Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 июля 2018 г. N 18АП-7302/18

г. Челябинск

02 июля 2018 г.

Дело N А47-2215/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июня 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 июля 2018 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Хоронеко М.Н.,

судей Ершовой С.Д., Сотниковой О.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Сысуевой А.С.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Инжиниринговая компания "Друза" Макаровой Яны Владимировны на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 16.04.2018 по делу N А47-2215/2014 (судья Невдахо Н.П.).

Общество с ограниченной ответственностью "Инжиниринговая компания "Друза" (ИНН 5638055539, ОГРН 1095658011734) (далее - ООО "ИК "Друза") обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании себя несостоятельным (банкротом) как ликвидируемого должника.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 18.07.2014 ООО "ИК "Друза" признано банкротом с открытием конкурсного производства сроком на шесть месяцев как ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утверждена Биргалиева Елена Александровна (далее - Биргалиева Е.А.), являющаяся членом Некоммерческого партнерства "Региональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

Определением суда от 01.07.2015 арбитражный управляющий Биргалиева Е.А. освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

Определением суда от 01.07.2015 конкурсным управляющим должника назначен Шкаликов Петр Николаевич (далее - Шкаликов П.Н.), являющийся членом Союза "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Альянс".

Определением суда от 20.03.2017 Шкаликов П.Н. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ИК "Друза".

Определением суда от 11.04.2017 конкурсным управляющим утверждена Макарова Яна Владимировна (далее - Макарова Я.В.), являющаяся членом саморегулируемой организации Ассоциации арбитражных управляющих "Синергия".

30.11.2017 арбитражный управляющий Биргалиева Е.А. обратилась в арбитражный суд с заявлением о взыскании вознаграждения, в котором просила возместить и перечислить ей денежные средства в счет погашения судебных расходов по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "ИК "Друза" и фиксированную сумму вознаграждения конкурсного управляющего за процедуру на расчетный счет по реквизитам, представленным в материалы дела в общей сумме 354 965 руб. 84 коп.

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 16.04.2018 заявление Биргалиевой Е.А. удовлетворено частично, с ООО "ИК "Друза" в пользу арбитражного управляющего Биргалиевой Е.А. взыскано 294 965 руб. 84 коп., в том числе 284 000 руб. - фиксированная сумма вознаграждения конкурсного управляющего, 10 965 руб. 84 коп. - расходы в процедуре конкурсного производства; в остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, конкурсный управляющий ООО "ИК "Друза" Макарова Я.В. обратилась в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит определение суда отменить.

По мнению подателя жалобы, суд первой инстанции не обратил внимание на объем работ конкурсного управляющего Биргалиевой Е.А. с 18.07.2014 по 01.07.2015 Биргалиева Е.А. не представляет доказательств проведения ею работы по проверке первичных документов на предмет наличия документов, подтверждающих дебиторскую задолженность, изучение договоров и сделок. У апеллянта возникает вопрос, если данная работа исполнялась в период с 18.07.2014 по 31.07.2014, то почему Биргалиевой Е.А. не был своевременно представлен анализ сделок должника. Суд первой инстанции не принял во внимание, что Бергалиевой Е.А. не представлено доказательств проведения инвентаризации имущества должника за период с 01.09.2014 по 30.09.2014. Указывая на рассмотрение кредиторских требований Биргалиева Е.А. не представляет никаких доказательств ознакомления с материалами дела, представления отзывов по заявленным требованиям. Из информации, представленной на сайте Картотеки арбитражных дел, следует, что Биргалиева Е.А. не возражала в отношении требований кредиторов, за исключением ЗАО "Друза". Кроме того, Бергалиева Е.А. не указывает какая именно работа ею была проведена в рамках подготовки апелляционной жалобы по кредиторским требованиям ЗАО "Друза", соответственно, не представляется возможным оценить объем данной работы. Суд первой инстанции не принял во внимание, что Биргалиевой Е.А. также не надлежащим образом исполнялись обязанности по публикации сообщений о собраниях кредиторов, о результатах собраний на сайте. Таким образом, Биргалиева Е.А. не соблюдает обязательные требования п.4 ст. 13 и абз. 4 п. 7 ст. 12 Закона о банкротстве в части сроков публикации сообщений о собрании кредиторов и о результатах проведения собраний. Судом не учтен тот факт, что все последующие действия Биргалиевой Е.А. в рамках процедуры конкурсного производства с 01.02.2015 до момента освобождения ее от обязанностей конкурсного управляющего, осуществлялись ею формально, как вынужденные.

