Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 июня 2018 г. N 09АП-15510/18

г.Москва

08 июня 2018 г.

Дело N А40-204000/17

Резолютивная часть постановления объявлена 31 мая 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 июня 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Петровой О.О.,

судей: Гарипова В.С., Верстовой М.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Вибе Г.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, дело N А40-30733/2017 по иску

Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в городе Москве,

Федерального агентства по управлению государственным имуществом

к АО "ФИНСТРОЙ"

о взыскании задолженности по выплате дивидендов и процентов

при участии в судебном заседании:

от ТУ Росимущества в г.Москве - Зайчикова Е.А. по доверенности от 02.03.2018 г.;

от Росимущества - Овсепян К.Г. по доверенности от 18.09.2017 г.

от ответчика - Глей В.И. по доверенности от 25.08.2018 г.;

УСТАНОВИЛ:

Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в городе Москве (Территориальное управление Росимущества в городе Москве, Территориальное управление) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением к АО "ФИНСТРОЙ" о взыскании дивидендов в размере 8 469 912 руб., процентов за пользование чужим денежными средствами в размере 971 393 руб. 79 коп., рассчитанных по состоянию на 22.10.2017 г., процентов за пользование чужим денежными средствами, рассчитанными с 23.10.2017 г. по дату фактической оплаты долга, исходя из ставки, определенной в порядке, установленном в ст.395 ГК РФ.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 06.02.2018 г. по делу N А40-204000/17 в удовлетворении исковых требований Территориального управления Росимущества в городе Москве отказано.

Не согласившись с вышеуказанным решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил отменить решение и вынести новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Также в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на вышеуказанное решение обратилось Федеральное агентство по управлению государственным имуществом (Росимущество), не привлеченное к участию в деле. Росимущество в поданной апелляционной жалобе просило отменить решение суда и удовлетворить исковые требования Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в городе Москве в полном объеме.

В силу пункта 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

В соответствии с частью 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции.

Согласно п.29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 г. N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" следует учитывать, что при отмене судебного акта суда первой инстанции на основании пункта 4 части 4 статьи 270 АПК РФ суд апелляционной инстанции должен отметить, какой вывод суда первой инстанции, изложенный в мотивировочной и/или резолютивной части решения, касается прав или обязанностей не привлеченных к участию в деле лиц, а также мотивировать необходимость их привлечения.

В мотивировочной части решения от 06.02.2018 г. суд первой инстанции пришел к выводу о том, что спорные дивиденды должны быть взысканы именно в пользу Росимущества. Данный вывод касается прав не привлеченного к участию в деле лица - Росимущества.

Определением от 27.04.2018 г. Девятый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела N А40-204000/17 по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, поскольку решение суда первой инстанции было принято о правах и обязанностях Росимущества, не привлеченного к участию в деле. Росимущество было привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Определением от 22.05.2018 г. Девятый арбитражный апелляционный суд привлек к участию в деле в качестве соистца Росимущество на основании поданного им заявления.

В ходе рассмотрения дела Территориальным управлением и Росимуществом было заявлено ходатайство об уточнении исковых требований, согласно которому истцы уменьшили размер заявленных требований и просили взыскать с ОАО "Финстрой" задолженность по выплате дивидендов в размере 5 788 717 руб. 00 коп. Уточнения были приняты апелляционном судом в соответствии с ч.1 ст.49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В обоснование заявленных требований (с учетом уточнений) Территориальное управление указывает на то, что приказом Росимущества от 24.04.2015 г. N 16 "О закреплении федеральных государственных унитарных предприятий, федеральных казенных предприятий, акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью с государственным участием за структурными подразделениями Росимущества, а также делегировании территориальным управлениям Росимущества отдельных прав акционера - Российской Федерации по акционерным Обществам" Территориальному управлению делегированы права акционера по находящимся в собственности Российской Федерации 100% акций ОАО "Финстрой". Требования территориального управления обусловлены наличием задолженности у ответчика по выплате дивидендов в размере 5 788 717 руб. 00 коп., из которых задолженность по выплате дивидендов по итогам деятельности за 2015 год в размере 2 091 374 руб. 00 коп., задолженность по выплате дивидендов в части нераспределенной прибыли прошлых лет (сформированной по итогам деятельности за 2013 год) в размере 3 697 343 руб. 00 коп. Территориальное управление также указывает, что является надлежащим истцом по настоящему делу, с учетом того, что письмом Росимущества от 10.10.2016е. N ЕГ-16/42025 Территориальному управлению было поручено принять меры по защите прав и имущественных интересов Российской Федерации, направленное на взыскание с ОАО "Финстрой" задолженности по выплате дивидендов в федеральный бюджет, а также процентов за пользование чужими денежными средствами.

