Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 4 июля 2018 г. N 08АП-4608/18

город Омск

04 июля 2018 г.

Дело N А46-2635/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июня 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 июля 2018 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей Зориной О.В., Смольниковой М.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Бойченко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 08АП-4608/2018, 08АП-4607/2018) общества с ограниченной ответственностью "Альянс-Агро" и конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Мельникова" Ратковского Владислава Владимировича на определение Арбитражного суда Омской области от 03 апреля 2018 года по делу N А46-2635/2017 (судья Распутина В.Ю.) об установлении и включении в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Мельникова" требования закрытого акционерного общество "Елизаветинское" (ИНН 5539000144, ОГРН 1025502100139) в размере 1 071 036 рублей, в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью "Мельникова" (ИНН 5539014500, ОГРН 1095539000040) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании после перерыва:

от общества с ограниченной ответственностью "Альянс-Агро" - представитель Грачев Д.В., доверенность от 08.02.2017, срок три года;

от конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Мельникова" Ратковского Владислава Владимировича - представитель Карнаушко Х.Ю., доверенность от 01.01.2018, срок три года;

от общества с ограниченной ответственностью "Николаевское" - представитель Грачев Д.В., доверенность от 19.05.2017, срок три года;

от закрытого акционерного общество "Елизаветинское" - представитель Шарамеев Р.П., доверенность от 26.05.2018, срок три года,

от общества с ограниченной ответственностью "Омич" - представитель Шарамеев Р.П., доверенность от 25.05.2018, срок три года,

установил:

Сторожевский Юрий Александрович 03.03.2017 обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Мельникова" (далее - ООО "Мельникова", должник) о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Омской области от 13.03.2017 указанное заявление принято к производству.

Определением Арбитражного суда Омской области от 13.04.2017 в отношении ООО "Мельникова" введена процедура наблюдения сроком на четыре месяца (до 06.08.2017), временным управляющим утвержден Денис Игорь Игоревич.

Решением Арбитражного суда Омской области от 14.09.2017 (резолютивная часть от 07.09.2017) в отношении должника открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Ратковский Владислав Владимирович.

28.11.2017 закрытое акционерное общество "Елизаветинское" (далее - ЗАО "Елизаветинское") обратилось в Арбитражный суд Омской области с требованием, уточненном в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ), о включении в реестр требований кредиторов ООО "Мельникова" задолженности в размере 1 071 036 рублей по договору субаренды части земельного участка N 209 от 28.04.2012, в том числе: за 2015 г. - 81 824,29 руб., за 2016 г. - 320 086,29 руб., за 2017 г. - 669 126,29 руб. (л.д. 70).

Определением Арбитражного суда Омской области от 03 апреля 2018 года по делу N А46-2635/2017 установлено и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Мельникова" требование ЗАО "Елизаветинское" в размере 1 071 036 рублей, без обеспечения залогом имущества должника.

На указанное определение поступили апелляционные жалобы (08АП-4608/2018) конкурсного управляющего ООО "Мельникова" Ратковского В.В. и (08АП-4607/2018) ООО "Альянс-Агро".

Конкурсный управляющий должника просит отменить определение и прекратить производство по требованию в размере 585 072,37 руб., в остальной части - отказать, исходя из следующих доводов:

- у ООО "Мельникова" отсутствует задолженность перед ЗАО "Елизаветинское" за 2015-2016 г. В деле имеются платежные документы на общую сумму 864 262,60 руб., 30.04.2015 между ЗАО "Елизаветинское" и ИП коневым А.М. подписан акт о зачете взаимных требований N 224/1 на сумму 585 963,90 руб. 30.04.2015 между ЗАО "Елизаветинское" и ООО "Мельникова" заключено соглашение о переводе долга N 224 от 30.04.2015, по условиям которого ЗАО "Елизаветинское" переводит на ООО "Мельникова" задолженность перед ООО "ТД "Сибзернопродукт" в размере 772 896,58 руб., возникшую на основании договора займа N 270 от 27.03.2013. Согласно п. 2.1.3 Соглашения, в качестве оплаты за перевод долга ЗАО "Елизаветинское" обязуется уменьшить размер арендной платы ООО "Мельникова" по договору субаренды N 209 от 28.04.2012. В соответствии с п. 1.3 Соглашения, обязательства по исполнению долга, указанного в п. 1.1 Соглашения, переходят к ООО "Мельникова" и ООО "Мельникова" становится должником по договору займа с момента его подписания. Поскольку стороны приняли решение зачесть свои обязательства, задолженность ООО "Мельникова" перед ЗАО "Елизаветинское" уменьшилась на сумму 585 963,90 руб. Итого за 2015 г. у ООО "Мельникова" перед ЗАО "Елизаветинское" образовалась переплата в размере 404 140,21 руб. (864 262,60 руб. прямая оплата по договору + 585 963,90 руб. зачтенные по акту обязательства = 1 450 226,50 - 1 046 086,50 руб. размер арендной платы за 2015 г. = 404 140,21 руб.);

