Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 июля 2018 г. N 12АП-2281/18

г. Саратов

13 июля 2018 г.

Дело N А12-5460/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 июля 2018 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Борисовой Т.С.,

судей Никольского С.В., Шалкина В.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Беджанян Э.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 23 января 2018 года по делу N А12-5460/2017 (судья Лобенко Е.А.)

по исковому заявлению публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (400001, г. Волгоград, ул. Козловская, 14, ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028)

к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (344002, Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая, 49, ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096)

о взыскании стоимости потерь электрической энергии

по встречному иску публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (344002, Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая, 49, ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096)

к публичному акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (400001, г. Волгоград, ул. Козловская, 14, ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028)

о взыскании задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: акционерное общество "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" (123610, Москва, Краснопресненская набережная, д. 12, подъезд 7, этаж 8, ИНН 7703651792, ОГРН 1077763818450),

при участии:

представителя публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" - Д.А. Давыдовой, действующей на основании доверенности от 17.05.2018 N 207-18, представителя публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - Ю.В. Васильева, действующего по доверенности от 29.12.2017,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Волгоградэнергосбыт" (далее - ПАО "Волгоградэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (далее - ПАО "МРСК Юга", ответчик) о взыскании задолженности за электрическую энергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в электрических сетях, за ноябрь, декабрь 2016 года в размере 220 858 761,34 руб.

ПАО "МРСК Юга" обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением взыскании с ПАО "Волгоградэнергосбыт" о взыскании задолженности за оказанные услуги по передаче электроэнергии за ноябрь, декабрь 2016 года в размере 340 600 810,01 руб.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 10.05.2017 данные исковые заявления объединены в одно производство для совместного рассмотрения дела со статистическим номером А12-5460/2017.

После проведения по делу судебной экспертизы, истец по первоначальному иску уточнил заявленные требования в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и просил взыскать с ответчика за электрическую энергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в электрических сетях, за ноябрь, декабрь 2016 года в размере 139 769 015,60 руб.

Ответчик также уточнил заявленные требования в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и просил взыскать с истца задолженность за оказанные услуги по передаче электроэнергии за ноябрь, декабрь 2016 года в размере 314 921 595,61 руб.

Решением Арбитражного Волгоградской области от 23 января 2018 года исковые требования по первоначальному иску частично удовлетворены.

С ПАО "МРСК Юга" в пользу ПАО "Волгоградэнергосбыт" взыскана задолженность в размере 28 758 424,55 руб.

В удовлетворении первоначальных исковых требований в остальной части отказано.

С ПАО "Волгоградэнергосбыт" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина за рассмотрение первоначального искового заявления в размере 156 849 руб.

С ПАО "МРСК Юга" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина за рассмотрение первоначального искового заявления в размере 41 151 руб.

Встречные исковые требования удовлетворены.

С ПАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ПАО "МРСК Юга" взыскана задолженность в размере 314 921 595,61 руб., расходы по оплате государственной пошлины в размере 200 000 руб., расходы по экспертизе в размере 200 000 руб.

По результатам произведенного зачета окончательно взыскано с ПАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ПАО "МРСК Юга" задолженность в размере 286 163 171,06 руб., расходы по оплате государственной пошлины в размере 200 000 руб., расходы по экспертизе в размере 200 000 руб.

С ПАО "Волгоградэнергосбыт" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина за рассмотрение первоначального искового заявления в размере 156 849 руб.

С ПАО "МРСК Юга" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина за рассмотрение первоначального искового заявления в размере 41 151 руб.

ПАО "Волгоградэнергосбыт", не согласившись с решением суда первой инстанции, обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт. В обоснование доводов жалобы её податель указывает, что акты о неучтенном потреблении N 100345 от 21.11.2016 и N 100311 от 28.11.2016 в отношении ОАО "Волгоградский кислородный завод" являются незаконными, необоснованными, а потому не могут являться основаниями для уменьшения стоимости потерь в спорный период. При вынесении обжалуемого судебного акта суд первой инстанции положил в основу решение Арбитражного суда Волгоградской области по делу N А12-5081/2017, которое не вступило в законную силу, а впоследствии определением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2018 отменено по безусловным основаниям.

