744,68 руб. пени за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость и в бюджет субъекта Российской Федерации: 13 458 950,85 руб. налога на прибыль организаций, 2 551 781,92 руб. пени за несвоевременную уплату налога на прибыль), а также 200 000 рублей государственной пошлины в доход федерального бюджета за рассмотрение дела в суде.

Не согласившись с решением суда, ООО "ПК "Вторалюминпродукт" и ООО "ПК "Втормет" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили решение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований налогового органа в полном объеме.

Судебное разбирательство откладывалось в порядке ст. 158 АПК РФ в целях полного, всестороннего и объективного рассмотрения дела с 09.04.2018 по 14.05.2018.

09.04.2018 в судебном заседании суда апелляционной инстанции представителем ООО "ПК "Вторалюминпродукт" заявлено ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу до вступления в законную силу судебного акта по делу N А41-14600/2018.

Рассмотрев данное ходатайство, судебная коллегия в судебном заседании 14.05.2018 отклоняет его, поскольку не усматривается оснований для приостановления производства по смыслу статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзывах на апелляционные жалобы заявитель - Межрайонная ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Липецкой области и третьего лица - ИФНС России N 21 по г. Москве с доводами ответчика - ООО "ПК "Вторалюминпродукт" и третьего лица - ООО "ПК "Втормет" не согласились, просили решение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Представители ответчика в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы в полном объеме, просили отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании представители заявителя с доводами подателей апелляционных жалоб не согласились, просили решение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность решения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу, доводов апелляционных жалоб и отзывов на них, заслушанного мнения представителей лиц, участвующих в деле, не усматривает оснований для изменения (отмены) судебного акта, основываясь на следующем.

Как установлено судом и следует из материалов дела, на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Липецкой области состоит ООО "Промышленная компания "Втормет" (ИНН 7720709844/КПП 482601001), зарегистрированное по адресу: г. Липецк, ул. Октябрьская, д.22, оф.10.

Решением Арбитражного суда Липецкой области от 28.09.2016 по делу N А36-2394/2016, оставленным без изменения Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2017, установлена задолженность нового ООО "ПК "Втормет" ИНН 7720709844 в размере 313 185 065, 46 руб., а также факты намеренного перевода бизнеса с ООО "ПК "Втормет" (старый) (ИНН 7716125300) на ООО "ПК "Втормет" (новый) ИНН 7720709844 в целях неуплаты задолженности по налогам в вышеуказанном размере.

Удовлетворяя заявленные требования, судом первой инстанции правомерно установлено, что в рассматриваемом случае, задолженность взыскана с должника в порядке пп. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ, вследствие признания его судом зависимым лицом по отношению к одноименному юридическому лицу ООО "ПК "Втормет" ИНН 7716125300.

Указанные организации находились в состоянии зависимости друг от друга, их согласованные действия были направлены на неисполнение налоговых обязанностей, установленных решением Инспекции от 30.09.2013 N 14-33/060, вынесенным по итогам выездной налоговой проверки в отношении ООО "ПК "Втормет" ИНН 7716125300 за период с 01.01.2010 по 31.03.2012.

Фактически, ООО "Промышленная компания "Втормет" (старый) ИНН 7716125300 с целью уклонения от исполнения своей обязанности по уплате налоговой задолженности перевело свою финансово-хозяйственную деятельность на ООО "Промышленная компания "Втормет" (новый) ИНН 7720709844, в результате чего деятельность ООО "Промышленная компания "Втормет" (старый) ИНН 7716125300 была полностью прекращена. Указанные действия совершались после принятия налоговым органом решения (30.09.2013) по выездной налоговой проверке, что установлено судом в рамках дела N А36-2394/2016.

Однако, в соответствии с определением Арбитражного суда Липецкой области по делу N А36-178/2017 от 20.02.2017 г. в отношении ООО "Промышленная компания "Втормет" (новый) ИНН 7720709844 введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - наблюдение.

Следует отметить, что заявленное налоговым органом требование в порядке ст. 45 НК РФ не противоречит положениям Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". В случае удовлетворения требований по настоящему делу, сумма задолженности подлежит исключению из реестра кредиторов по делу о банкротстве ООО "ПК "Втормет" (новый) ИНН7720709844.

Согласно абзацу 3 пункта 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращается начисление процентов неустоек (штрафов, пеней) и иных санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей, а также процентов, предусмотренных указанной статьей.