- согласно выставленному счету ЗАО "Елизаветинское", размер арендной платы за 2016 г. составил 975 086,29 руб. В подтверждение оплаты арендных платежей за 2016 г. управляющим представлены платежные документы на общую сумму 655 000 руб. С учетом образовавшейся за 2015 г. переплаты ООО "Мельникова" исполнено обязательств перед ЗАО "Елизаветинское" на сумму 1 059 140,21 руб. Таким образом, за 2016 г. у ООО "Мельникова" перед ЗАО "Елизаветинское" образовалась переплата на 84 053,92 руб. (655 000 руб. прямая оплата по договору + 404 140,21 руб. переплата за 2015 г. = 1 089 140,21 руб. - 975 086,29 руб. размер арендной платы за 2016 г. = 84 053,92 руб.). По мнению конкурсного управляющего, представленные ЗАО "Елизаветинское" документы безусловно не подтверждают, что акт зачета N 224/1 от 30.04.2015 касался иных, нежели по договору субаренды, взаимоотношений;

- задолженность ООО "Мельникова" перед ЗАО "Елизаветинское" является текущей и не подлежит включению в реестр должника. Кроме того, эта задолженность является необоснованной, расчет не представлен, не учтена переплата на 84 053,92 руб.

ООО "Альянс-Агро" просит отменить определение и отказать во включении в реестр должника требования в размере задолженности за 2015 г. в размере 81 824,29 руб., за 2016 г. - в размере 320 086,29 руб., в части задолженности по арендной плате за 2017 г. в размере 669 126,29 руб. производство по требованию прекратить. Жалоба мотивирована следующими доводами:

- суд не оценил соглашение о переводе долга N 224 от 30.04.2015, а также акт о зачете взаимных требований N 224/1;

- указанные документы не могли быть учтены ЗАО "Елизаветинское" в счет оплаты задолженности ООО "Мельникова" по предыдущим арендным периодам ввиду отсутствия таковой, что подтверждается решением от 28.01.2018 по делу А46-11790/2017;

- ЗАО "Елизаветинское" не представлено доказательств существования иных обязательств, стороной которых выступало ООО "Мельникова";

- общий размер задолженности ООО "Мельникова" перед ЗАО "Елизаветинское" не может превышать сумму в размере 485 072,37 руб., которая является задолженностью за 2017 г., а не за 2015 г.;

- применительно к положениям статьи 319.1 ГК РФ (если не принимать во внимание акт зачета) включенная в реестр требований кредиторов задолженность в размере 1 071 036 руб. образует задолженность за 2017 г. (669 126,29 руб.) и за 2016 г. (401 909,71 руб.).

19.06.2018 от ЗАО "Елизаветинское" поступили пояснения, согласно которым акт зачета от 30.04.2015 N 224/1 составлялся для прекращения встречных однородных требований по следующим обязательствам:

- денежное обязательство ООО "Мельникова" перед ИП Главой КФХ Коневым А.М. в сумме 585 963,90 руб. на основании Соглашения о переводе долга N 165 от 30.03.2015, заключенного между ООО "Торговый дом "Сибирский запад", ООО "Мельникова" и главой КФХ ИП Коневым А.М.;

- денежное обязательство ИП Конева А.М. перед ЗАО "Елизаветинское" в сумме 585 963,90 руб. на основании договора N 1 от 20.03.2014, заключенного между предпринимателем и ЗАО "Елизаветинское";

- денежное обязательство ЗАО "Елизаветинское" перед ООО "Мельникова" в сумме 585 963,90 руб. на основании Соглашения о переводе долга N 224 от 30.04.2015 между ООО "Мельникова", ЗАО "Елизаветинское" и ООО "торговый дом "Сибзернопродукт". По мнению ЗАО "Елизаветинское", из акта зачета не следует, что прекращаются обязательства из договора субаренды.