ПАО "Волгоградэнергосбыт" в порядке статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представило в материалы дела письменные объяснения по расчету потерь.

В судебном заседании представитель ПАО "Волгоградэнергосбыт" поддержал правовую позицию, изложенную в апелляционной жалобе и письменных пояснениях, дал аналогичные пояснения.

Представитель ПАО "МРСК Юга" в судебном заседании пояснил, что постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 18 июня 2018 года по делу N А12-5081/2017 постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06 марта 2018 года по этому же делу оставлено без изменения, которое в силу положений статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации должно быть учтено при принятии судебного акта по настоящему делу.

Представитель акционерного общества "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" в судебное заседание не явился. О месте и времени судебного заседания указанное лицо извещено надлежащим образом путем направления почтовых извещений в порядке, предусмотренном статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в соответствии с требованиями абзаца 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Публикация судебного акта в сети Интернет произведена 14.06.2018.

От акционерного общества "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" в материалы дела поступило письменное ходатайство о рассмотрении настоящего дела в отсутствие своего представителя.

Судом ходатайство удовлетворено.

Принимая во внимание наличие сведений о надлежащем извещении указанного лица о времени и месте судебного заседания, руководствуясь частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие его представителя.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав представителей ПАО "Волгоградэнергосбыт" и ПАО "МРСК Юга", изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как видно из материалов дела, между ОАО "МРСК Юга" и ПАО "Волгоградэнергосбыт" заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 425 от 28.12.2012, согласно которому ОАО "МРСК Юга" (исполнитель) обязалось осуществить комплекс организационного и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии от точек приема до точек поставки потребителям (покупателя) заказчика через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю (субисполнителю), производителям электрической энергии, бесхозяйным объектам электросетевого хозяйства, присоединенным к сети исполнителя, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором (пункт 2.1 договора) Договор действует в редакции протокола разногласий от 01.03.2013, протокола согласования разногласий.

В соответствии с пунктом 4.4 договора (в редакции протокола согласования разногласий) исполнитель в срок не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным, представляет заказчику:

расчет объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии (мощности) по сетям исполнителя;

акт об оказании услуг по передаче электроэнергии по форме согласно приложению 8 к договору; счет-фактуру и т.д.

В пункте 5.4 договора (в редакции протокола согласования разногласий) стороны согласовали, что оплата услуг по передаче электрической энергии, оказываемых в интересах обслуживаемых заказчиком потребителей, осуществляется до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Во исполнение условий договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 425 от 28.12.2012 ПАО "МРСК Юга" оказало истцу услуги по передаче электроэнергии в ноябре, декабре 2016 года.

По факту передачи электрической энергии за указанный период ПАО "МРСК Юга" составлены и направлены ПАО "Волгоградэнергосбыт" акты об оказании услуг по передаче электроэнергии в ноябре, декабре 2016 года, которые со стороны ПАО "Волгоградэнергосбыт" подписаны с разногласиями.

По расчету ПАО "МРСК Юга" (с учетом уточнений исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) задолженность ПАО "Волгоградэнергосбыт" перед ПАО "МРСК Юга" за январь, февраль, март 2015 года, с учетом произведенной оплаты, составляет 314 921 595,61 руб.

Неоплата оказанных услуг по передаче электрической энергии послужила основанием для обращения ПАО "МРСК Юга" в арбитражный суд с исковыми требованиями.

В период с ноября по декабрь 2016 года ПАО "Волгоградэнергосбыт" осуществляло поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологический присоединены к сетям ПАО "МРСК Юга", в свою очередь последнее оказывало услуги по передаче электрической энергии потребителям ПАО "Волгоградэнергосбыт".