В данном случае, задолженность по налогам и пени в размере 313 185 065, 46 руб. нельзя признать безнадежной к взысканию ни в порядке ст. 59 НК РФ, ни в порядке ст. 142 Закона о банкротстве, поскольку данная задолженность до предъявления иска к ООО "ПК "Вторалюминпродукт"в порядке п. 2 ст. 45 НК РФ, имела отношение к ООО "ПК "Втормет" (новый) ИНН 7720709844.

ООО "ПК "Втормет" (новый) ИНН 7720709844 до настоящего времени является действующей организацией, сведения о признании данной организации банкротом также отсутствуют.

Довод заявителей жалобы о ненадлежащем истце, отклоняются коллегий, поскольку задолженность ООО "ПК "Втормет" ИНН 7720709844 в размере 313 185 065, 46 руб. была установлена вступившим в силу решением Арбитражного суда Липецкой области от 28.09.2016 по делу N А36-2394/2016 и на момент обращения Инспекции с заявлением о взыскании задолженности в порядке п. 2 ст. 45 НК РФ не была погашена.

Правовым основанием для взыскания вышеуказанной недоимки являются следующие нормы права:

В соответствии с подпунктом 14 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) налоговые органы вправе предъявлять в арбитражные суды иски (заявления) о взыскании недоимки, пеней и штрафов за налоговые правонарушения в случаях, предусмотренных НК РФ.

Статьей 45 НК РФ установлено, что налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах. В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном НК РФ (статьи 46 и 47 НК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 45 НК РФ взыскание налога в судебном порядке производится в целях взыскания недоимки, числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий) в случаях, когда на счета последних в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий), а также за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий).

Положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

Таким образом, учитывая, что ООО "Промышленная компания "Втормет" ИНН 7720709844 состоит на налоговом учете в качестве крупнейшего налогоплательщика в Инспекции, Межрайонная ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Липецкой области является надлежащим истцом в рамках настоящего дела.

Судом первой инстанции были исследованы доказательства, представленные Инспекцией, свидетельствующие о зависимости ООО "ПК "Вторадюминпродукт" и ООО "ПК "Втормет" (новый) и согласованности их действий по неисполнению налоговых обязательств ООО "ПК "Втормет" (новый), что в силу положений пп. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ является основанием для взыскания с зависимой организации - ООО "ПК "Вторалюминпродукт" недоимки.

В рассматриваемом случае, подтверждены обстоятельства и факты зависимости ООО "ПК "Втормет" и ООО "ПК "Вторалюминпродукт", а также перевода финансово - хозяйственной деятельности ООО "ПК "Втормет" на ООО "ПК "Вторалюминпродукт": организации находятся по одному адресу.

ООО "Промышленная компания "Вторалюминпродукт" ИНН 7723124579, адрес местонахождения: г. Москва, ул. Вольская 2-я, 34, кор. 2, стр. 4.

По данному адресу располагается обособленное подразделение ООО "ПК "Втормет".

Обособленные подразделения (адрес): Московская обл., Люберецкий р-н, д. Машково, Машковский проезд, д. 4 - дата открытия 01.01.2010.

С 18.04.2011 по 17.04.2014 по данному адресу располагалось ООО "ПК "Втормет" ИНН 7716125300: г. Москва, ул. Вольская 2-я, 34, кор. 2, стр.17 - дата открытия 08.02.2017; Орловская обл., г. Мценск, ул. Автомагистраль - дата открытия 01.12.2015.

С 01.09.2015 по 19.06.2017 по данному адресу располагалось обособленное подразделение ООО "ПК "Втормет".

ООО "Промышленная компания "Втормет" ИНН 7716125300, адрес местонахождения с 31.07.2002 по 14.08.2002: г. Москва, ул. Докукина, д. 16, корп. 4/2; с 15.08.2002 по 17.04.2011 - 105082 г. Москва, пл. Спартаковская, д. 14, стр. 1; с 18.04.2011 по настоящий момент - 140050 Московская область, Люберецкий район, п. Красково, д. Машково, проезд Машковский, д. 4

Обособленные подразделения (адрес): г. Москва, ул. Суздальская, 14а (Дата открытия 01.07.2011, дата закрытия подразделения 07.02.2014) - адрес обособленного подразделения ООО "ПК "Втормет" г. Москва, ул. Вольская 2-я, вл. 34, 2 (дата открытия 29.04.2011, дата закрытия подразделения 15.01.2014).