20.06.2018 от ООО "Николаевское" поступил отзыв, в котором общество поддерживает позицию заявителей апелляционных жалоб.

В заседании апелляционного суда, открытом 20.06.2018, представитель конкурсного управляющего ООО "Мельникова" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ООО "Альянс-Агро" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ООО "Николаевское" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе ООО "Альянс-Агро". Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, приложенных к отзыву (счет-фактура N 126 от 19.11.2015, акт об оказании услуг от 19.11.2015 N 126, расчет по договору N 209 от 28.04.2012 за 2015 г., судебные решения от 28.01.2018 по делу А46-11790/2017, от 08.05.2018 по делу А46-1677/2018, копия искового заявления ЗАО "Елизаветинское" исх. N 14 от 05.02.2018, копия договора субаренды N 209 от 28.11.2016; акт приема-передачи от 28.11.2016, копии платежных поручений N 306 от 14.06.2017, N 460 от 02.08.2017, N 1297 от 23.04.2018).

В порядке статьи 163 АПК РФ в судебном заседании был объявлен перерыв до 25.06.2018.

22.06.2018 от ЗАО "Елизаветинское" поступили письменные пояснения по расчету задолженности по арендной плате с приложением копии решения суда от 28.01.2018 по делу А46-11790/2017.

23.06.2018 ЗАО "Елизаветинское" представило письменные пояснения, в соответствии с которыми в рамках дополнительного соглашения от 27.04.2015 к договору субаренды ЗАО "Елизаветинское" и ООО "Мельникова" установили новый размер арендной платы в части продукции, передаваемой субарендодателю - 2 тонны зерна (пшеница) на каждую долю. Исходя из этого, в расчетах по арендной плате за 2015, 2016 гг. применяется величина, кратная 20 центнерам, являющейся фиксированной и не обусловленной урожайностью. Размеры арендной платы за 2015, 2016 гг. установлены вступившим в законную силу решением от 28.01.2018 по делу А46-11790/2017. ЗАО "Елизаветинское" подтверждает отсутствие у ООО "Мельникова" задолженности по арендной плате за 2015 г. по договору субаренды. К письменным пояснениям приложены: копия дополнительного соглашения от 27.04.2015 к договору N 209 субаренды части земельного участка от 28.04.2012, копия платежного поручения N 1297 от 23.04.2018, копия запроса ЗАО "Елизаветинское" от 27.04.2018 N 19 в адрес ООО "Николаевское" с копией почтового уведомления (письмо ЗАО "Елизаветинское" от 27.04.2018 N 19 с почтовым уведомлением в подлинниках представлены также в судебном заседании), акты о зачете взаимных требований от 29.12.2012 б/н, N 509 от 14.11.2013, N 520 от 31.10.2014 между ООО "Мельникова" и ЗАО "Елизаветинское", счет-фактура N 148 от 29.10.2014 (копия); копия расчета по договору субаренды N 209 от 28.04.2012 за 2014 г.; копия акта N 148 от 29.10.2014 об оказании услуг (субаренда земли).

25.06.2018 через систему "Мой арбитр" от конкурсного управляющего ООО "Мельникова" поступили дополнительные пояснения к апелляционной жалобе с изложением в них расчета задолженности по арендной плате за 2016 и 2017 гг. и приложением дополнительных документов (в копиях): акт приема-передачи документов от 28.04.2018, справка Управления сельского хозяйства и продовольствия Администрации Черлакского муниципального района от 20.06.2018 N 110; расчет арендной платы по договору субаренды N 209 от 29.06.2012; соглашение от 22.04.2015 о расторжении договора субаренды N 209 от 28.04.2016.

25.06.2018 через систему "Мой Арбитр" поступили дополнения к отзыву ООО "Николаевское" с приложением документов: справка Управления сельского хозяйства и продовольствия Администрации Черлакского муниципального района от 20.06.2018 N 110, справка Управления сельского хозяйства и продовольствия Администрации Черлакского муниципального района от 20.06.2018 N 111; форма статистической отчетности N 2-фермер от 14.02.2018, платежное поручение N 1487 от 22.06.2018.

