Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 июля 2018 г. N 13АП-13264/18

г. Санкт-Петербург

13 июля 2018 г.

Дело N А56-86623/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 июля 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Толкунова В.М.

судей Зотеевой Л.В., Сомовой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Василькиной Ю.А.,

при участии:

от заявителя: Вахтина Л.Б., по доверенности от 07.07.2017

от ответчика: Красехина Г.А., по доверенности от 20.04.2018

от 3-го лица: не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-13264/2018) АО "Газпром газораспределение" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.04.2018 по делу N А56-86623/2017 (судья Галкина Т.В.), принятое

по заявлению АО "Газпром газораспределение"

к Центральному банку РФ

3-е лицо: ОАО "Архангельскоблгаз"

об оспаривании предписания

установил:

Акционерное общество "Газпром газораспределение" (далее - АО "Газпром газораспределение", Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к Управлению Службы по защите прав потребителей и обеспечению доступности финансовых услуг в Северо-Западном федеральном округе Центрального банка Российской Федерации (далее - Управление, Служба) о признании недействительным предписания об устранении нарушений законодательства Российской Федерации от 21.08.2017 N С59-5-18/9728.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Архангельскоблгаз" (далее - ОАО "Архангельскоблгаз").

Решением суда от 09.04.2018 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, АО "Газпром газораспределение" направило апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт - об удовлетворении заявленных требований.

Податель жалобы не согласен с выводом суда о наличии обязанности по направлению обязательного предложения исходя из количества голосующих акций ОАО "Архангельскоблгаз", а не общего количества акций. Согласно выписок со счета депо, АО "Газпром газораспределение" принадлежит 18 938 шт. обыкновенных акций ОАО "Архангельскоблгаз", что составляет 26,13 % от общего числа акций эмитента - 72 582 шт., таким образом, Обществом не превышен порог владения акциями ОАО "Архангельскоблгаз" в 30 %. Между тем при вынесении решения расчет количества акций принадлежащих АО "Газпром газораспределение" и порождающих обязанность по направлению обязательного предложения произведен без учета привилегированных акций, то есть 32,1 % от 58 928 шт. обыкновенных акций.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель Управления возразил против апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Согласно предписанию Банка России от 21.08.2017 N С59-5-18/9728, оспариваемому в настоящем деле, в порядке исполнения предписания Банка России (Управления) об устранении нарушений законодательства Российской Федерации от 25.04.2016 N Т2-С59-5-18/17840 ПАО "Газпром" в Управление были представлены документы (исх. N 01-329 от 05.05.2017), включающие в себя копию отчета депозитария "ГАЗПРОМБАНК" (АО) об исполнении операции, согласно которому 26.04.2017 по счету депо АО "Газпром газораспределение" была внесена приходная запись о начислении 15 550 обыкновенных именных акций ОАО "Архангельскоблгаз" (далее - Эмитент), списанных со счета депо ПАО "Газпром".

Таким образом, с учетом факта выплаты дивидендов по привилегированным акциям Эмитента по итогам 2015 года (то есть, привилегированные акции Эмитента не являлись голосующими), АО "Газпром газораспределение" стало владельцем 32,1 % общего количества голосующих акций Эмитента, а передача лицом приобретенных акций акционерного общества своему аффилированному лицу не влечет прекращения у последнего обязанности по направлению обязательного предложения, если первоначальный приобретатель акций не направил обязательное предложение в соответствии с требованиями статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ, Закон об акционерных обществах).

Предписанием Банка России от 21.08.2017 N С59-5-18/9728 заявителю было предписано в течение 30 рабочих дней с даты получения предписания устранить указанные в устанавливающей части предписания нарушения требований законодательства Российской Федерации. Согласно устанавливающей части предписания АО "Газпром газораспределение" обязано направить обязательное предложение в отношении ценных бумаг АО "Архангельскоблгаз" в соответствии со статьей 84.2 Закона N 208-ФЗ, а также представить в Управление обязательное предложение о приобретении ценных бумаг Общества, и направить в Управление отчет об исполнении оспариваемого предписания.

