Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 16 июля 2018 г. N 10АП-8806/18

г. Москва

16 июля 2018 г.

Дело N А41-81635/16

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 июля 2018 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Муриной В.А.,

судей Гараевой Н.Я., Терешина А.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Козловым Д.Д.,

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего акционерного коммерческого банка "Национальный залоговый банк" в лице Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов": Розанов Д.А., по доверенности от 16.04.18,

от общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом Акваком": Есьман А.В., по доверенности от 01.09.17,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего акционерного коммерческого банка "Национальный залоговый банк" (открытое акционерное общество) в лице Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" на определение Арбитражного суда Московской области от 07 мая 2018 года по делу N А41-81635/16, принятое судьей Моисеевой Е.В.,

по заявлению конкурсного управляющего акционерного коммерческого банка "Национальный залоговый банк" (открытое акционерное общество) в лице Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" о признании сделки должника недействительной и применении последствий недействительности сделки,

в рамках дела о признании акционерного коммерческого банка "Национальный залоговый банк" (открытое акционерное общество) несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Московской области от 19.01.2017 г. по делу N А41-81635/16 акционерный коммерческий банк "Национальный залоговый банк" (открытое акционерное общество) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" (ГК "АСВ").

Конкурсный управляющий должника ГК "АСВ" обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании недействительными сделок - дополнительного соглашения N 1 к кредитному договору N2872-к от 25.05.2016 г. между АКБ "НАЦИОНАЛЬНЫЙ ЗАЛОГОВЫЙ БАНК" ОАО и ООО "ТД Акваком" о расторжении кредитного договора N2872-к от 25.05.2016 г.; банковских операций от 16.11.2016 г. и 17.11.2016 г. по полному досрочному погашению ООО "ТД Акваком" задолженности по кредитному договору N2872-к от 25.05.2016 г. в сумме 4 752 723 руб. 29 коп. и по частичному погашению задолженности по кредитному договору N2873-к от 25.05.2016 г. в сумме 17 770 807 руб. 48 коп., совершенных с расчетного счета ООО "ТД Акваком" N40702810100603827100; а также применении последствий недействительности сделки в виде восстановления обязательства ООО "ТД Акваком" перед АКБ "НЗБАНК" ОАО по кредитному договору N 2872-к от 25.05.2016 г. в том числе право на неуплаченные проценты, основной долг и штрафные санкции; восстановления обязательств, обеспечивающих исполнение по кредитному договору N2872-к от 25.05.2016 г.: договора залога товаров в обороте N 2872-к/з1 между Банком и ООО "ТД Акваком"; договора залога N 2872-к/з2 транспортных средств (LAND ROVER DISCOVERY 4) с передачей ПТС 78 УС 991567 в кассу Банка между Банком и ООО "ТД Акваком"; поручительства физического лица Комаровой Ирины Геннадьевны в соответствии с договором поручительства N2872-к/п1 от 25.05.2016 г.; поручительства физического лица Мишина Николая Николаевича в соответствии с договором поручительства N2872-к/п2 от 25.05.2016 г.; поручительства юридического лица ООО "Арт-Фиш" в соответствии с договором поручительства N2872-к/п3 от 25.05.2016 г.; восстановления обязательства ООО "ТД Акваком" перед АКБ "НЗБАНК" ОАО по кредитному договору N2873-к от 25.05.2016 г. в размере 17 770 807 руб. 48 коп.; восстановления обязательства АКБ "НЗБАНК" ОАО перед ООО "ТД Акваком" по договору банковского счета N 40702810100603827100 в размере 22 523 530 руб. 77 коп.

Заявление подано в соответствии со статьями 61.1, 61.3, 61.4, 61.6, 61.8 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Московской области от 07 мая 2018 года по делу N А41-81635/16 в удовлетворении заявленных требований отказано (т.3, л.д. 159-162).

Не согласившись с принятым судебным актом, ГК "АСВ" обратилась в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 272, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии со статьей 153 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель конкурсного управляющего должника в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда первой инстанции отменить, заявленные требования удовлетворить.

Представитель ООО "ТД Акваком" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Выслушав представителей конкурсного управляющего должника и ООО "ТД Акваком", исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником.

Согласно пункту 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Как следует из материалов дела и установлено судом, Приказом Банка России от 18.11.2016 N ОД-4010 у АКБ "НЗБАНК" ОАО с 18.11.2016 г. отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

Приказом Банка России от 18.11.2016 N ОД-4011 с 18.11.2016 г. назначена временная администрация по управлению Банком.