По мнению апеллянта, Биргалиевой Е.А. в материалы дела не представлено доказательств, подтверждающих заявленный ей объем работ.

На основании изложенного, исходя из периода осуществления Биргалиевой Е.А. обязанностей конкурсного управляющего, наличия подтвержденных судебными актами фактов ненадлежащего исполнения Биргалиевой Е.А. обязанностей конкурсного управляющего, Макарова Я.В. полагает, что общая сумма фиксированного вознаграждения Биргалиевой Е.А. подлежит уменьшению до 11 500 руб.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Судебный акт пересматривается в пределах доводов апелляционной жалобы (пункт 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Законность и обоснованность судебного акта в обжалуемой части проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, решением суда от 18.07.2014 ООО "ИК "Друза" признано банкротом с открытием конкурсного производства сроком на шесть месяцев как ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утверждена Биргалиева Е.А.

Определением суда от 01.07.2015 арбитражный управляющий Биргалиева Е.А. освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

Таким образом, Биргалиева Е.А. была конкурсным управляющим ООО "ИК "Друза" с 18.07.2014 по 01.07.2015.

Обращаясь в арбитражный суд с заявлением о взыскании вознаграждения за указанный период в размере 344 000 руб., Биргалиева Е.А. указала следующее.

Размер вознаграждения за июль (с 18.07.2014 по 30.06.2015) составил 14 000 руб., за август 2014 года - 30 000 руб., за сентябрь 2014 года - 30 000 руб., за октябрь 2014 года - 30 000 руб., за ноябрь 2014 года - 30 000 руб., за декабрь 2014 года - 30 000 руб., за январь 2017 года - 30 000 руб., за февраль 2015 года - 30 000 руб., за март 2015 года - 30 000 руб., за апрель 2015 года - 30 000 руб., за май 2017 года - 30 000 руб., за июнь 2015 года - 30 000 руб.

Кроме того, Биргалиева Е.А. сослалась на несение расходов в ходе конкурсного производства для обеспечения своей деятельности в размере 10 965 руб. 84 коп.

Итого, общий размер требований (вознаграждение + расходы) Бергалиевой Е.А. составил 354 965 руб. 84 коп.

В суде первой инстанции Биргалиева Е.А. представила отзыв, в котором указала конкретные мероприятия, проделанные ею во время исполнения обязанностей конкурсного управляющего (л.д.68-71).

Конкурсный управляющий Макарова Я.В. возражала против заявленных требований (л.д.24-27, 72-76), просила взыскать в пользу Бергалиевой Е.А. 11 500 руб., в том числе: за июль (с 18.07.2014 по 31.07.2015) - 500 руб., за август 2014 года - 1 000 руб., за сентябрь 2014 года - 1 000 руб., за октябрь 2014 года - 1 000 руб., за ноябрь 2014 года - 1 000 руб., за декабрь 2014 года - 1 000 руб., за январь 2015 года - 1 000 руб., за февраль 2015 года - 1 000 руб., за март 2015 года - 1 000 руб., за апрель 2015 года - 1 000 руб., за май 2017 года - 1 000 руб., за июнь 2015 года - 1 000 руб.

Управление Федеральной налоговой службы по Оренбургской области также представило отзыв, в котором возразило против удовлетворения заявления Биргалиевой Е.А. (л.д.54-56).

Суд первой инстанции пришел к выводу об обоснованности заявленных требований Бергалиевой Е.А. по взысканию фиксированной суммы вознаграждения в размере 284 000 руб. Заявленную ко взысканию сумму 10 965 руб. 84 коп. в качестве расходов в процедуре конкурсного производства суд удовлетворил в полном объеме.