В судебном заседании, продолженном после перерыва 25.06.2018, объявлялся перерыв до 27.06.2018.

После перерыва представители конкурсного управляющего ООО "Мельникова" и ООО "Альянс-Агро" пояснили, что не спорят с ценой одного центнера зерна - 630 руб.

Представители участвующих в обособленном споре лиц поддержали доводы и возражения по существу заявленных требований.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Омской области от 03 апреля 2018 года по делу N А46-2635/2017 проверены в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Повторно рассмотрев материалы обособленного спора, суд апелляционной инстанции находит вынесенное определение подлежащим изменению.

Поступившие в материалы апелляционного производства дополнительные документы приобщаются в качестве доказательств по делу в составе копий платежных поручений N 1487 от 22.06.2018, N 1297 от 23.04.2018, письма ЗАО "Елизаветинское" от 27.04.2018 N 19 с почтовым уведомлением в адрес ООО "Николаевское" (об обстоятельствах платежа по п/п N 1297 от 23.04.2018), копии дополнительного соглашения от 27.04.2015 к договору N 209 субаренды от 28.04.2012, копии справки Управления сельского хозяйства и продовольствия Администрации Черлакского муниципального района от 20.06.2018 N 111, копия соглашения от 22.04.2016 о расторжении договора субаренды N209 (неподписанного обществом "Мельникова") в целях проверки обстоятельств осуществления расчетов по договору субаренды, правильного определения порядка расчета задолженности по арендной плате (по условиям договора либо на основании изменений, внесенных дополнительным соглашением) и обоснованности применения переменных величин (показатель средней урожайности) при исчислении размера арендной платы за 2016 г. в соответствии с условиями договора.

Иные документы, поступившие от участников обособленного спора в суд апелляционной инстанции, либо имеются в материалах дела, либо не представлялись суду первой инстанции, в связи с чем не подлежат приобщению на основании части 2 статьи 268 АПК РФ. Копии судебных актов также не подлежат приобщению, поскольку размещены в публичном доступе в картотеке арбитражных дел, ссылки на них имеются в адресованных апелляционному суду процессуальных обращениях.

Как следует из материалов дела, 28.04.2012 между ЗАО "Елизаветинское" ("Субарендодатель") и ООО "Мельникова" ("Субарендатор") заключен договор субаренды N 209, в соответствии с которым Субарендодатель сдает, а Субарендатор берет в срочное владение и пользование часть земельного участка с кадастровым номером: 55:31:00000:1315 площадью 16611, 90 га, а именно земельные участники с кадастровым номером 55:31:021901:94; 55:31:021901:95; 55:31:021901:96; 55:31:021901:97; 55:31:021901:98; 55:31:021901:99; 55:31:021901:100, площадью сельскохозяйственных угодий 1 176,9 га, согласно кадастрового паспорта земельного участка для сельскохозяйственного назначения на территории Елизаветинского сельского поселения Черлакского муниципального района, принадлежащей Субарендодателю по договору аренды земельного участка от 01.06.2010, зарегистрированного 05.08.2010 Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области.

В соответствии с пунктом 1.2 Договора имущество предоставляется в субаренду Субарендатору для использования в производственных целях. Имущество предоставляется в субаренду Субарендатору сроком на 10 лет в количестве 71,3 земельных долей (пункт 1.3 Договора).

Размер арендной платы и расчеты по договору субаренды N 209 от 28.04.2012 установлены в п. 2.1. договора, в котором указано, что Субарендодателем установлена арендная плата за одну долю в нижеследующих видах и размерах:

Вид арендной платы: деньги. Ежегодный размер платежа в тыс. руб. или натуре: ставка земельного налога. Сроки (конкретная дата или периодичность платежей): ежегодно.

Вид арендной платы: продукция. Ежегодный размер платежа в тыс. руб. или натуре: урожайность 1 га на каждую долю. Сроки (конкретная дата или периодичность платежей): ежегодно после уборочных работ.

Суд апелляционной инстанции, оценив представленное ЗАО "Елизаветинское" в материалы обособленного спора дополнительное соглашение от 27.04.2015 к договору субаренды N 209 от 28.04.2015, не принимает его в качестве допустимого доказательства изменения сторонами порядка определения размера арендной платы (из расчета 2 тонны зерна на каждую долю).