ООО "Промышленная компания "Втормет" ИНН 7720709844, адрес местонахождения с 21.02.2011 по 25.12.2014 - 111673, г. Москва, ул. Суздальская, 14а С 25.12.2014 по настоящий момент - 398001, Липецкая область, г. Липецк, ул. Октябрьская, д. 22, оф. 10.

Обособленные подразделения (адрес): 398001, Липецкая область, г. Липецк, ул. Крайняя, д. 6, (дата открытия 01.11.2014 г. дата закрытия подразделения 01.01.2015); 398510, Липецкая область, Липецкий район, с. Боринское, (дата открытия 01.10.2014, дата закрытия подразделения 17.11.2014); 303032, Орловская обл., г. Мценск, ул. Автомагистраль, (дата открытия 01.09.2015, дата закрытия подразделения 19.06.2017); 623090, Свердловская обл., г. Нижние Серги, ул. Ленина, 28, (дата открытия 01.10.2015 г, дата закрытия подразделения 04.03.2016); 111674, г. Москва, ул. Вольская 2-я, 34, кор. 2, стр. 4, КПП 482601001.

По данному адресу располагается ООО "ПК "Вторалюминпродукт": 111674, г. Москва, ул. Вольская, 2-я, 36, КПП 482601001 I 111673, г. Москва, ул. Суздальская, 14А, КПП 482601001 - адрес обособленного подразделения ООО "ПК "Втормет".

Таким образом, адрес государственной регистрации ООО "ПК "Вторалюминпродукт" 111674, г. Москва, ул. Вольская 2-я, 34, кор. 2, стр. 4 совпадает с адресом обособленного подразделения ООО "ПК "Втормет", совпадают также адреса обособленных подразделений.

Указанные сведения подтверждаются выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц и материалами регистрационных дел.

Из сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ следует, что учредителем ООО "ПК "Вторалюминпродукт" является Шаруда А.Н. (с 24.12.2002 по настоящее время), Милова И.Н., Веснин О.В.

Эти же лица входили в состав учредителей ООО "ПК "Втормет" (ИНН 7716125300), которое ранее было признано банкротом и не уплатило установленную налоговой проверкой задолженность.

Шаруда А.Н. является директором ООО "ПК "Вторалюминпродукт" (с 24.12.2002 по настоящее время), который получал доход от ООО "ПК "Втормет" в размере 130 417, 09 р. за 2016 г., что подтверждается справками по форме 2-НДФЛ., с июля 2010 г. по декабрь 2012 г. (включительно) получал доход в ООО "ПК "Втормет" ИНН 7716125300.

ООО "ПК "Втормет" (ИНН 7716125300), ООО "ПК "Втормет" (ИНН 7720709844) и ООО "ПК "Вторалюминпродукт" используют общие информационные сайты в сети интернет, размещенные по адресу: icvtormet.ru, ic-vtormet.ru.

Согласно сведениям, размещенным на сайтах, данные сайты используются "ПК Втормет" (без указания на конкретное юридическое лицо). Факт использования сайта icvtormet.ru ООО "ПК "Втормет" (ИНН 7716125300) и ООО "ПК "Втормет" (ИНН 7720709844) установлен судами в рамках дела N A36-2394/2016.

Вместе с тем, согласно данным информационной системы СПАРК ООО "ПК "Вторалюминпродукт" в качестве сайта в сети Интернет использует сайт icvtormet.ru.

При обращении к поисковым системам Google, Yandex, Mail.ru, с запросом ООО "ПК "Вторалюминпродукт" данные поисковые системы выдают ссылки на интернет-сайт icvtormet.ru.

Согласно данным на сайте ic-vtormet.ru указано, что ООО "ПК "Втормет" является владельцем двух заводов: Завод ООО "ПК "Втормет", пос. Некрасовка, ул. 2-я Вольская, вл. 34, кор.2 и Завод ООО "ПК "Втормет", пос. Машкова, что совпадает с юридическим адресом ООО "ПК Вторалюминпродукт", а также адресом одного из обособленных подразделений ООО "ПК "Вторалюминпродукт", дата создания - 01.01.2010.

Данные обстоятельства являются подтверждением зависимости ООО "ПК "Втормет" и ООО "ПК "Вторалюминпродукт".