Судебный акт обжалуется в части взыскания фиксированной суммы вознаграждения конкурсного управляющего (пункт 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Исследовав обстоятельства дела и проверив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для изменения судебного акта в обжалуемой части в силу следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 20.3, пунктами 1 - 3 статьи 20.6 Закона о банкротстве арбитражный управляющий имеет право на вознаграждение в деле о банкротстве, а также на возмещение в полном объеме расходов, фактически понесенных им при исполнении возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве. Вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается арбитражному управляющему за счет средств должника, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов. Размер фиксированной суммы такого вознаграждения составляет для конкурсного управляющего - 30 000 руб. в месяц.

В силу пункта 1 статьи 59 Закона о банкротстве в случае, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом или соглашением с кредиторами, все судебные расходы, в том числе расходы на уплату государственной пошлины, которая была отсрочена или рассрочена, расходы на опубликование сведений в порядке, установленном статьей 28 настоящего Федерального закона, и расходы на выплату вознаграждения арбитражным управляющим в деле о банкротстве и оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражными управляющими для обеспечения исполнения своей деятельности, относятся на имущество должника и возмещаются за счет этого имущества вне очереди.

В силу пункта 4 статьи 20.6 Закона о банкротстве в случае освобождения или отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве вознаграждение ему не выплачивается с даты его освобождения или отстранения.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве", установленный пунктом 3 статьи 20.6 Закона о банкротстве размер фиксированной суммы вознаграждения выплачивается за каждый месяц, в котором лицо осуществляло полномочия арбитражного управляющего.

В пункте 5 рассматриваемого постановления разъяснено, что согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества. В связи с этим, а также с учетом того, что правовая природа вознаграждения арбитражного управляющего носит частноправовой встречный характер (пункт 1 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации), применительно к абзацу третьему пункта 1 статьи 723 и статье 783 Гражданского кодекса Российской Федерации, если арбитражный управляющий ненадлежащим образом исполнял свои обязанности, размер причитающихся ему фиксированной суммы вознаграждения и процентов по вознаграждению может быть соразмерно уменьшен. Бремя доказывания ненадлежащего исполнения управляющим своих обязанностей лежит на лице, ссылающемся на такое исполнение.

При рассмотрении вопроса о снижении размера вознаграждения арбитражного управляющего суду следует учитывать, в частности, имелись ли случаи признания судом незаконными действий этого управляющего, или необоснованными понесенных им за счет должника расходов, или недействительными совершенных им сделок, причинил ли он убытки должнику, а также имелись ли периоды, когда управляющий фактически уклонялся от осуществления своих полномочий.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, определением суда от 09.07.2015 (резолютивная часть от 07.07.2015) признано незаконным бездействие конкурсного управляющего Биргалиевой Е.А., выразившееся в:

- длительном непредставлении на собрание кредиторов заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "ИК "Друза";

- длительном не проведении инвентаризации имущества должника, не составлении акта инвентаризации имущества должника, не принятии мер, направленных на возврат имущества должника, находящегося у третьего лица (ЗАО "НГ-Энерго"), не принятии мер по обеспечению сохранности имущества ООО ИК "Друза;

Указанным судебным актом признаны незаконными действия конкурсного управляющего ООО ИК "Друза" Биргалиевой Е.А. по заключению договора на оказание юридических услуг N б/н от 01.08.2014 с ООО "Поверенный"

Определением суда от 30.08.2017 (резолютивная часть от 17.08.2017 ) с Биргалиевой Е.А. в конкурсную массу ООО "ИК "Друза" взысканы убытки в сумме 975 295 руб. 99 коп. - стоимость утраченных ТМЦ, 2 000 руб. - штрафы УПФР по г. Оренбургу за несвоевременную сдачу отчетности.

Суд первой инстанции указал, что поскольку допущенные Биргалиевой Е.А. нарушения судом признаны существенными, она привлечена к ответственности в виде убытков за допущенные нарушения, оснований для уменьшения размера фиксированного вознаграждения по смыслу Закона о банкротстве, а также пункта 1 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации, абзаца третьему пункта 1 статьи 723 и статьи 783 Гражданского кодекса Российской Федерации, не имеется.

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

По смыслу вышеприведенных норм права и разъяснений по их применению при решении вопроса об уменьшении размера вознаграждения арбитражного управляющего необходимо учитывать объем выполненной им работы.

