Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 мая 2018 г. N 09АП-67383/17

г. Москва

21 мая 2018 г.

Дело N А40-109584/12

Резолютивная часть постановления объявлена 07 мая 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 мая 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой,

судей А.Н. Григорьева, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Ежовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции (жалоба Федотова Константина Алексеевича на определение Арбитражного суда города Москвы от 17.10.2017 по делу N А40-109584/12, вынесенное судьей Романченко И. В.),

заявление ООО "Приоритет-Партнер"

о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего генерального директора ЗАО "СпецТеплоСтрой" Федотова Константина Алексеевича по обязательствам должника на сумму 87 189 135,42 руб.

по делу о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "СпецТеплоСтрой" (ИНН 7605018542, ОГРН 1027600788830).

при участии в судебном заседании:

Федотов К.А. паспорт, лично

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.06.2013 в отношении ЗАО "СпецТеплоСтрой" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Герус Геннадий Николаевич.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 137 от 03.08.2013.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.04.2014 должник ЗАО "СпецТеплоСтрой" признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Вахрамеев Владимир Михайлович.

Сообщение об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 68 от 19.04.2014.

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО "Приоритет-Партнер" о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего генерального директора ЗАО "СпецТеплоСтрой" Федотова Константина Алексеевича по обязательствам должника на сумму 87 189 135,42 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.10.2017 г. бывший генеральный директор ЗАО "СпецТеплоСтрой" Федотов Константин Алексеевич привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам ЗАО "СпецТеплоСтрой" в размере 87 189 135,42 руб., с Федотова Константина Алексеевича взыскана сумма задолженности по обязательствам ЗАО "СпецТеплоСтрой" в размере 87 189 135,42 руб.

Не согласившись с указанным определением суда, Федотов К.А. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, и на неизвещение судом первой инстанции о рассмотрении дела.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2018 апелляционный суд перешел к рассмотрению спора по делу N А40-109584/12 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции в соответствии с ч. 6.1. ст. 268, ч. 4 ст. 270 АПК РФ, назначено судебное заседание на 07.05.2018.

В судебном заседании Федотов Константин Алексеевич возражал против удовлетворения заявления кредитора.

Иные лица в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

Выслушав объяснения Федотова К.А., изучив материалы дела, апелляционный суд приходит к следующему.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 01.07.2015 принято к производству заявление ООО "Приоритет-Партнер" о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего генерального директора ЗАО "СпецТеплоСтрой" Федотова Константина Алексеевича по делу N А40-109584/12 о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "СпецТеплоСтрой".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 10.08.2017 по результатам рассмотрения заявления ООО "Приоритет-Партнер" о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего генерального директора ЗАО "СпецТеплоСтрой" Федотова Константина Алексеевича приостановлено производство по делу до окончания расчетов с кредиторами по делу N А40-109584/12.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 01.09.2017 возобновлено производство по заявлению ООО "Приоритет-Партнер" о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего генерального директора ЗАО "СпецТеплоСтрой" Федотова Константина Алексеевича, одновременно с указанным определением направлен запрос в УВМ УМВД России по Ярославской области.

11.10.2017 года в Арбитражный суд города Москвы поступила адресная справка, согласно которой Федотов Константин Алексеевич зарегистрирован по месту жительства - Ярославская обл., г. Ярославль, ул. Ньютона, д. 18, корп. 2, кв. 22 (л.д.9 т.2).

В силу части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом копии определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, направленной ему в порядке, установленном названным Кодексом, или иными доказательствами получения лицами, участвующими в деле, информации о начавшемся судебном процессе.

Как разъяснено в пункте 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2011 года N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" при применении данного положения судам следует исходить из части 6 статьи 121, части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в соответствии с которыми арбитражный суд к началу судебного заседания, совершения отдельного процессуального действия должен располагать сведениями о получении лицом, участвующим в деле, иным участником арбитражного процесса копии первого судебного акта по делу либо иными сведениями, указанными в части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 4 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные извещения, адресованные гражданам, в том числе индивидуальным предпринимателям, направляются по месту их жительства.