ООО "ПК "Втормет" с целью уклонения от исполнения обязанности по уплате налогов, пени и штрафов фактически перевело свою финансово-хозяйственную деятельность на ООО "ПК "Вторалюминпродукт" с тем же фактическим адресом (111674, г. Москва, ул. Вольская 2-я, 34, кор.2, стр. 4), контактными телефонами ((495) 702-39-10, 702-62-51, 702-30-20) информационным сайтом (icvtormet.ru, icvtormet.ru), организационно-правовой формой, видами деятельности.

IP адреса компьютеров, с которых осуществляется доступ к системе "Клиент-Банк" у ООО "ПК "Втормет" и ООО ПК "Вторалюминпродукт" совпадают.

Данный факт подтверждается ответом АО "Альфа Банк" от 17.04.2017 N 721.1/31523 в отношении ООО ПК "Вторалюминпродукт" и ответом АО "Райфайзенбанк" от 06.07.2017 N 16490-МСК-ОПЮЛ/17 в отношении ООО "ПК "Втормет" (новый).

Совокупность указанных обстоятельств свидетельствует о наличии зависимости ООО "ПК "Втормет" (новый) и ООО ПК "Вторалюминпродукт".

Начиная с 4 квартала 2016 г. (резолютивная часть решения суда первой инстанции по делу N А36-2394/2016, в рамках которого налоговый орган просил взыскать задолженность с ООО "ПК Втормет" ИНН 7720709844, датирована 21.09.2016), производится перевод наемных работников из ООО "ПК "Втормет" (новый) в ООО "ПК "Вторалюминпродукт".

Из анализа справки Формы 6-НДФЛ "Расчет сумм налога на доходы физических лиц, исчисленных и удержанных налоговым агентом", строка 1060, установлено, что в ООО "ПК "Втормет" (новый) по адресу обособленного подразделения - г. Москва, ул. Вольская 2-я, 34, кор.2, стр.4 в 4 квартале 2016 г. доход получали 306 человек, а в ООО "ПК "Вторалюминпродукт" по месту учета - г. Москва, ул. Вольская 2-я, 34, кор.2, стр.4 в 4 квартале 2016 г. доход получали 9 человек.

Однако, в 1 квартале 2017 г. в ООО "ПК "Втормет" (новый) доход получали 216 человек, а в ООО "ПК "Вторалюминпродукт" 97 человек.

Таким образом, количество работников в ООО "ПК "Втормет" (новый) г. Москва, ул. Вольская 2-я, 34, кор.2, стр.4 в 1 квартале 2017 г. сократилось на 90 человек, а в ООО "ПК "Вторалюминпродукт" увеличилось на 88 человек.

Согласно формы 6-НДФЛ численность сотрудников в ООО "ПК "Втормет" (новый) уменьшилась, а численность сотрудников ООО "ПК "Вторалюминпродукт" увеличилась, что свидетельствует о переводе сотрудников из одной организации в другую.

Так, в 2016 г. и 1,2 кварталах 2017 г. в ООО "ПК "Вторалюминпродукт" переведены всего 49 человек, что подтверждается следующими установленными фактами:

1) согласно справок по форме 2-НДФЛ за 2016 г., представленных ООО "ПК "Втормет" (новый) и ООО "ПК "Вторалюминпродукт" установлено, что 13 лиц, работавших в 2016 году в ООО "ПК "Втормет" (новый) получали доход и в ООО "ПК "Вторалюминпродукт", в том числе:

- Шаруда А.Н. ИНН 772145005835 - генеральный директор ООО "ПК "Вторалюминпродукт" (в ООО "ПК "Втормет" (новый) получен доход в сумме 130 417 руб., в ООО "ПК "Вторалюминпродукт" - 140 859 руб.):

- Черенок Э.В. ИНН 235703132043, Бойков Э.А. ИНН 507301839124, Пилипай А.И. ИНН 772375191713, а также Сайпуллаев М.И. ИНН 053403491197, Митичкин Е.В. ИНН 42700416146, Самойленкова В.Н. ИНН 502701078073, Ларин В.А. ИНН 502704941202, Ипаковская Л.В. ИНН 502705787899, Легостаев Д.А. ИНН 502706136667, Биляк И.В. ИНН 1504002874485, Мамаев А.А. ИНН 772015851315, Фошня П.В. ИНН 860801502806.

