Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 18 июня 2018 г. N 10АП-9437/18

г. Москва

18 июня 2018 г.

Дело N А41-43199/17

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июня 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 июня 2018 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Муриной В.А.,

судей Коротковой Е.Н., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания: Козловым Д.Д.,

при участии в заседании:

от Клементьева Андрея Анатольевича: Морозов К.С., по доверенности от 30.03.17,

от индивидуального предпринимателя Захаренкова Дмитрия Николаевича: Евтигнеев О.Ю., по доверенности от 17.04.18,

от индивидуального предпринимателя Филатова Аркадия Валентиновича: Ремизова О.Г., по доверенности от 24.04.18,

от конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Тучковский комбинат железобетонных и силикатных изделий" Волчкова Алексея Николаевича: представитель не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Захаренкова Дмитрия Николаевича на определение Арбитражного суда Московской области от 04 мая 2018 года по делу N А41-43199/17, принятое судьей Левченко Ю.А.,

по заявлению кредитора Клементьева Андрея Анатольевича о признании недействительным решений собрания кредиторов должника от 05 февраля 2018 года,

в рамках дела о признании открытого акционерного общества "Тучковский комбинат железобетонных и силикатных изделий",

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о признании открытого акционерного общества "Тучковский комбинат железобетонных и силикатных изделий" Клементьев Андрей Анатольевич обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании недействительными проведение и решения собрания кредиторов должника, оформленных протоколом от 05 февраля 2018 года (л.д. 2-3).

Заявление подано в соответствии со статьями 13, 15, 67, 71 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Московской области от 04 мая 2018 года по делу N А41-43199/17 в удовлетворении заявленных требований отказано (л.д. 2-3).

Не согласившись с принятым судебным актом, индивидуальный предприниматель Захаренков Дмитрий Николаевич обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, указывая на несоответствие выводов суда первой инстанции фактическим обстоятельствам дела (л.д. 63-67).

В судебном заседании апелляционного суда представители ИП Захаренкова Д.Н. и Клементьева А.А. поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просили определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель ИП Филатова А.В. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с нормами статей 121 - 123, 153, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя конкурсного управляющего должника, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru, сайте "Электронное правосудие" www.kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 223, 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав мнение представителей лиц, участвующих в судебном заседании, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что определение суда от 04 мая 2018 года подлежит отмене.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Московской области по делу N А41-43199/17 от 01.09.2017 в отношении должника - ОАО "Тучковский комбинат ЖБИСИ" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим должником назначен Волчков А.Н.

05 февраля 2018 года конкурсным управляющим по требованию ООО "Оптимастрой" было проведено собрание кредиторов с установленной кредитором повесткой дня, на котором были приняты следующие решения:

- обратиться в Арбитражный суд Московской области с ходатайством о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства;

- образовать комитет кредиторов ОАО "Тучковский комбинат железобетонных и силикатных изделий";

- определить количественный состав комитета кредиторов должника в количестве 3 членов, избрать в члены комитета кредиторов должника: Рыбальченко А.Н., Черевашенко А.А., Рабыльченко Г.Н. - представителей ООО "Оптимастрой";

- наделить комитет кредиторов ОАО "Тучковский комбинат железобетонных и силикатных изделий" следующими полномочиями: принятие решений по всем вопросам, за исключением вопросов, относящихся к исключительной компетенции собрания кредиторов;

- определить кандидатуру арбитражного управляющего Волчкова Алексея Николаевича, члена Ассоциации МСРО "Содействие";

- поручить ведение реестра требований кредиторов должника арбитражному управляющему, утвержденному арбитражным судом;

- установить место проведения последующих собраний кредиторов должника по юридическому адресу: 143131, Московская область, Рузский район, р.п. Тучково, ул. Восточная, д.1;

- не избирать представителя собрания кредиторов должника.

На собрании кредиторов принимали участие 2 кредитора с правом голоса: ООО "Оптимастрой" (61,86% от общего числа голосов) и Межрайонная ИФНС России N 21 по Московской области (3,55% от общего числа голосов).

Принятые собранием кредиторов решения оформлены протоколом от 05 февраля 2018 года (л.д. 23-29).

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Московской области от 17 ноября 2017 года по делу N А41-43199/17 принято к производству заявление Ферда Г.Л. о включении требований в реестр требований кредиторов должника.