Согласно заявлению Биргалиевой Е.А., ею в процессе конкурсного производства были проведены следующие мероприятия:

1. за период с 18.07.2014 по 31.07.2014:

- в июле 2014 года направлены запросы в регистрирующие и уполномоченные органы, руководителю (ликвидатору);

- направлена публикация в официальное издание газета "Коммерсант" о введении процедуры конкурсного производства и назначении конкурсного управляющего;

- 29.07.2014 получены документы по актам приема-передачи от ликвидатора и бывшего руководителя;

- проводилась проверка первичных документов на предмет наличия документов, подтверждающих дебиторскую задолженность, кредиторскую задолженность, изучение договоров и сделок.

2. За период с 01.08.2014 по 31.08.2014:

- получены ответы с документами (ответы на запросы из налоговых органов и т.д.);

- рассмотрение кредиторских требований.

3. За период с 01.09.2014 по 30.09.2014:

- проведение инвентаризации имущества должника. Изучение документов по дебиторской задолженности и отправка претензий на взыскание задолженности;

- закрытие и переоформление счетов;

- рассмотрение кредиторских требований;

- взыскана дебиторская задолженность по претензиям на сумму 21 329 руб. 13 коп.

4. За период с 01.10.2014 по 31.10.2014:

- подготовка и проведение первого собрания кредиторов 10.10.2014;

- подготовка апелляционной жалобы по кредиторским требованиям ЗАО "Друза";

- рассмотрение кредиторских требований;

- направление письма в ЗАО "НГ-Энерго" для согласования сроков передачи имущества для включения его в конкурсную массу.

- работа с оспариванием сумм завышенной заработной платы, включаемой в реестр кредиторов.

5. За период с 01.12.2014 по 31.12.2014:

- направление инвентаризационной описи материалов на подпись;

- направление в адрес конкурсных управляющих уведомлений о собрании кредиторов.

6. За период с 01.01.2015 по 31.01.2015:

- подготовка и проведение собрания кредиторов 13.01.2015;

- направление запросов на передачу конкурсному управляющему должника всей имеющейся документации, печатей, штампов, материальных и иных ценностей, а также оригиналов представленной документации по сделкам.

7. За период с 01.02.2015 по 28.02.2015:

- направление запросов (повторно) на передачу конкурсному управляющему должника всей имеющейся документации, печатей, штампов, материальных и иных ценностей, а также оригиналов представленной на собрании документации.

- подготовка и составление финансового анализа и заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства;

- ответ на запрос в прокуратуру;

- расчет суммы кредиторского требования по договору субподряда N 1/13 от 27.12.2012.

8.За период с 01.03.2015 по 31.03.2015:

- направление запроса в адрес Киреева А.Н. на предоставление оригиналов документации;

- подача искового заявления в суд о взыскании задолженности по договору уступки прав N 1 от 04.12.2013;

- подача искового заявления в суд о признании недействительным договора строительного подряда N 8/10 от 20.09.2012;

- подготовка отзыва на жалобу на действия (бездействие) Биргалиевой Е.А.;

- подготовка к собранию кредиторов, рассылка уведомлений.

9. За период с 01.04.2015 по 30.04.2015:

- подготовка и проведение собрания кредиторов 10.04.2015;

- подготовка отзыва на жалобу на действия (бездействие) Биргалиевой Е.А.

10. За период с 01.06.2015 по 30.06.2015:

- подготовка и проведение собрания кредиторов 18.06.2015;

- подача искового заявления в суд о признании недействительным договора купли-продажи от 15.01.2013;

- подача искового заявления в суд о признании недействительным договора купли-продажи от 05.09.2013;

- подача заявления в суд об освобождении от исполнения возложенных обязанностей на Биргалиеву Е.А.

11. За период с 01.07.2015 по 31.07.2015:

- подготовка и передача документов Шкаликову П.Н.

Результатом проведения Бергалиевой Е.А. указанных мероприятий явилось причинение должнику убытков на сумму 975 295 руб. 99 коп. по причине не обеспечения сохранности имущества должника, то есть размер убытков превышает размер фиксированного вознаграждения. При этом вознаграждение арбитражного управляющего носит частноправовой встречный характер, т.е. должен соответствовать полученному результату.