2) согласно раздела 3 "Персонифицированные сведения о застрахованных лицах" Расчета по страховым взносам, представленного ООО "ПК "Вторалюминпродукт" за 1 квартал 2017 г.установлено, что 15 лиц, получавших доход в ООО "ПК "Втормет" (новый) в 2016 году получали доход в ООО "ПК "Вторалюминпродукт" в 1 квартале 2017 г., в том числе:

- Ватанов М.М. ИНН 570305356000, Дивиза Р. ИНН 770165644804, Каравасили В.Г. ИНН 771560113267, Кристиной А. ИНН 772624300549, Кушнир И. ИНН 772175763191, Шатилов О.Н. ИНН 667903855195, Маджидов Х.О. ИНН 775107447595, Махмудов Б. ИНН |771888253353, Муродов О.М. ИНН 773429836641, Саидов A.M., ИНН 503620683540, Сафаров О.У. ИНН 775104443923, Сницаренко В.Г. ИНН 772175446770, Шарипов Х.С. ИНН 772420685731, Шарипов К.Н. ИНН 772421014398, Гума Р. ИНН 770165423805.

Из указанных выше лиц, 10 человек, работающих в ООО "ПК "Втормет" в течение 12016 года начали получать доход в ООО "ПК "Вторалюминпродукт" (с декабря 2016 г.).

3) согласно раздела 3 "Персонифицированные сведения о застрахованных лицах" Расчета по страховым взносам, представленного ООО "ПК "Вторалюминпродукт" за 2 квартал 2017 г. установлено, что 21 человек, получавших доход в ООО "ПК "Втормет" (новый) в 2016 году получали доход в ООО "ПК "Вторалюминпродукт" начиная со 2 квартала 2017 г., в том числе:

- Сафараилев А.К. ИНН 502730627521, Раранчан И. ИНН 770165505688, Гриминчук О. ИНН 770374901011, Могоряну И. ИНН 770478658890, Назаров А.С. ИНН 770508234877, Мирзоев Ю.У. ИНН 770873457024, Акрамов М.Ш. ИНН 771555875654, Марчук И. ИНН 771589775009, Мошак Л. ИНН 772065975250, Моцок Н. ИНН 772174736660, Сорочану А. ИНН 772174812583, Тешаев P.P. 772175242304, Гафуров Ф.А. ИНН 772175603409, Самбук В.А. 772176101433, Чоанкэ М.А. ИНН 772306740264, Шакаров А.Х. ИНН 772419661800, Саидов М.Н. ИНН 773167053009, Мухидинов Б.А. ИНН 773429736414, Шарифов Х.Р. ИНН 773429836183. Давлатов Э.Р. ИНН 775108414708, Фозилов К.Х. ИНН 775109506567.

В качестве контактного номера налогового агента указан один и тот же номер телефона: (495) 702-39-10.

Кроме того, ООО "ПК "Вторалюминпродукт" перезаключило договоры с контрагентами, которые ранее осуществляли хозяйственные взаимоотношения с ООО "ПК "Втормет" (новый), а именно:

1) ООО "ПК "Вторалюминпродукт" (ИНН7723124579) заключило с ООО "Втормет" (ИНН 3123386744) договор N 141/жд-2016 от 29.12.2016, ранее аналогичный договор с этим контрагентом заключало ООО "ПК "Втормет" (ИНН7720709844) - N 114/жд-2016 от 01.05.2016.

Налоговый орган также указывает на совпадение адресов и реквизитов в договорах: Договор N 114/жд-2016 от 01.05.2016 заключен между ООО "ПК "Втормет" (поставщиком) с одной стороны, и ООО "Втормет" (покупателем). В соответствии со спецификацией к указанному договору, ООО "ПК "Втормет" реализует ООО "Втормет" лом и отходы черных металлов. В Спецификациях к договору N 141/жд-2016 от 29.12.2016 указаны аналогичные виды продукции.