Согласно пункту 1 статьи 425 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Пунктом 3 статьи 433 ГК РФ в редакции, действовавшей на момент подписания дополнительного соглашения от 27.04.2015, установлено, что договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента такой регистрации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 609 ГК РФ договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации.

Пунктом 2 статьи 615 ГК РФ определено, что к договорам субаренды применяются правила о договорах аренды, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Из содержания пункта 2 статьи 26 Земельного кодекса РФ следует, что договоры аренды земельного участка, субаренды земельного участка, безвозмездного пользования земельным участком, заключенные на срок менее чем один год, не подлежат государственной регистрации, за исключением случаев, установленных федеральными законами.

С учетом разъяснений Президиума ВАС РФ, изложенных в пункте 3 информационного письма от 11.01.2002 N 66 "Обзор практики разрешения споров, связанных с договором аренды", требования гражданского законодательства о регистрации договора аренды распространяются также на договор субаренды.

Договор субаренды N 209 от 28.04.2012 заключен сроком на 10 лет, в установленном порядке зарегистрирован Управлением Росреестра по Омской области, что подтверждается штампом государственной регистрации (л.д. 11).

В соответствии с пунктом 1 статьи 452 ГК РФ соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 164 ГК РФ В случаях, если законом предусмотрена государственная регистрация сделок, правовые последствия сделки наступают после ее регистрации. Сделка, предусматривающая изменение условий зарегистрированной сделки, подлежит государственной регистрации.

Между тем, дополнительное соглашение от 27.04.2015 к договору субаренды N 209 от 28.04.2015 в установленном порядке зарегистрировано не было, следовательно, не порождает правовых последствий и не влечет изменение условий договора субаренды о размере арендной платы и расчетов по договору.

По смыслу разъяснений, данных в п. 9 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.02.2001 N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", соглашение сторон об изменении условий договора аренды недвижимого имущества, подлежащего государственной регистрации, также подлежит обязательной государственной регистрации, поскольку является неотъемлемой частью договора аренды и изменяет содержание и условия обременения, порождаемого договором аренды.

Между тем согласно разъяснениям, изложенным в п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 N 73 "Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды", в случае если судами будет установлено, что собственник передал имущество в пользование, а другое лицо приняло его без каких-либо замечаний, соглашение о размере платы за пользование имуществом и по иным условиям пользования было достигнуто сторонами и исполнялось ими, то в таком случае следует иметь в виду, что оно связало их обязательством, которое не может быть произвольно изменено одной из сторон (ст. 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Однако, обществом "Елизаветинское" не доказано, что незарегистрированное дополнительное соглашение в части внесения арендной платы исполнялось.

расчет за 2015 год ( ст. 13 т. 1) не дает оснований для вывода о расчете второй составляющей арендной платы именно исходя из 2 тонн на одну земельную долю.

Расчет произведен : 71х 20.

Однако, объектом аренды является 71,3 доли.

Поэтому за 2015 год стороны согласовали стоимость арендной платы не в соответствии с дополнительным соглашением.

Иных фактов, подтверждающих исполнение незарегистрированного соглашения, не объявлено.

За 2016 и 2017 г расчеты не подписаны субарендатором.

Предметом спора выступает задолженность ООО "Мельникова" перед ЗАО "Елизаветинское" по договору субаренды N 209 от 28.04.2012 за 2015, 2016 и 2017 годы. Заявители апелляционных жалоб полагают задолженность за 2015 и 2016 гг. отсутствующей ввиду ее погашения, а задолженность за 2017 г. - текущей.

Как видно из процитированных выше условий договора субаренды N 209 от 28.04.2012, размер арендной платы определяется двухкомпонентным способом: ставка земельного налога и стоимость зерновой продукции, исходя из стоимости зерна и урожайности с гектара.