Неоплата ПАО "МРСК Юга" стоимости потерь электрической энергии в электрических сетях за период ноябрь, декабрь 2016 года послужила основанием для обращения ПАО "Волгоградэнергосбыт", являющегося гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Волгоградской области, в арбитражный суд с исковыми требованиями о взыскании с ПАО "МРСК Юга" задолженности по оплате стоимости потерь в электрических сетях за период ноябрь, декабрь 2016 года в сумме 139 769 015,60 руб. (с учетом уточненных требований).

Удовлетворяя частично первоначальные исковые требования ПАО "Волгоградэнергосбыт" и встречные исковые требования в полном объеме, суд первой инстанции, принимая во внимание выводы экспертного заключения исходил из того, что объем потерь в ноябре 2016 года составил 38 411 242 кВт.ч., объем потерь в декабре 2016 года составил 142 490 605 кВт.ч., объем услуг по передаче электрической энергии в ноябре 2016 года составил 173 312 059 кВт*ч., в декабре 2016 года - 185 064 254 кВт*ч.

Суд апелляционной инстанции в ходе судебного разбирательства пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Статья 307 ГК РФ предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

В соответствии с положениями статей 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Суд первой инстанции правомерно квалифицировал сложившиеся между сторонами правоотношения как вытекающие из договора возмездного оказания услуг, регулируемые параграфом 6 главы 39 ГК РФ.

В силу части 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии со статьей 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным (пункт 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике").

Согласно пункту 6 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату. Указанные собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, вправе оказывать услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа на услуги по передаче электрической энергии. В этом случае к их отношениям по передаче электрической энергии применяются положения названных Правил, предусмотренные для сетевых организаций. Потребители услуг, опосредованно присоединенные к электрическим сетям, оплачивают услуги по передаче электрической энергии в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов.

В целях обеспечения исполнения своих обязательств перед потребителями услуг (покупателями и продавцами электрической энергии) сетевая организация заключает договоры с иными сетевыми организациями, имеющими технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства, с использованием которых данная сетевая организация оказывает услуги по передаче электрической энергии, в соответствии с разделом III (пункт 8 Правил N 861).

Согласно статье 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", пунктам 6 и 7 Правил N 861, услуги по передаче электрической энергии могут оказываться как конечным потребителям, так и сбытовой либо сетевой организациям.

В силу подпункта "б" пункта 14 Правил N 861 при исполнении договора передачи электрической энергии потребитель услуг обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, ноябре, декабре 2016 года исполнителем в соответствии с условиями договора заказчику были оказаны услуги по поставке электроэнергии.

По факту передачи электрической энергии за указанный период ПАО "МРСК Юга" по встречному иску составлены и направлены в адрес ПАО "Волгоградэнергосбыт" ежемесячные акты об оказании услуг по передаче электроэнергии за ноябрь, декабрь 2016 года.

Указанные документы ПАО "Волгоградэнергосбыт" подписаны с разногласиями.

Пунктом 3 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ установлено, что порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь регулируются Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, установленными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 50 и 51 Правил N 861, размер фактических потерь определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. При этом сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Таким образом, определение потерь в электрических сетях напрямую зависит от объема электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенной к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В пункте 186 Основных положений N 442 указано, что в целях осуществления действий, указанных в пункт 185 настоящего документа, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

Баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом (пункт 187 Основных положений).

Объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электро-сетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

В случае если объем безучетного потребления превышает объем электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой организацией в расчетном периоде для целей компенсации потерь, его превышение учитывается в следующих расчетных периодах (пункт 188 Основных положений).

Установив наличие у сторон разногласий по объему и стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии и потерь в сетях ПАО "МРСК Юга", определением Арбитражного суда Волгоградской области от 23.06.20175 по делу была назначена экспертиза, проведение которой поручено обществу с ограниченной ответственностью "Центр инновационного проектирования" (далее - ООО "Центр инновационного проектирования").