Как следует из материалов дела, определение суда от 01.09.2018 о судебном разбирательстве было направлено Федотову К.А. по адресу: 150048, Ярославская обл., г. Ярославль, ул. Ньютона, д. 18, корп. 2, кв. 21.

Тогда как, из сведений, содержащихся в адресной справке УВМ УМВД России по Ярославской области (л.д. 9 т. 2), следует, что ответчик зарегистрирован по месту жительства по адресу: Ярославская обл., г. Ярославль, ул. Ньютона, д. 18, корп. 2, кв. 22.

Однако, материалы не содержат доказательств направления судом первой инстанции Федотову К.А. судебного извещения о судебном разбирательстве по месту его жительства.

При наличии указанных обстоятельств, у суда первой инстанции не было оснований для рассмотрения обособленного спора по существу на основании ст. 156 АПК РФ в отсутствии Федотова К.А., не извещенного о начавшемся процессе, а равно о времени и месте судебного разбирательства дела по существу.

При таких обстоятельствах, оспариваемое определение подлежит отмене на основании статьи 270 АПК РФ.

Разрешая спор по существу, апелляционный суд приходит к следующему.

Как усматривается из материалов дела, ООО "Приоритет-Партнер" являясь конкурсным кредитором, обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего генерального директора ЗАО "СпецТеплоСтрой" Федотова Константина Алексеевича в порядке п. 4 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", которое определением от 01.07.2015 принято к рассмотрению. ООО "Приоритет-Партнер" в обоснование требования сослался на то, что Федотов К.А. будучи генеральным директором должника не исполнена обязанность, предусмотренная п. 2 ст. 126 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" по передаче бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему, а также утилизирована вся документация, имеющая отношение к финансово-хозяйственной деятельности с целью сокрытия финансово-хозяйственной деятельности предприятия.

ФЗ "О внесении изменений в Федеральный Закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" от 29.07.2017 N 266-ФЗ внесены изменения в Федеральный закон от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в том числе, статья 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве), предусматривающая ответственность должника и иных лиц в деле о банкротстве, признана утратившей силу.

Вместе с тем, как следует из разъяснений, содержащихся в п. 3 ст. 4 указанного закона, рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), которые поданы с 1 июля 2017 года, производится по правилам Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции настоящего Федерального закона).

Таким образом, при рассмотрении настоящего спора, применению подлежат нормы, ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в прежней редакции.

Согласно п. 4 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве), если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств:

причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Положения абзаца четвертого настоящего пункта применяются в отношении лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника".

По смыслу указанных норм права, ответственность руководителя должника возникает при неисполнении им обязанности по сбору, составлению, ведению, организации хранения бухгалтерской документации, непредставлению либо несвоевременному представлению бухгалтерской документации, отражении в бухгалтерской отчетности недостоверной информации, что влечет за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

Руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Поскольку наличие документации о деятельности должника (в том числе бухгалтерской и финансовой отчетности) у руководителя должника предполагается и является обязательным требованием закона, именно руководитель обязан доказывать наличие не зависящих от него причин непредставления документации и то, что она в действительности имеется. Если он таких доказательств не представляет, невыполнение требования о предоставлении первичных бухгалтерских документов или отчетности должно приравниваться к их отсутствию. При ином подходе к распределению бремени доказывания конкурсный управляющий (а в его лице и кредиторы должника) может быть поставлен в заведомо неравное положение участника спора, при котором он должен доказать отсутствие у руководителя должника документов бухгалтерского учета, несмотря на то, что не имеет возможности установить факт наличия или отсутствия этих документов, и несмотря на то, что руководитель должника вопреки требованиям закона эти документы не передает и информацию об их наличии или отсутствии скрывает.

Ответственность, предусмотренная п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве, корреспондирует нормам об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности, с учетом обязанности руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию должника (п. 3.2 ст. 64, п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве), направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем общества указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе, путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника (Определение ВАС РФ N ВАС-9127/12 от 24.09.2012 по делу N А40-82872/10-73-400).