В процессе разбирательства по апелляционным жалобам суд установил следующие обстоятельства, которые учитываются при вынесении настоящего постановления:

- расчет задолженности по арендной плате за 2015 г. (л.д. 13), согласно которому ЗАО "Елизаветинское" начислило арендную плату по договору субаренды N 209 от 28.04.2012 в размере 1 046 086,29 руб., участниками процесса не оспаривается;

- конкурсный управляющий ООО "Мельникова", ООО "Альянс-Агро", ООО "Николаевское" и ЗАО "Елизаветинское" признают, что для целей расчета задолженности в 2016 стоимость одного центнера пшеницы составляет 630 руб.;

Задолженность по договору субаренды N 209 от 28.04.2012 за 2016 г. определяется апелляционным судом на основании условий пунктов 2.1, 1.3 договора следующим образом:

71.3 (количество арендуемых земельных долей) * 630 (цена 1 центнера пшеницы в рублях) * 11,1 ц/га (показатель средней урожайности зерновых культур в 2016 г. согласно приобщенной апелляционным судом справке Управления сельского хозяйства и продовольствия Администрации Черлакского муниципального района от 20.06.2018 N 111) = 498 600,90 руб.

Размер земельного налога за 2016 г. (с чем никто не спорит) составляет 80 486, 29 руб.

Итого размер арендной платы, подлежащей внесению должником по договору субаренды N 209 от 28.04.2012, равен 579 087,19 руб. (498 600,90 руб. + 80 486,29 руб.).

Всего за 2015 и 2016 г. необходимо оплатить 1 625 173,48 (579 087,19 руб. + 1 046 086,29 руб.).

Между участниками обособленного спора отсутствуют разногласия в части отнесения платежей в счет погашения задолженности по договору субаренды N 209 от 28.04.2012, содержащихся в расчете арендной платы, подготовленном ЗАО "Елизаветинское" (платежные документы имеются в материалах дела):

- 80 500 руб. - выписка по р/счету ООО "Мельникова" 28.12.2015;

- 200 000 руб. - п/п N 66 от 01.02.2016 (оплата за субаренду земли по сч/фактуре N 126 от 19.11.2015);

- 100 000 руб. - выписка по р/с ООО "Мельникова" 14.03.2016;

- 100 000 руб. - п/п N 188 от 22.03.2016 (оплата за субаренду земли по сч/фактуре N 126 от 19.11.2015);

- 378 653,61 руб. - п/п N 246 от 14.04.2016 (оплата за субаренду земли по сч/фактуре N 126 от 19.11.2015);

- 105 108,99 руб. - п/п N 258 от 21.04.2016 (оплата за субаренду земли по сч/фактуре N 126 от 19.11.2015);

- 100 000 руб. - п/п N 451 от 30.11.2016;

- 55 000 руб. - п/п N 532 от 30.12.2016;

- 100 000 руб. - п/п N 306 от 14.06.2017;

- 200 000 руб. - п/п N 460 от 02.08.2017;

- 200 000 руб. - п/п N 371 от 08.09.2016.

Всего оплата 1 619 262,60

Долг за 2016 год 5 910,88 руб. (1 625 173,48 - 1 619 262,60)

Указанные платежи учтены, как имеющие в назначении ссылку на оплату по спорному договору, частично указание на период оплаты (2015 год) и отнесённые судом в счет погашения долга за 2015 год и 2016 год с учётом назначения платежей и нормы ст. 319. 1 ГК РФ.

(Согласно пунктам 1, 2 статьи 319.1 ГК РФ в случае, если исполненного должником недостаточно для погашения всех однородных обязательств должника перед кредитором, исполненное засчитывается в счет обязательства, указанного должником при исполнении или без промедления после исполнения. Если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон, в случаях, когда должник не указал, в счет какого из однородных обязательств осуществлено исполнение, и среди таких обязательств имеются те, по которым кредитор имеет обеспечение, исполнение засчитывается в пользу обязательств, по которым кредитор не имеет обеспечения.

В силу пункта 3 статьи 319.1 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон, в случаях, когда должник не указал, в счет какого из однородных обязательств осуществлено исполнение, преимущество имеет то обязательство, срок исполнения которого наступил или наступит раньше, либо, когда обязательство не имеет срока исполнения, то обязательство, которое возникло раньше.)

Суд апелляционной инстанции не принимает платежи, осуществленные по п/п N 1297 от 23.04.2018 на сумму 320 000 руб. (отражен в расчете) и на основании п/п N 1487 от 22.06.2018 на сумму 100 000 руб.