Не согласившись с данным предписанием, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктами 1 и 7 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ (в редакции Федерального закона от 29.06.2015 N 210-ФЗ, действующей с 01.07.2015) лицо, которое приобрело более 30 % общего количества акций публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Как следует из ежеквартального отчета Эмитента за II квартал 2017 года, Эмитент является обществом, созданным при приватизации государственных и/или муниципальных предприятий (их подразделений), и в соответствии с планом приватизации, утвержденным в установленном порядке и являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций такого эмитента, была предусмотрена возможность отчуждения акций эмитента более чем 500 приобретателям либо неограниченному кругу лиц.

Сведения, содержащиеся в указанном ежеквартальном отчете Эмитента, соответствуют информации, имеющейся в Банке России в лице Северо-Западного главного управления Центрального банка Российской Федерации, являющегося в отношении Эмитента регистрирующим органом.

Таким образом, заявитель не спорит, что Эмитент отвечает признакам публичного акционерного общества.

Общее количество размещенных акций Эмитента составляет 72 582 штуки, из них обыкновенных акций - 58 944, привилегированных - 13 638 штук.

Согласно материалам административного дела, а именно копиям отчетов депозитария "ГАЗПРОМБАНК" (АО) об исполнении операций, 26.04.2017 по счету депо Общества были внесены приходные записи о зачислении 15 550 (государственный регистрационный номер выпуска 24-1-П-338) и 3 388 (государственный регистрационный номер выпуска 1-02-00934-D) (всего 18 938 штук) обыкновенных именных акций Эмитента, списанных со счета депо ПАО "Газпром" (л.д.207-210), в связи с чем Общество стало владельцем 32,14 % акций от общего количества голосующих акций Эмитента.

При этом заявитель не спорит, что являлся первоначальным приобретателем указанных акций Эмитента.

Исходя из содержания текста сообщения о существенном факте Эмитента, опубликованного 26.04.2017 на странице в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", используемой Эмитентом для раскрытия информации на рынке ценных бумаг (далее - страница в сети Интернет), привилегированные акции Эмитента не являлись голосующими (в связи с выплатой дивидендов по привилегированным акциям Эмитента по итогам 2015 года).

Сведения о владении Обществом доли в размере 32,14 % общего количества голосующих акций Эмитента (18 938 штук) так же содержатся в тексте сообщения о существенном факте Эмитента, опубликованном 12.05.2017 на странице в сети Интернет (л.д.122).

Обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, представляется в Банк России (пункт 1 статьи 84.9 Закона N 208-ФЗ).

В части 8 статьи 27 Закона N 210-ФЗ указано, что к отношениям, связанным с приобретением акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами, применяются положения главы XI.1 Закона об акционерных обществах.

В силу части 10 статьи 27 Закона N 210-ФЗ непубличное акционерное общество, указанное в части 8 настоящей статьи, вправе внести в свой устав изменения, содержащие указание на то, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона N 208-ФЗ.

В пункте 7 письма Центрального банка Российской Федерации от 25.11.2015 N 06-52/10054 дано разъяснение о том, что с 01.07.2015 процедуры, установленные главой XI.1 Закона об акционерных обществах (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг и требование о выкупе ценных бумаг), применяются в отношении ценных бумаг публичных акционерных обществ (статьи 84.1 - 84.9 Закона об акционерных обществах в редакции Закона N 210-ФЗ), а также акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами (часть 8 статья 27 Закона N 210-ФЗ).

Непубличное акционерное общество, которое на 01.09.2014 являлось открытым акционерным обществом, вправе в установленном порядке внести в свой устав изменения, содержащие указание на то, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого акционерного общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона об акционерных обществах. Порядок внесения в устав акционерного общества указанных изменений установлен пунктом 10 статьи 27 Закона N 210-ФЗ.