Определением суда от 31 января 2018 года к производству было принято заявление Клементьева А.А. о включении требования в реестр требований кредиторов ОАО "Тучковский завод железобетонных и силикатных изделий".

Обращаясь в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением, Клементьев А.А. указал, что собрание кредиторов должника 05 февраля 2018 года было проведено с нарушением норм действующего законодательства, нарушает права и интересы кредиторов, требования которых были заявлены в установленный срок и не рассмотрены судом на дату проведения первого собрания кредиторов.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции указал, что заявитель не привел доводов относительно того, какие его права и законные интересы нарушены принятыми на собрании решениями.

Апелляционный суд не может согласиться с выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

Частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)" закреплено, что дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу п. 1 ст. 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан созывать и проводить первое собрание кредиторов.

На основании пункта 1 статьи 12 Закона о несостоятельности (банкротстве) участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

Согласно п. 1 ст. 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов относятся:

принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов;

определение дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;

определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий;

выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией;

решение иных предусмотренных настоящим Федеральным законом вопросов.

В соответствии с п. 2 ст. 15 Закона о банкротстве решения по указанным вопросам принимаются большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

В силу абзаца первого пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных Закона о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Из приведенной нормы следует, что решение собрания кредиторов может быть признано судом недействительным в случаях нарушения прав и законных интересов, перечисленных в пункте 4 статьи 15 Закона лиц, либо нарушения пределов компетенции собрания кредиторов.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 72 Закона о банкротстве временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона. Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее, чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

Исходя из пункта 2 статьи 72, пункта 1 статьи 12 названного Закона участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве, и внесены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

По смыслу пункта 1 статьи 12 и пункта 2 статьи 72 Закона о банкротстве в их системной связи и совокупности первое собрание кредиторов может быть созвано только после рассмотрения всех требований, заявленных в суд с соблюдением сроков, установленных пунктом 1 статьи 71 Закона.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Московской области от 01 сентября 2017 года по делу N А41-43199/17 в отношении ОАО "Тучковский завод железобетонных и силикатных изделий" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Волчков А.Н.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в ЕФРСБ 02 сентября 2017 года.

19 января 2018 года временным управляющим должника опубликовано сообщение в ЕФРСБ о проведении первого собрания кредиторов.

Вместе с тем, как указывалось выше, определением Арбитражного суда Московской области от 17 ноября 2017 года по делу N А41-43199/17 принято к производству заявление Ферда Г.Л. о включении требований в реестр требований кредиторов должника в размере 49 218 642,87 руб. Определением суда от 31 января 2018 года к производству было принято заявление Клементьева А.А. о включении требования в реестр требований кредиторов ОАО "Тучковский завод железобетонных и силикатных изделий" в размере 16 000 000,00 руб.

На дату проведения оспариваемого собрания кредиторов временному управляющему было известно о наличии в производстве арбитражного суда не рассмотренных требований кредиторов.

Пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве возлагает на арбитражного управляющего обязанность действовать при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Интересы должника, кредиторов и общества могут быть соблюдены при условии соответствия действий арбитражного управляющего требованиям Закона о банкротстве и иных нормативных правовых актов, которые регламентируют его деятельность по осуществлению процедур банкротства.

Согласно пункту 6 статьи 71 Закона о банкротстве при необходимости завершения рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок, арбитражный суд выносит определение об отложении рассмотрения дела, обязывающее временного управляющего отложить проведение первого собрания кредиторов.

По смыслу и целевому назначению данной нормы, процедура отложения проведения первого собрания кредиторов гарантирует соблюдение интересов всех лиц, участвующих в деле о банкротстве, следовательно, первое собрание кредиторов не должно проводиться до тех пор, пока не будет завершено рассмотрение требований кредиторов, предъявленных в срок, установленный пунктом 1 указанной статьи.

Исходя из положений, содержащихся в статьях 71 - 73 Закона о банкротстве, проведение первого собрания кредиторов в отсутствие кредиторов должника, требования которых заявлены в срок и находятся в производстве арбитражного суда, рассматривающего дело о банкротстве, неправомерно.

Арбитражный управляющий в своей деятельности обязан руководствоваться законодательством Российской Федерации и при проведении процедур банкротства должен действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Как следует из материалов дела, Ферд Г.Л. и Клементьев А.А. направили заявления о включении в реестр кредиторов Должника в установленный статьей 71 Закона о банкротстве срок, с суммой задолженности в размере 65 218 642,87 руб.