Во-первых, данные платежные операции имели место после принятия обжалуемого определения и не могли быть учтены судом, тогда как в порядке апелляционного производства проверяется законность и обоснованность судебного акта, принятого с учетом доказательств, которыми суд первой инстанции располагал. Во-вторых, плательщиком является ООО "Николаевское", назначение платежей ограничено указанием на "оплата по договору N 209", отсутствует указание на осуществление платежа за ООО "Мельникова". Тем самым относимость платежей к погашению задолженности по договору субаренды N 209 от 28.04.2012 в достаточной степени не обоснована. Кроме того, из письма ЗАО "Елизаветинское" от 27.04.2018 N 19 с почтовым уведомлением в адрес ООО "Николаевское" (об обстоятельствах платежа по п/п N 1297 от 23.04.2018) усматривается, что получатель не воспринимал платеж в качестве погашения задолженности за ООО "Мельникова" по договору субаренды N 209 от 28.04.2012, в связи с этим и обратился за разъяснениями к плательщику.

Уточнения назначения платежа в счет спорных отношений с ООО "Мельникова" и периода долга (что имеет значение для настоящего спора) не имеется.

апеллянты указали. что при оценке из апелляционных жалоб в части зачета следует принимать во внимание только тексты 1) акта о зачете взаимных требований N 224/1 от 30.04.2015 и 2) Соглашение о переводе долга N 224 от 30.04.2015.

Нет оснований полагать, что подписанием акта о зачете взаимных требований N 224/1 от 30.04.2015 стороны погасили обязательство ООО "Мельникова" по договору субаренды N 209 от 28.04.2012 перед ЗАО "Елизаветинское" в размере 585 963,90 руб. (л.д. 80).

Из акта о зачете взаимных требований N 224/1 от 30.04.2015 усматривается, что ООО "Мельникова" является должником ИП Конева А.М. по соглашению о переводе долга N 165 от 30.03.2015 на сумму 585 963,90 руб., ИП Конев А.М. является должником ЗАО "Елизаветинское" на сумму 585 963,90 руб. (основание долга не раскрыто); ЗАО "Елизаветинское" является должником ООО "Мельникова" по соглашению о переводе долга N 224 от 30.04.2015 на сумму 585 963,90 руб.

Ссылки на прекращение обязательств по договору субаренды N 209 от 28.04.2012 года акт о зачете взаимных требований N 224/1 от 30.04.2015 не содержит.

30.04.2015 между ЗАО "Елизаветинское" (сторона 1) и ООО "Мельникова" (сторона 2) подписано Соглашение о переводе долга N 224, по условиям которого сторона 1 переводит, а сторона 2 принимает задолженность стороны 1 перед ООО "Торговый дом "Сибзернопродукт" в размере 772 896,58 руб., сложившуюся по договору займа N 270 от 27.03.2013 (л.д. 78-79).

В соответствии с п. 1.3 Соглашения о переводе долга N 224 от 30.04.2015 обязательства по исполнению долга, указанного в п. 1.1 настоящего соглашения, переходят к стороне 2, и сторона 2 становится должником по договору, указанному в п. 1.1 настоящего соглашения с момента вступления его в силу.

На основании пункта 2.1.3 Соглашения о переводе долга N 224 от 30.04.2015 в качестве платы за перевод долга сторона 1 обязуется зачесть стороне 2 сумму в размере 772 896,58 руб. в счет арендной платы по договору субаренды N 209 от 28.04.2012 либо уплатить стороне 2 указанную сумму денежными средствами либо иным не запрещенным действующим законодательством РФ способом в срок, согласованный сторонами дополнительно.

Сторона 2 обязуется погасить долг в размере 772 896,58 руб. денежными средствами либо путем проведения зачета взаимных требований либо иным не запрещенным действующим законодательством РФ способом в срок, согласованный сторонами дополнительно (пункт 2.2.2 Соглашения о переводе долга N 224 от 30.04.2015).