При этом при сравнении спецификации N 33 от 27.12.2016 к договору между ООО "ПК "Втормет" и ООО "Втормет" и спецификации N 1 от 13.01.2017 к договору между ООО "ПК "Вторалюминпродукт" и ООО "Втормет" установлено, что цены на лом и отходы черных металлов являются одинаковыми. Поименованными выше спецификациями установлены следующие цены металлолома при доставке железнодорожным транспортом (с учетом ж/д тарифа) в зависимости от вида лома: 1 А, 2А, ЗАПН - 16 900 р./т.; 17А, ЗА, ЗА2, ЗА2Н, ЗАН, 5АУ, 6А - 16 700 р./т.; 11А, 12А, 20А, 5А - 16 400 р./т.; 18А, 13А, 22А, 14А, 15А, 16А, 19А, 7А, 23А, 8А, 9А, 10А, 21А - 1 500 р./т.

Таким образом, указанными договорами предусмотрена поставка идентичных товаров в адрес одного и того же грузополучателя, а в декабре 2016 - январе 2017 гг. предусмотрены одинаковые цены на лом и отходы черных металлов, совпадает почтовый адрес поставщиков ООО "ПК "Втормет" и ООО "ПК "Вторалюминпродукт".

Кроме того, в ходе анализа документов, представленных ООО "Втормет" (поручение об истребовании документов N 19103 от 24.05.2017, ответ вх. N 04374 от 19.06.2017, установлено, что железнодорожные накладные со стороны грузоотправителя (ООО "ПК "Вторалюминпродукт" и со стороны ООО ПК Втормет) подписаны с формулировкой "за правильность внесенных в накладную сведений отвечаю" одними лицами - начальником ЖДО Шарудой С.Н.; мастером Кристиной О.И.

Согласно оборотно - сальдовым ведомостям по сч. 60, представленным ООО "Втормет" отдельно по каждому из указанных выше контрагентов, ТМЦ от ООО "ПК "Втормет" в 1 квартале 2017 г. поступали в ООО "Втормет" до 20.01.2017 включительно; поступление ТМЦ от ООО "ПК "Вторалюминпродукт" началось с 23.01.2017 г.

Также ООО "ПК "Вторалюминпродукт" (ИНН7723124579) заключило с ООО "ТД "БМЗ" (ИНН 6101034448) договор N 51/16СЛ от 20.12.2016, ранее аналогичный договор с этим контрагентом заключало ООО "ПК "Втормет" (ИНН 7720709844) - N 31/14СЛ от 01.05.2014.

Поставщик (ООО "ПК "Втормет", ООО "ПК "Вторалюминпродукт") реализует ООО "ТД "БМЗ" лом черных металлов. В договорах совпадают почтовые адреса поставщиков и адрес грузоотправителя ООО "ПК "Втормет" совпадает с указанным юридическим адресом поставщика ООО "ПК "Вторалюминпродукт".

При сравнении имеющихся товарных накладных установлено, что во 2 квартале 2016 г. ООО "ПК "Втормет" реализует ООО "ТД "БМЗ" черный лом группы 6А, АШР. ООО "ПК "Вторалюминпродукт" в 1 квартале 2017 г. реализует ООО "ТД "БМЗ" черный лом группы 6А, АШР, 2АС.

В накладных со стороны грузоотправителя (ООО "ПК "Вторалюминпродукт") ответственным за размещение груза является начальник ЖДО Шаруда С.Н. Выше указано, что данное лицо ранее действовало так же от имени ООО "ПК Втормет" при отгрузках продукции.

Кроме того, в документах ООО "ПК "Вторалюминпродукт" указан тел. 499 940 91 91, который согласно интернет сайта icvtormet.ru, принадлежит ООО "ПК Втормет".

В договоре, заключенном ООО "ПК "Вторалюминпродукт" с ООО "ТД "БМЗ" имеется указание на контактные телефоны (495) 702-39-10, (495) 702-30-20, которые, согласно Интернет сайта icvtormet.ru, принадлежат ООО "ПК Втормет".

Согласно Решения Межрайонной ИФНС России N 17 по Московский области от 30.09.2013 N 14-33/060 одним из основных покупателей продукции ООО ПК "Втормет" ИНН 7716125300 также являлось ООО "ТД "БМЗ".

Согласно решения Арбитражного суда Липецкой области по делу N A36-2394/2016, договор ООО "ТД "БМЗ" был перезаключен с ООО "ПК "Втормет" ИНН 7720709844. В настоящее время, договор с ООО "ТД "БМЗ" перезаключен с ООО "ПК "Вторалюминпродукт".