Таким образом, сумма заявленных требований ООО упомянутыми кредиторами существенно превышала сумму требования конкурсного кредиторов (46 191 764,49 руб.), участвовавших в оспариваемом собрании кредиторов.

В силу п. 3 ст. 12 Закона о банкротстве число голосов каждого кредитора, учитываемых при принятии вопросов на собрании кредиторов, определяется в зависимости от суммы требований, включенных в реестр требований кредиторов.

Пункт 4 статьи 12 Закона о банкротстве устанавливает, что собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

На дату проведения оспариваемого собрания кредиторов временному управляющему было известно о наличии в производстве арбитражного суда не рассмотренных требований кредиторов.

При этом собрание кредиторов должника проводится с целью принятия кредиторами решений, направленных на реализацию ими своих прав и полномочий в деле о банкротстве и, как следствие, является механизмом защиты прав кредиторов, а также средством контроля за деятельность конкурсного управляющего и ходом процедуры конкурсного производства. Таким образом, фактически действия по проведению первого собрания кредиторов сразу же после признания должника банкротом лишают кредиторов, действующих добросовестно и разумно, участвовать в решении вопросов, отнесенных компетенции собрания кредиторов.

Как разъяснено в п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", статус лица, участвующего в деле о банкротстве, и соответствующие права (в частности, на ознакомление с материалами дела в части предъявленных всеми кредиторами требований и возражений, на участие в судебных заседаниях по рассмотрению требований всех кредиторов, на обжалование судебных актов, принятых по результатам рассмотрения указанных требований), необходимые для реализации права на заявление возражений, возникают у кредитора с момента принятия его требования к рассмотрению судом.

Учитывая изложенное, первое собрание кредиторов проведено временным управляющим при наличии несформированного реестра требований кредиторов должника и нерассмотренных требований кредитора, заявленных в установленный законом срок, что влечет нарушение прав и законных интересов Ферда Г.Л. и Клементьева А.А., т.е. возможного голосующего большинства.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, а также учитывая цели собрания кредиторов, апелляционный суд приходит к выводу, что в рассматриваемом случае проведение и решения собрания кредиторов должника, оформленные протоколом от 05 февраля 2018 года не могут быть признаны действительными, поскольку первое собрание кредиторов проведено временным управляющим при наличии несформированного реестра требований кредиторов должника и нерассмотренных требований кредитора, заявленных в установленный законом срок, что влечет нарушение прав и законных интересов, в том числе, Клементьева А.А. и заявителя жалобы (правопреемника).

Кроме того, из пункта 1 статьи 72 Закона о банкротстве следует, что правом созыва первого собрания кредиторов должника обладает временный управляющий.

Также не следует наличие у кредитора права созывать первое собрание кредиторов должника из положений статьи 14 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 3 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

В силу пункта 5 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 настоящего Федерального закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

Таким образом, действующим законодательством предусмотрена возможность созыва по требованию кредитора внеочередного собрания кредиторов, но не первого собрания, обладающего в силу статей 73-74 Закона о банкротстве особой компетенцией, в связи с чем в нем должны участвовать все кредиторы, заявившие свои требования в установленный законом срок.

Таким образом, апелляционный суд приходит к выводу, что доводы апелляционной жалобы являются обоснованными, в связи с чем, определение суда от 04 мая 2018 года подлежит отмене.

Согласно пункту 5 статьи 15 Закона о банкротстве определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 настоящего Закона.

В силу названной нормы определения арбитражного суда, которые приняты в рамках дела о банкротстве, но не предусмотрены Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции не позднее чем через четырнадцать дней принимает постановление, которое является окончательным.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 35.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 35 от 22.06.12 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в рамках такого порядка законодательством не предусмотрен.

Таким образом, настоящее постановление является окончательным и обжалованию не подлежит.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 3 части 4 статьи 272, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 04 мая 2018 года по делу N А41-43199/17 отменить. Признать недействительными проведение и решения первого собрания кредиторов ОАО "Тучковский комбинат железобетонных и силикатных изделий" от 05.02.2018 г.

Постановление в кассационном порядке не обжалуется.

Председательствующий

В.А. Мурина

Судьи

Е.Н. Короткова В.П. Мизяк