Оценив в совокупности и взаимной связи акт о зачете взаимных требований N 224/1 от 30.04.2015 и Соглашение о переводе долга N 224 от 30.04.2015, суд апелляционной инстанции не усматривает в этих документах доказательственного значения для вывода о погашении задолженности (путем зачета) по договору субаренды N 209 от 28.04.2012 в размере 585 963,90 руб. Акт о зачете взаимных требований N 224/1 от 30.04.2015 не содержит в себе указаний на прекращение задолженности ООО "Мельникова" перед ЗАО "Елизаветинское" по договору субаренды N 209 от 28.04.2012. Из условий пункта 2.1.3 Соглашения видно, что стороны предусмотрели альтернативные варианты расчета за перевод на ООО "Мельникова" долга по договору займа перед ООО "Торговый дом "Сибзернопродукт": либо деньгами, либо зачетом взаимных требований. Однако доказательств реализации последнего варианта расчетов по Соглашению о переводе долга N 224 от 30.04.2015 материалы дела не содержат. Акт о зачете взаимных требований N 224/1 от 30.04.2015 доказательством прекращения обязательств ООО "Мельникова" перед ЗАО "Елизаветинское" в размере 585 963,90 руб. по договору субаренды N 209 от 28.04.2012 не является.

Равным образом не доказано отношение к погашению заложенности по спорному договору за спорный период акта о зачете взаимных требований от 29.12.2012 года. акта о зачете N 509 от 14.11.2013, акта о зачете N 520 от 31.10.2014.

Копия соглашения от 22.04.2016 о расторжении договора субаренды N 209 не принимается во внимание как неподписанного обществом "Мельникова".

Таким образом, по договору субаренды части земельного участка N 209 от 28.04.2012 в реестр требований кредиторов ООО "Мельникова" подлежит включению требование ЗАО "Елизаветинское" в сумме 5 910,88 руб. долга за 2016 год.

Относительно долга за 2017 год:

По условиям договора субаренды N 209 от 28.04.2012 арендная, рассчитываемая на основе натуральных показателей, определяется ежегодно после проведения уборочных работ.

Согласно пункту 1 статьи 5 Закона о банкротстве в целях настоящего Закона под текущими платежами понимаются денежные обязательства, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, если иное не установлено настоящим Законом. Возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате оказанных услуг являются текущими.

Таким образом, денежные обязательства являются текущими, если они возникли после даты принятия заявления о признании должника банкротом, то есть даты вынесения определения об этом (постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве").

Исходя из разъяснений, изложенных в абзаце 3 пункта 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве", в договорных обязательствах, предусматривающих периодическое внесение должником платы за пользование имуществом (договоры аренды, лизинга (за исключением выкупного)), длящееся оказание услуг (договоры хранения, оказания коммунальных услуг и услуг связи, договоры на ведение реестра ценных бумаг и т.д.), а также снабжение через присоединенную сеть электрической или тепловой энергией, газом, нефтью и нефтепродуктами, водой, другими товарами (за фактически принятое количество товара в соответствии с данными учета), текущими являются требования об оплате за те периоды времени, которые истекли после возбуждения дела о банкротстве.

В данном случае арендная плата за 2017 г. определяется по итогам посевной кампании и сбора урожая, то есть в конце 2017 года.

Производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Мельникова" возбуждено определением от 13.03.2017.

Следовательно, период начисления арендной платы в 2017 г. истек после принятия к производству заявления о признании должника банкротом. В связи с чем задолженность по арендным платежам за 2017 г. является текущей и не подлежит включению в реестр требований кредиторов ООО "Мельникова".

В силу пункта 39 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если при рассмотрении требования кредитора в рамках дела о банкротстве будет установлено, что оно относится к категории текущих, то арбитражный суд в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выносит определение о прекращении производства по рассмотрению данного требования.

При таких обстоятельствах производство по требованию о взыскании долга по договору субаренды N 209 от 28.04.2012 за 2017 год подлежит прекращению.

Апелляционные жалобы удовлетворены частично.

Определение Арбитражного суда Омской области от 03 апреля 2018 года по делу N А46-2635/2017 изменено на основании пункта 1 части 1, части 3 статьи 270 АПК РФ.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционные жалобы удовлетворить частично. Определение Арбитражного суда Омской области от 03 апреля 2018 года по делу N А46-2635/2017 изменить, изложив следующим образом.

Признать обоснованным и включить в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Мельникова" требование закрытого акционерного общество "Елизаветинское" в сумме 5 910,88 руб. долга за 2016 год по договору субаренды части земельного участка N 209 от 28.04.12.

В признании обоснованным требования о взыскании долга по указанному договору за 2015 год и в остальной части за 2016 год отказать.

Производство по требованию о взыскании долга по указанному договору за 2017 год прекратить.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

О.В. Зорина М.В. Смольникова