Росимущество в обоснование заявленных требований (с учетом уточнений) указало, что ранее в собственности Российской Федерации находилось 100% акций ОАО "Финстрой". Права Российской Федерации как акционера по пакету акций ОАО "Финстрой" осуществляло Росимущество. Из доводов Росимущества также следует, что ответчиком не исполнена обязанность по выплате дивидендов в размере 5 788 717 руб. 00 коп.

Возражая против удовлетворения исковых требований ОАО "Финстрой" указало, что Территориальное управление является ненадлежащим ответчиком по делу. Также ОАО "Финстрой" отметило, что истцами неверно определена сумма задолженности по дивидендам, так как Протоколом заседания Совета директоров ОАО "Финстрой" от 10.06.2016 г. установлено, что с учетом размера чистой прибыли за 2015 год (5 362 389 руб. 00 коп.) дивиденды, подлежащие выплате в федеральный бюджет, составили 2 681 195 руб. 00 коп. Указанная сумма оплачена Обществом в полном объеме. Кроме того, распоряжением Росимущества от 11.06.2014 г. N 439-р принято решение о не начислении и не выплате дивидендов в связи с полученными убытками по итогам 2013 года, в связи с чем включение в требования суммы задолженности по выплате дивидендов за прошлые периоды в размере 3 697 343 руб. 00 коп. ответчик также считает неправомерным.

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства в совокупности при рассмотрении дела в судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что исковые требования Росимущества подлежат удовлетворению в полном объеме, в то время как требования Территориального управления не подлежат удовлетворению в связи со следующим.

Как усматривается из материалов дела и не оспаривается сторонами, Российской Федерации принадлежало 100% акций АО "ФИНСТРОЙ".

В силу пункта 1 Положения о Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 5 июня 2008 года N 432, Росимущество является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по управлению федеральным имуществом (за исключением случаев, когда указанные полномочия в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляют иные федеральные органы исполнительной власти), функции по организации продажи приватизируемого федерального имущества, реализации имущества, арестованного во исполнение судебных решений или актов органов, которым предоставлено право принимать решения об обращении взыскания на имущество, функции по реализации конфискованного, движимого бесхозяйного, изъятого и иного имущества, обращенного в собственность государства в соответствии с законодательством Российской Федерации, функции по оказанию государственных услуг и правоприменительные функции в сфере имущественных и земельных отношений.

ОАО "Финстрой" (далее также - Общество) было включено в прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества на 2014 - 2016 гг., утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 01 июля 2013 года N 1111-р.

05.07.2016 г. состоялся аукцион по продаже пакета акций ОАО "Финстрой". Письмом от 21.09.2016 г. N 2611/021 акционерное общество "Российский аукционный дом" представило в Росимущество отчет об исполнении обязательств в рамках продажи акций ОАО "Финстрой" и уведомление о совершении операции по счету от 06.09.2016 г.

На основании представленной ОАО "Финстрой" бухгалтерской отчетности Общества за 2015 год чистая прибыль по итогу года составила 5 362 389 рублей.

Подпунктом 8 пункта 15.2 раздела 15 Устава ОАО "Финстрой" предусмотрено, что принятие решения по вопросу о рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты отнесено к компетенции совета директоров Общества.

Решением совета директоров ОАО "Финстрой", оформленным протоколом от 10.06.2016 г., рекомендовано годовому общему собранию акционеров направить на выплату дивидендов по акциям Общества не менее 50% от чистой прибыли, полученной по итогам 2015 года.

Порядок выплаты Обществом дивидендов акционерам регламентируется ст.42 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - ФЗ "Об акционерных обществах").

Положениями п.1 ст.42 ФЗ "Об акционерных обществах" закреплено, что общее собрание акционеров вправе принять решение о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено Законом. Решение о выплате дивидендов может быть принято как на годовом общем собрании, так и на внеочередном. Дивиденды могут быть объявлены к выплате по результатам отчетного года или по результатам любого периода этого года, кратного трем месяцам. Решения о выплате дивидендов за период меньший, чем год, должно быть принято в течение трех месяцев после истечения соответствующего периода. Для решения о выплате дивидендов по результатам отчетного года такого ограничения не установлено.

Согласно п.2 вышеуказанной статьи источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.

В соответствии с п.3 вышеуказанной статьи решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием акционеров. Указанным решением должны быть определены размер дивидендов по акциям каждой категории (типа), форма их выплаты, порядок выплаты дивидендов в неденежной форме, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. При этом решение в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В соответствии с решениями годового общего собрания акционеров ОАО "Финстрой", оформленными распоряжением Росимущества от 30.06.2016 г. N 515-р, распределена чистая прибыль Общества по итогам деятельности за 2015 год, в том числе на выплату дивидендов направлено 4 772 569 руб., а также часть нераспределенной прибыли прошлых лет в размере 3 697 343 руб. направлена на выплату дивидендов.