Как следует из материалов дела и установлено судом ранее при рассмотрении настоящего дела, временным управляющим должника предпринимались меры к истребованию у руководителя должника бухгалтерской и иной документации, отражающих экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения, в связи с чем подавалось заявление о выдаче исполнительного листа для принудительного исполнения руководителем ЗАО "СпецТеплоСтрой" Федотовым Константином Алексеевичем требования о предоставлении бухгалтерских и иных документов, отражающих экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения.

Постановлением N 5-42/2014 по делу об административном правонарушении от 14.02.2014 мирового судьи судебного участка N 1 Брейтовского района Ярославской области, Федотов Константин Алексеевич признан виновным в совершении административного правонарушения, а именно: незаконном препятствовании деятельности арбитражного управляющего, в том числе, уклонение от передачи арбитражному управляющему документов, необходимых для исполнения возложенных на него обязанностей.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.09.2014 по делу N А40-109584/12-160-285 "Б" судом установлено, что в адрес конкурсного управляющего должника бывшим генеральным директором должника Федотовым Константином Алексеевичем передана посылка о передаче документов и печатей Общества. При этом документы по хозяйственной деятельности организации не представлены. Приложен акт о списании и утилизации документов от 04.04.2014, согласно которому вся документация, имеющая отношение к финансово-хозяйственной деятельности Общества, утилизирована единолично Федотовым Константином Алексеевичем, а именно: бухгалтерская отчетность 2011, 2012, 2013 годов, договоры 2010, 2011, 2012,2013 годы, авансовые отчеты 2011-2013 год, приказы 2010-2013 годы.

Однако, на момент принятия Арбитражным судом города Москвы решения от 09.04.2014 о признании ЗАО "СпецТеплоСтрой" несостоятельным (банкротом), и утверждении конкурсного управляющего, Федотов К.А. был дисквалифицирован сроком на шесть месяцев постановлением Мирового судьи судебного участка N 1 Брейтовского района Ярославской области N 5-42/2014 от 17.02.2014.

Из материалов дела следует, что временным управляющим по акту (л.д. 91 т.2) получены от Федотова К.А. документы и проведен анализ финансового состояния должника.

28.01.2014 (л.д. 92 т. 2) Федотовым К.А. по акту на хранение ООО "ОптСтройТранс" переданы документы на хранение в количестве 27 папок с указанием на наименование содержания.

Таким образом, с момента дисквалификации Федотова К.А., и принятием Арбитражным судом города Москвы решения от 09.04.2014 о признании ЗАО "СпецТеплоСтрой" несостоятельным (банкротом), Федотов К.А. не обладал полномочиями по истребованию документов должника у хранителя ООО "ОптСтройТранс", а равно предъявление претензии относительно ненадлежащего исполнения принятых обязательств по хранению.

Также, из материалов дела следует, что конкурсным управляющим оспорена сделка должника, в результате применения последствий которой, и по результатам проведения торгов пополнена конкурсная масса.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии причинно-следственной связи между отсутствием спорной документации и невозможностью удовлетворения требований кредиторов в полном объеме в связи с данным обстоятельством.

Факт непредставления бывшим руководителем Должника первичных документов бухгалтерского учета арбитражному управляющему сам по себе не может безусловно быть положен в обоснование удовлетворения заявленных требований.

В связи с отсутствием в материалах дела доказательств того, что именно бездействие ответчика по не передаче документации послужило причиной банкротства должника, повлекло за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме, и как следствие, неудовлетворение требований кредиторов, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения заявления конкурсного кредитора.

В силу абз. 2 ч. 6.1 ст. 268 АПК РФ на отмену решения арбитражного суда первой инстанции указывается в постановлении, принимаемом арбитражным судом апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы.

Следовательно, оспариваемое определение подлежит отмене, а исковые требования не подлежащими удовлетворению.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 270, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2017 по делу N А40-109584/12 отменить.

В удовлетворении требований ООО "Приоритет-Партнер" о привлечении Федотова Константина Алексеевича к субсидиарной ответственности отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

А.Н. Григорьев И.М. Клеандров