Также ООО "ПК "Вторалюминпродукт" (ИНН7723124579) заключило с ООО "Псковвтормет" (ИНН 6027007501) договор N 8628/Б от 20.01.2017, ранее аналогичный договор с этим контрагентом заключало ООО "ПК "Втормет" (ИНН 7720709844) - N 6868/Б от 31.03.2015.

В соответствии с условиями данных договоров, ООО "ПК "Втормет" и ООО "ПК "Вторалюминпродукт" реализуют ООО "Псковвтормет" лом и отходы черных металлов.

Совпадает почтовый адрес поставщиков - ООО "ПК "Втормет" и ООО "ПК "Вторалюминпродукт".

В договоре, заключенном ООО "ПК "Вторалюминпродукт" с ООО "Псковвтормет" имеется указание на контактный телефон (495) 702-44-57, который, согласно интернет сайта icvtormet.ru, принадлежит ООО "ПК Втормет".

В 2017 г. выручка от ООО "Псковвтормет" перестает поступать на счета ООО "ПК "Втормет" и аккумулируется на счетах ООО "ПК "Вторалюминпродукт".

Также ООО "ПК "Вторалюминпродукт" (ИНН7723124579) заключило с ООО "Вторчермет НЛМК" (ИНН 7705741770) договор N 61-17вн/д от 01.03.2017, ранее аналогичный договор с этим контрагентом заключало ООО "Промышленная компания "Втормет" (ИНН 7720709844) - N 693-13вн/д от 01.12.2013.

В соответствии с указанными выше договорами, поставщик (ООО "ПК "Втормет", ООО "ПК "Вторалюминпродукт") реализует ООО "Вторчермет НЛМК" металлы черные вторичные.

В 2017 г. выручка от ООО "Вторчермет НЛМК" со 2 квартала 2017 г. перестает поступать на счета ООО ПК Втормет и аккумулируется на счетах ООО "ПК "Вторалюминпродукт".

Кроме того, ООО "Вторчермет НЛМК" письмом от 13.06.2017 N 1710 сообщило, что инициатором прекращения взаимоотношений выступило ООО "ПК "Втормет": представители компании в конце 2016 года сообщили по телефону, что поставки осуществляться не будут; письменных уведомлений не было.

Также ООО "ПК "Вторалюминпродукт" (ИНН7723124579) заключило с ООО "Призма-Тэк" (ИНН 6679086873) договор N 1912/16 от 29.12.2016, ранее аналогичный договор с этим контрагентом заключало ООО "ПК "Втормет" (ИНН 7720709844) - N П-2208/16/11 от 01.09.2011.

Поставщик (ООО "ПК "Втормет", ООО "ПК "Вторалюминпродукт") реализует ООО "Призма-Тэк" лом и отходы черных металлов. Договоры являются идентичными по их предмету, по условиям поставки, условиям приемки, порядку расчетов. В договорах совпадают почтовые адреса поставщиков, совпадает адрес грузоотправителя ООО "ПК "Втормет" с указанным юридическим адресом поставщика ООО "ПК "Вторалюминпродукт".

Согласно банковским выпискам о движении денежных средств по расчетным счетам ООО ПК "Вторалюминпродукт" получало выручку от договоров, контрагентами по которым ранее выступало ООО "ПК "Вторалюминпродукт" ИНН7723124579, ООО "ПК "Втормет" ИНН7720709844.

Анализ взаимоотношений ООО "ПК "Втормет" с другими контрагентами: ПАО "НЛМК", ООО "МК ОМК-Экометалл", ООО "Альтаир Альфа Металлсбыт", ООО "ЛГ Электронике Рус", ООО "Меравтормет", ООО ("Новоросметалл", произведенный на основании данных расчетных счетов организации за период 2016 г. - 1 полугодие и июль, август 2017 г., свидетельствует о том, что в настоящее время финансово-хозяйственные взаимоотношения ООО "ПК Втормет" с вышеуказанными контрагентами прекратились, выручка от данных контрагентов перестала поступать на счета ООО "ПК "Втормет", а расчеты с указанными лицами переведены на ООО "ПК Вторалюминпродукт".

Таким образом, перевод работников из ООО "ПК "Втормет" в ООО "ПК "Вторалюминпродукт", перезаключение договоров ООО "ПК "Вторалюминпродукт" с контрагентами ООО "ПК "Втормет" свидетельствует о переводе бизнеса ООО "ПК "Втормет" на ООО "ПК "Вторалюминпродукт" и прекращении предпринимательской деятельности ООО "ПК "Втормет".