Таким образом, решением годового общего собрания акционеров ОАО "Финстрой" на выплату дивидендов направлено 89% от чистой прибыли Общества, полученной по итогам 2015 года, что соответствует положениям действующего законодательства и не противоречит решениям Совета директоров Общества от 10.06.2016 г.

В соответствии с п.6 ст.42 ФЗ "Об акционерных обществах" срок выплаты дивидендов номинальному держателю и являющемуся профессиональным участником рынка ценных бумаг доверительному управляющему, которые зарегистрированы в реестре акционеров, не должен превышать 10 рабочих дней, а другим зарегистрированным в реестре акционеров лицам - 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов.

Доказательств выплаты в полном объеме дивидендов и перечисления денежных средств в доход федерального бюджета за 2013, 2015 гг. ответчиком в материалы дела не представлено (ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Соответствующее требование Росимущества исх.N ИА-03/34920 от 19.08.2016 г. ответчиком в полном объеме не исполнено. Задолженность по выплате дивидендов за 2015 год по состоянию на дату рассмотрения дела составляет 2 091 374 руб. 00 коп., задолженность по выплате дивидендов в части нераспределенной прибыли прошлых лет (сформированной по итогам деятельности за 2013 год) в размере 3 697 343 руб. 00 коп. Всего задолженность по выплате дивидендов составляет 5 788 717 руб. 00 коп.

Доводы ответчика о том, что задолженность по выплате дивидендов за 2015 год рассчитана неверно, поскольку размер дивидендов должен составлять 50% от чистой прибыли Общества за соответствующий период, т.е. 2 681 195 руб. 00 коп., отклоняется судом апелляционной инстанции.

В соответствии с п.17 Положения об управлении находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении акционерными обществами ("золотой акции"), утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.12.2004 г. N 738, Росимущество обязано выдавать директивы представителям интересов Российской Федерации в совете директоров акционерных обществ, в том числе, по вопросу, касающемуся рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты, а представители интересов Российской Федерации в совете директоров обязаны осуществлять голосование по данному вопросу повестки дня заседания совета директоров на основании письменных директив Росимущества.

Представители интересов Российской Федерации в советах директоров акционерных обществ, не включенных в специальный перечень, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 23.01.2003 г. N 91-р, и подлежащих приватизации в период 2014 - 2016 гг. в рамках исполнения прогнозного плана (программы приватизации) в соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 01.07.2013 г. N 1111-р, единственным акционером которых является Российская Федерация, обязаны были по вопросам повестки дня заседаний советов директоров, проводимых в 2016 году и связанных с рекомендациями по размеру дивидендов по акциям и порядку их выплаты, голосовать в соответствии с директивами Росимущества от 25.05.2016 г. N ИА-03/20871.

Согласно вышеуказанным директивам не допускалось внесение в протокол заседания совета директоров конкретной суммы денежных средств, направляемых на выплату дивидендов, а также указание в протоколе формулировок о направлении на дивиденды строго определенного процента чистой прибыли (необходимо было использовать формулировку "не менее").

Таким образом, сформулированное в решении совета директоров Общества решение о выплате дивидендов по акциям Общества в размере "не менее 50% от чистой прибыли, полученной по итогам 2015 года" не означает, что выплате в качестве дивидендов подлежала сумма, эквивалентная 50% прибыли Общества. Размер дивидендов был конкретизирован Росимуществом в рамках своей компетенции в распоряжении от 30.06.2016 г. N 515-р.

Кроме того, суд не может признать обоснованными доводы ответчика, касающиеся необоснованности требований в части взыскания денежных средств в размере 3 697 343 руб. 00 коп., направленных на выплату дивидендов за счет нераспределенной прибыли прошлых лет.

Так из материалов дела следует, что на годовом общем собрании акционеров ОАО "Финстрой", оформленным распоряжением Росимущества от 11.06.2014 г. N 439-р, было принято решение о следующем распределении чистой прибыли Общества, полученной по итогам деятельности за 2013 год, в размере 8 458 907 руб.:

- на выплату дивидендов - 4 229 454 руб.;

- на выплату вознаграждений членам совета директоров - 532 110 руб.

Оставшуюся часть чистой прибыли Общества в размере 3 697 343 руб. было принято решение не распределять.

В связи с тем, что решение по распределению части чистой прибыли, сформированной по итогам 2013 года, в размере 3 697 343 руб. общим собранием акционеров ОАО "Финстрой" не было принято, в адрес ОАО "Финстрой", а также членов совета директоров было направлено обращение от 17.05.2016 г. N 03/19293 с просьбой представить предложения по распределению вышеуказанной части прибыли Общества с приложением документов, необходимых для принятия решения о распределении указанной части прибыли Общества.

