Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 июня 2018 г. N 09АП-23280/18

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 июня 2018 г. N 09АП-23280/18

г. Москва

21 июня 2018 г.

Дело N А40-209293/15

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июня 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 июня 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей И.М. Клеандрова, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Ю. Троян,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Линия обуви" Ознобихиной М.Н.

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 05 марта 2018 года по делу N А40-209293/15, принятое судьей Ивановым А.А. по заявлению ООО "Лоренс" на действия (бездействия) конкурсного управляющего ООО "Линия обуви" Ознобихиной М.Н. по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Линия обуви"

при участии в судебном заседании:

от ООО "Лоренс" - Королева Н.В., по дов. от 23.11.2017 г.

от конкурсного управляющего ООО "Линия обуви" - Давыдов С.А., по дов. от 05.04.2018 г., Соболева О.В., по дов. от 08.05.2018 г.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 03.10.2016 ООО "Линия обуви" (ИНН/ОГРН 7731630057/1097746367014) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утверждена Ознобихина Мария Николаевна, член НП "МСО АУ "Стратегия".

В Арбитражный суд г. Москвы поступила жалоба ООО "Лоренс" на действия (бездействия) конкурсного управляющего ООО "Линия обуви" Ознобихиной М.Н.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 05.03.2018 жалоба удовлетворена частично, действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "Линия обуви" Ознобихиной М.Н., выразившиеся в нарушении порядка и разумного срока принятия и инвентаризации имущества должника признаны незаконными. В удовлетворении жалобы в остальной части и заявления об отстранении отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, конкурсный управляющий ООО "Линия обуви" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определением суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на то, что при вынесении оспариваемого судебного акта суд первой инстанции неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, пришел к неверным выводам, вынес определение с нарушением материальных и процессуальных норм права.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Линия обуви" в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ООО "Лоренс" в судебном заседании против удовлетворения апелляционной жалобы возражал.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в соответствии со ст.ст.266,268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд считает обжалуемое определение подлежащим отмене в обжалуемой части по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий при проведении процедур банкротства должен действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Пунктом 1 статьи 20.4 Закона о банкротстве предусмотрено, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего в соответствии с настоящим Законом или федеральными стандартами, является основанием для отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения данных обязанностей по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Арбитражный управляющий, действуя разумно и добросовестно в интересах должника и его кредиторов, обязан своевременно и качественно исполнять возложенные на него обязанности, принимать меры к наиболее полному удовлетворению требований кредиторов за счет имущества должника.

В пункте 1 статьи 60 Закона о банкротстве кредиторам должника предоставлено право обратиться в арбитражный суд с жалобой о нарушении управляющим их прав и законных интересов. По смыслу названной нормы права основанием для удовлетворения жалобы является установление арбитражным судом фактов несоответствия действий (бездействия) арбитражного управляющего требованиям законодательства, регламентирующего его деятельность при проведении мероприятий в рамках процедуры, применяемой в деле о банкротстве, и нарушения этими действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

В силу абзаца 2 пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества.

Дело о несостоятельности (банкротстве) ООО "Линия обуви" (ОГРН 1097746367014, ИНН/ 7731630057) N 40-209293/15-38-598 "Б" возбуждено Арбитражным судом города Москвы 10.11.2015 г.

Определением суда от 11.02.2016 г. в отношении должника была введена процедура наблюдения. Временным управляющим ООО "Линия обуви" утверждена Кнутова Марина Викторовна, член НП МСОПАУ, о чем опубликовано сообщение в газете "Коммерсант" N 20 от 06.02.2016 г. (том 1 л.д. 12-13).

23.08.2016 года Арбитражный суд г. Москвы, тремя определениями, признал обоснованными и включил в составе требований кредиторов третьей очереди реестра требований кредиторов Должника трех кредиторов: ООО "Ларгент". ООО "Лоренс" и АО "Инвестиционный банк "ФИНАМ". (том 1 л.д. 14-15, том 2 л.д. 150 -том 3, л.д. 1-2).

В частности, согласно Определению от 23.08.2016 г., АО "Банк ФИНАМ" включен в реестр залоговым кредитором, права требования которого по кредитным договорам N 022/ВКЛ-14 от 26.02.2014 г., N 051/ВКЛ-14 от 21.05.2014 г., N ЮЗ/ВКЛ-14 от 11.09.2014 г на сумму 37 505 476,15 руб. суммы основного долга и 1 156 007,38 руб. суммы процентов, согласно условиям договоров залога NN N 022/ЗТО-14 от 26.02.2014 г., N 051/ДЗТО-14 от 21.05.2014 г., N 103/ДЗТО-14 от 11.09.2014 г. были обеспечены "залогом товаров в обороте". Таким товаром, в обороте являлась обувь Должника, том 2 л.д. 150 - том 3, л.д. 1-2).