Помимо вышеизложенного, имели место и иные нарушения, направленные на затягивание процедуры банкротства.

Так, определением от 09.07.2015 признано незаконным бездействие Бергалиевой Е.А., выразившееся в длительном не проведении инвентаризации имущества должника, не составлении акта инвентаризации имущества должника.

Биргалиева Е.А. не представила доказательства проведения ею работы по проверке первичных документов на предмет наличия документов, подтверждающих дебиторскую задолженность, изучению договоров и сделок.

Податель жалобы верно отметил, что, указывая на рассмотрение кредиторских требований, Биргалиева Е.А. не представляет никаких доказательств ознакомления с материалами дела, представления отзывов по заявленным требованиям.

Из информации, представленной на сайте Картотеки арбитражных дел, следует, что Биргалиева Е.А. не возражала в отношении требований кредиторов, за исключением ЗАО "Друза".

Необходимо также отметить, что в периоды с 01.11.2014 по 30.11.2014, с 01.05.2015 по 31.05.2015 конкурсный управляющий Биргалиева Е.А. вообще не проводила каких-либо мероприятий в процедуре банкротства.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что указанные мероприятия, проведенные Бергалиевой Е.А. за период с 18.07.2014 по 31.07.2015, не являются основными в соответствующей процедуре банкротства.

Таким образом, оценив объем и качество исполнения обязанностей конкурсного управляющего, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необоснованности заявленного Биргалиевой Е.А. ко взысканию вознаграждения в размере 284 000 руб.

Действующим законодательством о банкротстве предусмотрено, что выплата вознаграждения арбитражному управляющему производится за совершение действий в процедурах банкротства в интересах должника и кредиторов, а размер вознаграждения устанавливается за осуществление им полномочий арбитражного управляющего. Основными критериями являются особая сложность и значительный объем работы, которых применительно к настоящей ситуации не усматривается.

При взыскании вознаграждения в пользу арбитражного управляющего другие заинтересованные лица вправе возражать в пределах сумм причиненных арбитражным управляющим убытков. Несмотря на превышение суммы убытков над суммой вознаграждения, конкурсный управляющий Макарова Я.В. просит снизить размер вознаграждения исходя из следующего расчета за период с 18.07.2014 по 31.07.2015 до суммы 11 500 руб. (с 18.07.2014 по 31.07.2015 - 500 руб., за август 2014 года - 1 000 руб., за сентябрь 2014 года - 1 000 руб., за октябрь 2014 года - 1 000 руб., за ноябрь 2014 года - 1 000 руб., за декабрь 2014 года - 1 000 руб., за январь 2015 года - 1 000 руб., за февраль 2015 года - 1 000 руб., за март 2015 года - 1 000 руб., за апрель 2015 года - 1 000 руб., за май 2017 года - 1 000 руб., за июнь 2015 года - 1 000 руб.).

Суд апелляционной инстанции, с учетом пределов компетенции, считает необходимым снизить размер вознаграждения Биргалиевой Е.А. за период с 18.07.2014 по 31.07.2015 до суммы 11 500 руб.

С учетом изложенного, определение суда в обжалуемой части подлежит изменению на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а апелляционная жалоба удовлетворению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации уплата государственной пошлины при обращении с апелляционной жалобой на указанное определение суда первой инстанции не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Оренбургской области от 16.04.2018 по делу N А47-2215/2014 в обжалуемой части изменить, апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Инжиниринговая компания "Друза" Макаровой Яны Владимировны удовлетворить.

Изложить резолютивную часть определения в следующей редакции:

"Заявление арбитражного управляющего удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Инжиниринговая компания "Друза" (ИНН: 5638055539, ОГРН: 1095658011734) в пользу арбитражного управляющего Биргалиевой Елены Александровны 22 465 руб. 84 коп. (в том числе 11 500 руб. - фиксированная сумма вознаграждения конкурсного управляющего, 10 965 руб. 84 коп. - расходы в процедуре конкурсного производства), в остальной части заявленных требований - отказать."

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

М.Н. Хоронеко

Судьи

С.Д. Ершова О.В. Сотникова