В результате проведённого исследования экспертной организацией ООО "Центр инновационного проектирования" представлено заключение, согласно которому:

- объем электроэнергии, поступившей в сети ПАО "МРСК Юга" и приобретенной ПАО "Волгоградэнергосбыт", составил в ноябре 2016 года - 691230616 кВт.ч., в декабре 2016 года - 836 332 187 кВт.ч.;

- объем электрической энергии, отпущенной потребителям ПАО "Волгоградэнергосбыт" - юридическим лицам, непосредственно присоединенным к сетям ПАО "МРСК Юга", составил в ноябре 2016 года - 116 283 220 кВт.ч., в декабре 2016 года - 122 016 390 кВт.ч.;

- объем электрической энергии, отпущенной потребителям ПАО "Волгоградэнергосбыт" юридическим лицам, опосредованно присоединенным к сетям ПАО "МРСК Юга" составил в ноябре 2016 года- 15 162 927 кВт.ч., в декабре 2016 года -17 819 608 кВт.ч.,

- объем электроэнергии, отпущенной потребителям ПАО "Волгоградэнергосбыт" физическим лицам, составил в ноябре 2016 года - 45 083 545 кВт.ч., в декабре 2016 года - 48 410 347 кВт.ч., оплачиваемый переток электрической энергии составил в ноябре 2016 года 2 306 684 кВт.ч., в декабре 2016 года - 2 734 963 кВт.ч.;

- стоимость услуг по передаче электрической энергии, оказанных ПАО "МРСК Юга" ПАО "Волгоградэнергосбыт", в ноябре 2016 года составила 324 050 050,72 руб., в декабре 2016 года - 352 807 270,35 руб.;

- объем потерь в сетях филиала ПАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" составил в ноябре 2016 года 35 193 800 кВт.ч., в декабре 2016 года - 139 005 418 кВт.ч.;

- стоимость объема потерь электрической энергии в сетях ПАО "МРСК Юга" составила в ноябре 2016 года 77 483 644,30 руб., в декабре 2016 года - 332 040 488,72 руб.

ПАО "Волгоградэнергосбыт" по результатам проведенной экспертизы указало на необоснованное увеличение объема услуг и уменьшение объема потерь на 6 702 629 кВт*ч по потребителю ООО "ЭСК "ЭСКО".

ПАО "МРСК Юга" согласилось в данной части с требованиями ПАО "Волгоградэнергосбыт". Исковые требования в части данного потребителя были уточнены.

Вместе с тем ПАО "Волгоградэнергосбыт", как в суде первой инстанции, так и в суде апелляционной инстанции, указывает на недостоверность выводов экспертизы по тем основаниям, что экспертом в ноябре 2016 года включены акты о неучтенном потреблении электроэнергии N 100345 от 21.11.2016 и N 10031 от 28.11.2016, составленные в отношении ОАО "Волгоградский кислородный завод", в связи с выявлением истечения срока поверки трансформаторов напряжения, на сумму 39 210 305 кВт*ч и 2 023 044 кВт*ч, а всего на 41 233 349 кВт*ч, что, как полагает апеллянт, неправомерно повлекло занижение стоимости потерь на указанный объем.

Разрешая возникший между сторонами спор в отношении потребителя ОАО "Волгоградский кислородный завод", суд первой инстанции основывался на решении Арбитражного суда Волгоградской области от 09.10.2017 по делу N А12-5081/2017, которым с ОАО "Волгоградский кислородный завод" в пользу ООО "Русэнергосбыт" на основании актов о неучтенном потреблении электроэнергии N 100345 от 21.11.2016 и N 10031 от 28.11.2016 взыскана стоимость безучетного потребления электроэнергии в размере 154 431 166,44 руб.