Таким образом, несмотря на то, что на момент приобретения Обществом акций Эмитента Закон N 208-ФЗ действовал в новой редакции, введенной Законом N 210-ФЗ, правила об обязательном выкупе акций, установленные в отношении публичных акционерных обществ, в силу положений частей 8, 10 статьи 27 Закона N 210-ФЗ действовали и в отношении тех открытых акционерных обществ, которые не внесли изменений в устав, касающихся того, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона N 208-ФЗ (в редакции Закона N 210-ФЗ).

В Уставе АО "Газпром газораспределение" отсутствует оговорка о том, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона N 208-ФЗ (в редакции Закона N 210-ФЗ).

В этой связи Общество не освобождено от обязанности, предусмотренной пунктами 1 и 7 статьи 84.2 Закона, направить публичную оферту о приобретении ценных бумаг и представить ее в Банк России в соответствии с пунктом 1 статьи 84.9 Закона N 208-ФЗ.

Направление заявителем обязательного предложения о выкупе акций позволяет защитить экономические интересы остальных их владельцев.

В Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 06.07.2010 N 929-О-О указано, что возложение на такого приобретателя обязанности направить публичную оферту (обязательное предложение) остальным акционерам открытого акционерного общества - в силу самого факта перехода к нему прав на указанное количество акций, вне зависимости от каких-либо иных обстоятельств, в частности от его финансового состояния, наличия у него возможности приобрести банковскую гарантию и т.п., направлено на защиту прав миноритарных акционеров путем предоставления им возможности возвратить сделанные ими инвестиции (посредством выкупа принадлежащих им акций по справедливой цене) в условиях, когда в акционерном обществе происходит нарастание возможностей корпоративного контроля со стороны одного из акционеров или группы аффилированных лиц, а также на обеспечение необходимого баланса прав и законных интересов всех заинтересованных лиц (акционеров, кредиторов, органов управления и др.) в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества и, таким образом, публичного интереса в развитии акционерного общества в целом.

Пункт 8 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ устанавливает перечень случаев, когда требования названной статьи закона о направлении обязательного предложения не применяются, в том числе передача акций лицом его аффилированным лицам или передача акций лицу его аффилированными лицами (абзац 5 пункта 8 статьи 84.2 данного Закона).

При этом, поскольку ПАО "Газпром" изначально не направило обязательного предложения о выкупе акций, положения пункта 8 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ в данном случае применены быть не могут.

Аналогичная позиция изложена в Определении Верховного Суда РФ от 04.10.2017 N 308-КГ17-13715.

Таким образом, в соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ Общество было обязано не позднее 31.05.2017 направить акционерам - владельцам остальных акций Эмитента обязательное предложение о приобретении у них таких ценных бумаг.

Между тем в оспоренном предписании Банк указал, что по состоянию на 18.08.2017 обязательное предложение о приобретении ценных бумаг Эмитента в Банк России от АО "Газпром газораспределение" не поступало. Данное обстоятельство заявителем не оспаривается.

Таким образом, поскольку предписание выдано полномочным органом и при наличии к тому оснований, не возлагает на заявителя не предусмотренных законодательством обязанностей, оснований для признания его недействительным не имеется.

В связи с указанным решение суда является правильным, оснований для его отмены не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием к отмене судебного акта, не установлено.

Подателю жалобы следует возвратить из федерального бюджета сумму государственной пошлины, излишне уплаченной при подаче апелляционной жалобы по данной категории дел.

Руководствуясь статьями 176, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.04.2018 по делу N А56-86623/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить акционерному обществу "Газпром газораспределение" из федерального бюджета 1 500 руб. государственной пошлины, излишне уплаченной при подаче апелляционной жалобы платежным поручением от 27.04.2018 N 63080.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

В.М. Толкунов

Судьи

Л.В. Зотеева Е.А. Сомова