Коллегия отмечает, что в условиях перевода финансово-хозяйственной деятельности (бизнеса) на зависимое лицо, не имеет правового значения объем выручки, которая поступила зависимому лицу от прежних контрагентов налогоплательщика, поскольку специфика предпринимательской деятельности изначально предполагает ее гибкость, изменчивость и многообразие. В частности, при реализации продукции спектр контрагентов зависимого лица и налогоплательщика может быть принципиально различным, однако определяющим фактом является перевод бизнеса, а не полная идентичность перечня контрагентов налогоплательщика и зависимого с ним лица.

Судом установлено, что в соответствии с бухгалтерской отчетностью, представленной ООО "ПК "Втормет" (новый), его внеоборотные активы (основные средства) по состоянию на 31.12.2014 составляли 110 473 тыс.руб., по состоянию на 31.12.2015 составляли 33 300 тыс.руб., по состоянию на 31.12.2016-6 347 тыс. руб.

Таким образом, показатели бухгалтерской отчетности ООО "Промышленная компания "Втормет" (новый) также свидетельствуют о прекращении финансово-хозяйственной деятельности организацией.

Следовательно, вышеуказанные обстоятельства свидетельствуют о том, что ООО "ПК "Втормет" с целью уклонения от исполнения обязанности по уплате налогов воспользовалось иным юридическим лицом ООО "ПК"Вторалюминпродукт" с тем же фактическим адресом, контактными телефонами, видами деятельности и осуществило фактический "перевод" всей осуществляемой деятельности и активов на ответчика.

По своей сути, перезаключение договоров направлено на воспрепятствование взысканию налоговых платежей, начисленных по результатам выездной налоговой проверки ООО "ПК "Втормет" и подлежащих взысканию с ООО "ПК "Втормет" на основании вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Липецкой области от 28.09.2016 по делу N A36-2394/2016.

Установленные инспекцией и судом первой инстанции обстоятельства свидетельствуют о зависимости ООО "ПК "Вторалюминпродукт" и ООО "ПК "Втормет" и согласованности их действий по неисполнению налоговых обязательств ООО "ПК "Втормет", что в силу положений пп. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ является основанием для взыскания с зависимой организации - ООО "ПК "Вторалюминпродукт" недоимки, числящейся за ООО "ПК "Втормет" по Решению Арбитражного суда Липецкой области от 28.09.2016 по делу N A36-2394/2016.

Довод апелляционной жалобы ООО "ПК "Вторалюминпродукт" о пропуске налоговым органом срока на обращение в суд с требованием о взыскании и необходимости применения в данном случае сроков, установленных в статьях 46, 47 НК РФ, является несостоятельным, поскольку основан на неверном толковании норм права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 47 НК РФ решение о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя принимается в течение одного года после истечения срока исполнения требования об уплате налога. Решение о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит.

В этом случае налоговый орган может обратиться в суд с заявлением о взыскании с налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя причитающейся к уплате суммы налога. Заявление может быть подано в суд в течение двух лет со дня истечения срока исполнения требования об уплате налога.

Следовательно, положения статьи 47 НК РФ, в том числе определение срока, в течение которого налоговый орган может обратиться в суд с заявлением о взыскании с налогоплательщика недоимки по налогам, относятся к порядку взыскания задолженности с налогоплательщика и применяются в том случае, когда налоговым органом допущены определенные нарушения процедуры бесспорного взыскания.

В рассматриваемом деле налоговый орган реализует полномочия по судебному взысканию задолженности на основании п. 2 ст. 45 НК РФ, что является самостоятельной процедурой, в связи с чем, сроки, установленные ст. 46, 47 НК РФ к ней не применимы.

Общий срок исковой давности, предусмотренный статьей 196 Гражданского кодекса Российской Федерации, инспекцией не пропущен.

Иные доводы, изложенные в апелляционных жалобах, связаны с иной оценкой имеющихся в материалах дела доказательств, не опровергают правильные выводы суда и не свидетельствуют о судебной ошибке.

Принимая во внимание вышеизложенное, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, в связи с чем, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта по основаниям, предусмотренным ч. 4 ст. 270 АПК РФ, не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционным жалобам подлежат отнесению на их подателей.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 29.01.2018 по делу N А40-173434/2017 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.М. Мухин

Судьи

В.И. Попов Л.Г. Яковлева