Согласно представленным в деле договорам залога, а также возражениям залогового кредитора, Должник в соответствии с условиями договоров залога обязан был ежемесячно обеспечивать наличие в своем "обороте", включая товары на складе, наличие такого количества обуви, общая балансовая стоимостью которой должна была составлять не менее 50 000 000 рублей.

Местом фактического нахождения (хранения) заложенных Банку "товаров в обороте", начиная с 01 апреля 2015 года был арендуемый Индивидуальным предпринимателем Чичковым Василием Борисовичем склад, располагавшийся по адресу: г.Москва, ул.Складочная, д.1, стр.7, (том 3, л.д. 20-25)

Основанием помещения заложенных товаров в обороте на склад ИП Чичкова являлся договор N 01/04-15 на оказание услуг по приемке, хранению и отпуску товаров, заключенный сторонами 01.04.2015 г.

Согласно пункту 2.1 договора хранения N 01/04-15, ООО "Линия обуви" за услуги ИП Чичкова В.Б. по хранению на арендуемом им складе "заложенного товара в обороте (обуви)", обязан был ежемесячно уплачивать по 830 000 (восемьсот тридцать) рублей.

В соответствии с условиями договоров хранения, в помещении арендуемого ИП Чичковым В.Б. склада, также хранили свои товары в обороте и такие конкурсные кредиторы, как ООО "Лоренс" и ООО "Ларгент", чьи хозяйственная деятельность также состояла в оптовых закупках и розничной продаже такой же по характеру обуви, как и у Должника.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 03.10.2016 г. по делу N NА40-209293/15-38-598 "Б" ООО "Линия обуви" признано несостоятельным (банкротом) в отношении него введена процедура конкурсного производства, а конкурсным управляющим должника утверждена Ознобихина Мария Николаевна, член Союза "СРО АУ "Стратегия", (том N 2 л.д.148-149).

Бывший Генеральный директор Должника Богданов С.А. 22.10.2016 г., передал конкурсному управляющему 1463 короба с обувью, упакованных в 72 ящика.

22.10.2016 г., Конкурсный управляющий составил опись принимаемых коробов с обувью, их детальное фотографирование, что и нашло свое отражение в описи принятых 1463 коробов от 22.10.2016 г. (том 2, Л.Д. 102-106, том 3, л.д. 51-52)

22.10.2016 г - 23.10.2016 г. конкурсный управляющий перевез 1463 короба с обувью со склада ИП Чичкова В.Б. в безвозмездно предоставленные Банком "Финам", как залогодержателем, помещения и поместил находящийся в залоге Банка товар в помещения Банка по адресу:г. Москва, Настасьинский переулок, д.7, стр.2, помещение 11. комната N 4 (том 3, Л.Д. 16, 35).

12.05.2017 г. Отделом судебных приставов г.Узловая, Узловского р-на ФССП по Тульской области было возбуждено исполнительное производство N 20989/17/71021-ИП в отношении Богданова С.А., отдельным постановлением судебного-пристава исполнителя Аветисян В.Г. на Богданова С.А. было наложено ограничение на выезд за пределы РФ. (том 3, л.д. 9-10,11).

Богдановым С.А. так и не переданы документы организации за 2016 г., ОСВ по 41 счету (товары) на 03.10.2016 г., базы данных и иных регистров бухгалтерского учета.

В силу выше изложенного конкурсный управляющий вынуждена была проводить инвентаризацию в отсутствие первичных документов и данных бухгалтерских регистров за 2016 год.

В соответствии с Приказом N 1 от 24.10.2016 г. конкурсный управляющий Должника с 24.10.2017 г. единолично приступила к инвентаризации имущества Должника. Срок окончания инвентаризации - 28.02.2017 г. (том 1, л.д. 16)

Приказом N 2 от 28.02.2017 г. Конкурсный управляющий Должника продлила срок инвентаризации до 17.04.2017 г. и назначила новую рабочую инвентаризационную комиссию в составе председателя - М.Н.Ознобихиной, и трех членов - О.В.Соболевой, О.Ю.Куриляка, Д.Д.Саломатиной. (том 1, л.д. 17)

17.04.2017 г. инвентаризация была окончена, ее результаты отражены в следующих документах:

- акте инвентаризации наличных денежных средств N 2 от 17.04.2017 г. Установлено отсутствие наличных денежных средств;

- инвентаризационной описи основных средств N 3 от 17.04.2017 г. Установлено отсутствие основных средств;

- инвентаризационной описи основных средств N 3 от 17.04.2017 г. Установлено отсутствие основных средств;

- инвентаризационной описи нематериальных активов N 4 от 17.04.2017 г. Установлено отсутствие нематериальных активов;

- инвентаризационной описи товарно-материальных ценностей N 5 от 17.04.2017 г. (том 1, л.д. 19-53) Установлено наличие ТМЦ по количеству порядковых номеров - 605, по количеству единиц фактически - 15 185 пар;

- акту инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами N 6 от 17.04.2017 г. Установлено наличие дебиторской задолженности в размере 13 451381,29 руб., кредиторской задолженности в размере 76 273 910,29 руб.