Между тем, на момент рассмотрения спора по настоящему делу решение Арбитражного суда Волгоградской области от 09.10.2017 по делу N А12-5081/2017 не вступило в законную силу.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2018 по делу N А57-5081/2017 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 09.10.2017 по делу N А12-5081/2017 отменено по безусловным основаниям, с ОАО "Волгоградский кислородный завод" в пользу ООО "Русэнергосбыт" взыскано 24 505 055,62 руб. долга, 31736 руб. государственной пошлины по иску.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 18 июня 2018 года по делу N А12-5081/2017 постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06 марта 2018 года по названному делу оставлено без изменения.

Согласно положениям статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации что обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Преюдиция - это установление судом конкретных фактов, которые закрепляются в мотивировочной части судебного акта и не подлежат повторному судебному установлению при последующем разбирательстве иного спора между теми же лицами. Преюдициальность предусматривает не только отсутствие необходимости повторно доказывать установленные в судебном акте факты, но и запрет на их опровержение.

Следовательно, факты, которые входили в предмет доказывания, были исследованы и затем отражены в судебных актах, приобретают качество достоверности, пока акт не отменен или не изменен.

В Постановлении Президиума Высшего арбитражного Суда Российской Федерации от 20.11.2012 N 2013/12 разъяснено, что признание преюдициального значения судебного решения, будучи направленным на обеспечение стабильности и общеобязательности судебного решения, исключение возможного конфликта судебных актов, предполагает, что факты, установленные судом при рассмотрении одного дела, впредь до их опровержения принимаются другим судом по другому делу, если они имеют значение для разрешения данного дела.

Объем безучётного потребления ОАО "Волгоградский кислородный завод" электрической энергии установлен вступившим в законную силу судебным актом по делу N А12-5081/2017 и не подлежит доказыванию вновь.

Поскольку постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2018 по делу N А57-5081/2017, которым сумма взыскания по актам беучетного потребления с ОАО "Волгоградский кислородный завод" в пользу ООО "Русэнергосбыт" уменьшена, соответственно подлежат корректировке и объем и стоимость потерь, имевших место в ноябре 2016 года, а также задолженность по оплате потерь с учетом произведенной оплаты, подлежащая взысканию ПАО "Волгоградэнергосбыт" с ПАО "МРСК Юга" за ноябрь 2016 года.

В рамках настоящего дела в части потерь за ноябрь 2016 года с сетевой компании подлежит взысканию разница между объемом, исключенным ПАО "МРСК Юга" в одностороннем порядке на сумму 111 010 591,04 руб., и объемом потерь стоимостью 17 335 815,63 руб., подлежащим исключению пропорционально взысканной с ОАО "Волгоградский кислородный завод" задолженности в рамках дела N А12-5081/2017.

Рассчитанная таким образом стоимость потерь за ноябрь 2016 года составляет 179 820 586,30 руб.

С учетом оплаты сетевой компанией задолженности на сумму 74 207 670,95 руб., окончательный размер задолженности сетевой компании по потерям за ноябрь 2016 года составляет 105 612 915,35 руб.

Таким образом, расчет задолженности за электрическую энергию, приобретенную ФПАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" в целях компенсации потерь за период ноябрь-декабрь 2016 года, составит:

Период	Показатели	по решению АС ВО по делу N А12-5460/2017 от 23.01.2018	Объем по ОАО "Волгоградский кислородный завод", исключенный из объема потерь	Объем по ОАО "Волгоградский кислородный завод". подлежащий исключению из объема потерь в связи с принятием 12 ААС Постановления 06 03.2018 г. по делу N А12-5081/201	Начислено с учетом Постановления 12 ААС от 06.03.2018 Г по делу N А12- 5081/2017 поиску ООО "Русэнергосбыт" к ОАО "Волгоградский кислородный завод" (ст.3+ст.4-ст. 5)	Оплачено ФПАО "МРСК Юга" -"Волгоградэнерго", руб.	Задолженность, руб.
1	2	3	4	5	6	7	8
ноябрь 2016	Объем потерь электрическом энергии кВт*ч	38 411 242	41 233 349	6 439 149	73 205 442
	Стоимость потерь электроэнергии, руб. с НДС	86 145 810,89	111 010 591,04	17 335 815,63	179 820 586,30	74 207 670,95	105 612 915,35
декабрь 2016	Объем потерь электрической энергии кВт*ч	142 490 605			142,490,605
	Стоимость потерь электроэнергии, руб. с НДС	340 732 547,89			340 732 547,89	323 912 263,28	16 820 284,61
Итого	Объем потерь электрической энергии, кВт *ч	180 901 847	41 233 349	6 439 149	215 696 047
	Стоимость потерь электроэнергии руб. с НДС	426 878 358,78	111 010 591,04	17 335 815,.63	520 553 134,19	398 119 934,23	122 433 199,96

Спора между сторонами по расчету стоимости потерь с учетом постановления Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2018 по делу N А57-5081/2017 не имеется, представленные сторонами расчеты (т. 17, л.д. 36-37) являются идентичными.

Оценив в совокупности собранные по делу доказательства, учитывая вступившее в законную силу постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2018 по делу N А57-5081/2017, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что на дату разрешения настоящего спора, неоплаченная задолженность ПАО "МРСК Юга" перед ОАО "Волгоградэнергосбыт" стоимости потерь в электрических сетях за исковой период составляет 122 433 199 руб. 96 коп., а потому требования ПАО "Волгоградэнергосбыт" по первоначальному иску в указанной сумме подлежат удовлетворению. В остальной части первоначальный иск удовлетворению не подлежит.

В силу части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, в случае, если иск удовлетворен частично, относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

В связи с изменением решения в части первоначального иска, подлежат перераспределению судебные расходы. В доход федерального бюджета пропорционально удовлетворенным требованиям по первоначальному иску с ПАО "Волгоградэнергосбыт" подлежит взысканию 24 800 руб. государственной пошлины за рассмотрение иска, а с ПАО "МРСК Юга" - 175 200 руб.

Исходя из статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

В соответствии с абзацем 2 части 5 статьи 170 АПК РФ при полном или частичном удовлетворении первоначального и встречного исков в резолютивной части решения указывается денежная сумма, подлежащая взысканию в результате зачета.

Основываясь на изложенных нормах права, суд апелляционной инстанции, рассматривая настоящий спор, считает необходимым произвести зачет первоначальных и встречных требований и окончательно взыскать с ПАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ПАО "МРСК Юга" задолженность 192 488 395,65 руб.

Суд апелляционной инстанции считает, что при разрешении спора судом первой инстанции неправильно применены нормы процессуального права, в основу судебного акта положено не вступившее в законную силу решение суда, что в силу положений статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для изменения обжалуемого судебного акта.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 23 января 2018 года по делу N А12-5460/2017 изменить в части первоначального иска и расходов по государственной пошлине в доход федерального бюджета за его рассмотрение.

Взыскать публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в пользу публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" задолженность в размере 122 433 199,96 руб.

В удовлетворении первоначальных исковых требований в остальной части отказать.

Взыскать с публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение первоначального искового заявления в размере 24 800 руб.

Взыскать с публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение первоначального искового заявления в размере 175 200 руб.

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 23 января 2018 года по делу N А12-5460/2017 в части встречного иска оставить без изменения.

Изменить решение Арбитражного суда Волгоградской области от 23 января 2018 года по делу N А12-5460/2017 в части зачёта первоначальных и встречных исковых требований в связи с изменением решения суда первой инстанции в части первоначального иска.

Окончательно по результатам зачёта взыскать с публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в пользу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" 192 488 395,65 руб., расходы по оплате государственной пошлины в размере 200 000 руб., расходы по экспертизе в размере 200 000 руб.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд пер вой инстанции.

Председательствующий

Т.С. Борисова

Судьи

С.В. Никольский В.Б. Шалкин