Предложения по распределению вышеуказанной части нераспределенной прибыли Общества необходимо было формировать с учетом требований распоряжения Правительства Российской Федерации от 29.05.2006 г. N 774-р.

На заседании совета директоров ОАО "Финстрой", состоявшемся 10.06.2016 г., было принято решение - нераспределенную чистую прибыль, полученную Обществом по итогам 2013 года, направить на дивиденды, что соответствует положениям действующих нормативных правовых актов.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что требования Росимущества в части взыскания задолженности по выплате дивидендов в размере 5 788 717 руб. 00 коп. являются законными и обоснованными.

В то же время, отказывая в удовлетворении исковых требований Территориального управления Росимущества в городе Москве, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Положения ФЗ "Об акционерных обществах" (ст.42) предусматривают, что в случае не исполнения обществом обязанности по выплате дивидендов, именно у акционера общества возникает право требовать их выплаты в судебном порядке.

Вместе с тем, в материалы дела не представлено относимых и допустимых доказательств, свидетельствующих о том, что Территориальному управлению принадлежит какой-либо пакет акций АО "ФИНСТРОЙ", наделяющий Территориальное управление правом требовать выплаты соответствующих дивидендов ОАО "Финстрой". Сторонами настоящего дела не отрицается то обстоятельство, что все акций данного общества ранее принадлежали именно Росимуществу.

Более того, применительно к приказу Росимущества от 24.04.2015 г. N 165 "О закреплении федеральных государственных унитарных предприятий, федеральных казенных предприятий, акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью с государственным участием за структурными подразделениями Росимущества, а также делегировании территориальным управлениям Росимущества отдельных прав акционера - Российской Федерации по акционерным обществам" права акционера - Российской Федерации в отношении АО "Финстрой" делегированы Управлению реструктуризации государственных организаций и управления приватизируемыми активами, т.е. структурному подразделению Росимущества (п.1909 Приложения N 1 данного приказа), а не Территориальному управлению, которое является самостоятельным юридическим лицом.

При этом на данный вывод суда не может повлиять представленное истцом в материалы дела поручение N ЕГ-16/42025 от 10.10.2016 г., поскольку настоящее исковое заявление, ни в своей форме, ни в содержании не содержит указаний на то, что Территориальное управление, обращаясь в арбитражный суд с рассматриваемым иском, действует именно как представитель Росимущества.

В то же время Росимущество является надлежащим истцом по настоящему делу.

Росимуществом также заявлены требования о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1 281 095 руб. 49 коп., рассчитанных за период 18.09.2016 г. по 31.05.2018 г., а также с 01.06.2018 г. по дату фактической оплаты долга.

В соответствии со п.1 ст.395 ГК РФ в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Поскольку факт нарушения ответчиком срока выплаты дивидендов подтвержден документально, помимо выплаты дивидендов ОАО "Финстрой" обязано уплатить проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами.

Расчет процентов судом апелляционной инстанции проверен и признан верным.

При таких обстоятельствах требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1 281 095 руб. 49 коп. является обоснованным и подлежит удовлетворению.

В соответствии с п.3 ст.395 ГК РФ, проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

В соответствии с п.48 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", одновременно с установлением суммы процентов, подлежащих взысканию, суд при наличии требования истца в резолютивной части решения указывает на взыскание процентов до момента фактического исполнения обязательства (пункт 3 статьи 395 ГК РФ). При этом день фактического исполнения обязательства, в частности уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета процентов.

С учетом изложенных положений закона и разъяснений требование Росимущества о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму долга 5 788 717 руб. 00 коп. с 01.06.2018 г. по дату фактической оплаты долга, исходя из ставки, определенной в порядке, установленном ст.395 ГК РФ, также является правомерным.

Расходы по оплате государственной пошлины за подачу иска и апелляционной жалобы относятся на ответчика в соответствии со ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании вышеизложенного, и руководствуясь статьями 110, 266-268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 4 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 06 февраля 2018 года по делу А40-204000/17 отменить.

Исковые требования Федерального агентства по управлению государственным имуществом удовлетворить.

Взыскать с АО "ФИНСТРОЙ" в пользу Федерального агентства по управлению государственным имуществом 5.788.717 руб. 00 коп. задолженности по выплате дивидендов, проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 1.281.095 руб. 49 коп., а также проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму долга 5.788.717 руб. 00 коп. с 01.06.2018 г. по дату фактической оплаты долга, исходя из ставки, определенной в порядке, установленном ст.395 ГК РФ.

Взыскать с АО "ФИНСТРОЙ" в доход федерального бюджета госпошлину в размере 58.349 руб. 00 коп.

В иске Территориального управления Росимущества в городе Москве отказать.

Взыскать с АО "ФИНСТРОЙ" в доход федерального бюджета госпошлину за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 3.000 руб. 00 коп.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.О. Петрова

Судьи

В.С. Гарипов М.Е. Верстова