19.04.2017 г. конкурсный управляющий Ознобихина М.Н. разместила на интернет-сайте Единого федерального реестра сведений о банкротстве (далее - ЕФРСБ) сообщение N 1745120 об итогах проведения инвентаризации имущества Должника, (том 1 Л.Д. 18).

В силу положений пункта 1 статьи 60 Закона о банкротстве арбитражный суд рассматривает жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов действиями арбитражного управляющего.

По смыслу данной нормы права, а также согласно единообразной правоприменительной практике Верховного Судами Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, - основанием для удовлетворения жалобы Кредиторов на действия (бездействия) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом фактов несоответствия действий (бездействия) арбитражного управляющего Закону о банкротстве и нарушение такими действиями (бездействием) прав и законных интересов кредиторов должника.

Предметом обжалования по статье 60 Закона о банкротстве может быть только несоответствие действий (бездействия) арбитражного управляющего требованиям Закона о банкротстве, а не методических рекомендаций.

Действия конкурсного управляющего признаны незаконными в связи со следующими, якобы, "нарушениями":

1.) Конкурсный управляющий "не привлек специалистов, которые хорошо знают технологию и порядок учета, хранения и использования отдельных видов материальных ресурсов", чем нарушил п.2.2 раздела 2 "Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств".

2) Конкурсный управляющий на каждой странице описи "не указал прописью число порядковых номеров материальных ценностей и их общий итог в натуральных показателях, а незаполненные строки - не прочеркнул", чем нарушил п.2.9 Методических указаний;

3) Конкурсный управляющий не произвела сравнения фактического количества принятого товара с данными бухгалтерского учета за 2016год, чем нарушила ФЗ РФ от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете".

Таким образом, ни один из, якобы нарушенных пунктов 2.2. и 2.9. "Методических рекомендаций..." и Закона N 402-ФЗ не является нарушением непосредственно норм Закона о банкротстве.

Соответственно, суд первой инстанции сделал ошибочный вывод о том, что указанные в жалобе действия конкурсного управляющего, являются нарушениями Закона о банкротстве, а потому могут быть признаны "незаконным бездействием" по основаниям и в порядке, предоставленном положениями статьи 60 Закона о банкротстве.

Суд необоснованно сделал вывод, что выявленная конкурсным управляющим недостача 6 000 пар обуви стала следствием не того, что конкурсный управляющий ненадлежащим образом принял имущество или Банк, как залогодержатель - расхитил или присвоил себе указанную обувь.

По делу не представлено никаких доказательств того, что конкурсный управляющий вывезла со склада не всю имевшуюся там обувь и представленную Богдановым и Чичковым В.Б., как "обувь Должника".

Как следует из акта приема-передачи товарно-материальных ценной, составлено 22.10.2016 г., в процессе принятия коробов, они нумеровались и каждый принятый короб или упаковка фотографировались, с указание в акте того, какому номеру короба какая фотография соответствует.

Поэтому Конкурсный управляющий только в процессе инвентаризации, т,е. после принятия и транспортировки вышеуказанного количества коробов и упаковок, вынуждена была пересчитывать и ставить на инвентарный учет каждую пару обуви, из всей массы фактически переданной ей обуви.

В процессе инвентаризации было выявлено фактическое наличие 15 185 пар обуви, что свидетельствует о том, что именно указанное количество обуви Должник 22.10.2016 г. передал конкурсному управляющему в составе 1463 коробов и упаковок с обувью, (том 1, л.д.19-53).

Таким образом, Конкурсным кредитором не доказаны незаконность и недобросовестность, неразумность действий арбитражного управляющего при проведении инвентаризации имущества Должника, причинно-следственная связь между действиями Конкурсного управляющего и фактическими результатами инвентаризации фактически переданной конкурсному управляющему обуви Должника.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 05 марта 2018 года по делу N А40-209293/15 отменить.

В удовлетворении жалобы ООО "Лоренс" на действия (бездействия) конкурсного управляющего ООО "Линия обуви" Ознобихиной М.Н. отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

И.М. Клеандров Р.Г. Нагаев