Решением Арбитражного суда Московской области от 19 января 2017 года по делу N А41-81635/16 акционерный коммерческий банк "Национальный залоговый банк" (открытое акционерное общество) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 25.05.2016 г. между АКБ "НАЦИОНАЛЬНЫЙ ЗАЛОГОВЫЙ БАНК" ОАО (Кредитор, Банк) и ООО "ТД Акваком" (Заемщик) был заключен кредитный договор N 2873-к, по условиям которого Банк открыл Заемщику кредитную линию с лимитом задолженности, сумма которого составляет 30 000 000 руб. на срок до 19.05.2017 г. под 16% годовых. Исполнение обязательств по кредитному договору было обеспечено: залогом ООО "ТД Акваком" продовольствия (с закладом) в соответствии с договором залога N 2873-к/з1 от 25.05.2016; поручительством физического лица Комаровой Ирины Геннадьевны в соответствии с договором поручительства N2873-к/п1 от 25.05.2016 г.; поручительством физического лица Мишина Николая Николаевича в соответствии с договором поручительства N2873-к/п2 от 25.05.2016 г.; поручительством юридического лица ООО "Арт-Фиш" в соответствии с договором поручительства N2873-к/п3 от 25.05.2016 г. Денежные средства в размере 30 000 000 руб. были предоставлены Заемщику Банком, что подтверждается выписками по ссудному счету N 45206810400003827105.

17.11.2016 г. ООО "ТД Акваком" внутренней проводкой со своего расчетного счета N 40702810100603827100, открытого в Банке, произвело погашение своих обязательств по кредитному договору N2873-к от 25.05.2016 г. в сумме 17 770 807 руб. 48 коп.

Кроме того, 25.05.2016 г. между АКБ "НАЦИОНАЛЬНЫЙ ЗАЛОГОВЫЙ БАНК" ОАО (Кредитор, Банк) и ООО "ТД Акваком" (Заемщик) был заключен кредитный договор N 2872-к, по условиям которого Банк открыл Заемщику кредитную линию с лимитом задолженности, сумма которого составляет 10 000 000 руб. на срок до 19.05.2017 г. под 16% годовых.

Исполнение обязательств по кредитному договору было обеспечено: залогом ООО "ТД Акваком" товаров в обороте в соответствии с договором залога N 2872-к/з1 от 25.05.2016; договором залога N 2872-к/з2 транспортных средств (LAND ROVER DISCOVERY 4) с передачей ПТС 78 УС 991567в кассу Банка между Банком и ООО "ТД Акваком"; поручительством физического лица Комаровой Ирины Геннадьевны в соответствии с договором поручительства N2872-к/п1 от 25.05.2016 г.; поручительством физического лица Мишина Николая Николаевича в соответствии с договором поручительства N2872-к/п2 от 25.05.2016 г.; поручительством юридического лица ООО "Арт-Фиш" в соответствии с договором поручительства N2872-к/п3 от 25.05.2016 г.

Денежные средства в размере 10 000 000 руб. были предоставлены Заемщику Банком, что подтверждается выписками по ссудному счету N 45204810500003827104. 16.11.2016 г. и 17.11.2016 г. ООО "ТД Акваком" внутренней проводкой со своего расчетного счета N 40702810100603827100, открытого в Банке, произвело полное досрочное погашение своих обязательств по кредитному договору N2872-к от 25.05.2016 г. в общей сумме 4 752 723 руб. 29 коп.

17.11.2016 г. между ООО "ТД Акваком" и АКБ "НАЦИОНАЛЬНЫЙ ЗАЛОГОВЫЙ БАНК" ОАО заключено дополнительное соглашение N 1 к кредитному договору N 2872-к от 25.05.2016 г., в соответствии с которым кредитный договор N 2872-к от 25.05.2016 г. считается расторгнутым с 17.11.2016 и что стороны не имеют друг к другу никаких претензий по договору; с баланса Банка было списано обеспечение в виде автомобиля по балансовому счету N 91312810400003827108 и залога товаров в обороте по балансовому счету N 91312810100003827107.

Оспаривая данные банковские операции и дополнительное соглашение N 1 к кредитному договору от 25.05.2016, конкурсный управляющий ссылаясь на положения п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве, указывает, что оспариваемые сделки являются недействительными, поскольку совершены за один/два дня до даты отзыва у КБ "НЗБАНК" лицензии, повлекли предпочтительное удовлетворение требований одного кредитора перед другими и изменение очередности удовлетворения требований кредиторов; что оспариваемые сделки не относится к сделкам, совершаемым в обычной хозяйственной деятельности.

Отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего, суд пришел к выводу о том, что не представлено доказательств наличия постоянной картотеки неисполненных денежных обязательств на момент осуществления оспариваемых банковских операций, а также наличия предпочтения ООО "ТД Акваком" перед другими кредиторами, и того, что сделки совершенны с целью причинить вред кредиторам.

Арбитражный апелляционный суд считает выводы суда первой инстанции законными и обоснованными, а доводы апелляционной жалобы подлежащими отклонению по следующим основаниям.

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться банковские операции, в том числе списание банком денежных средств со счета клиента банка в счет погашения задолженности клиента перед банком или другими лицами (как безакцептное, так и на основании распоряжения клиента).

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

При этом согласно разъяснениям, изложенным в пункте 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", применяя перечень условий, когда имеет место оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, приведенный в абзацах втором - пятом пункта 1 указанной статьи, судам следует иметь в виду, что для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из этих условий.

Кроме того, поскольку данный перечень является открытым, предпочтение может иметь место и в иных случаях, кроме содержащихся в этом перечне.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

При этом согласно разъяснениям, изложенным в пункте 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Таким образом, доказыванию подлежат два обстоятельства: совершение сделки за месяц до даты назначения временной администрации и наличие признаков предпочтительного удовлетворения требований кредитора перед другими кредиторами должника.

Как следует из материалов дела, Приказом Банка России от 18.11.2016 N ОД-4010 у АКБ "НЗБАНК" ОАО с 18.11.2016 г. отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

Приказом Банка России от 18.11.2016 N ОД-4011 с 18.11.2016 г. назначена временная администрация по управлению Банком.

Согласно п. 1 ст. 189.90 Закона о банкротстве сделка, совершенная кредитной организацией (или иными лицами за счет кредитной организации) до даты назначения временной администрации по управлению кредитной организацией либо после такой даты, может быть признана недействительной по заявлению руководителя такой администрации в порядке и по основаниям, которые предусмотрены Законом о банкротстве, а также Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, с учетом особенностей, установленных параграфом 4.1 Главы IX Закона о банкротстве.

Оспариваемые сделки совершены за один/два дня до отзыва лицензии у АКБ "НЗ Банк".

Особенности признания недействительными сделок кредитной организации установлены статьей 189.40 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 3 статьи 189.40 Закона о банкротстве периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть признаны недействительными, или возникли обязательства кредитной организации, указанные в статьях 61.2, 61.3 и пункте 4 статьи 61.6 Закона о банкротстве, исчисляются с даты назначения Банком России временной администрации по управлению кредитной организацией.

В силу пункта 5 статьи 189.40 Закона о банкротстве предполагается (пока не доказано иное), что сделка вышла за пределы обычной хозяйственной деятельности при условии, что оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией через корреспондентский счет (субсчет) с нарушением очередности, установленной Гражданским кодексом Российской Федерации, при наличии других распоряжений клиентов, номинированных в той же валюте и не исполненных в срок из-за недостаточности денежных средств на указанном корреспондентском счете (субсчете) этой кредитной организации.

Как разъяснено в п. 35.3 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63, поскольку указанные в пунктах 35.1 и 35.2 настоящего Постановления сделки в принципе относятся к обычной хозяйственной деятельности кредитной организации, в силу пункта 2 статьи 61.4 Закона при их оспаривании на основании статьи 61.3 конкурсный управляющий кредитной организации обязан доказать, что соответствующие сделки выходят за пределы такой деятельности.

В качестве таких доказательств могут, в частности, с учетом всех обстоятельств дела рассматриваться сведения о том, что:

а) на момент совершения оспариваемой сделки в отношении кредитной организации регулятором был введен запрет на осуществление соответствующих банковских операций;

б) или на момент совершения оспариваемой сделки у кредитной организации имелась картотека неоплаченных платежных документов клиентов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете;

в) или оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам, в том числе перевести их в другие кредитные организации;

г) или клиент ввиду аффилированности с сотрудниками кредитной организации располагал недоступной другим информацией о делах кредитной организации и в момент совершения оспариваемого платежа знал о вероятном принятии в ближайшем будущем Банком России решения об отзыве (аннулировании) у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

д) или клиент перевел средства со вклада досрочно до истечения его срока с потерей значительной суммы процентов при отсутствии разумных экономических причин;

е) или оспариваемым платежом клиент исполнил договор поручительства, заключенный незадолго до платежа в обеспечение возникшего существенно ранее долга другого лица перед кредитной организацией.

Кроме того, при оспаривании платежей, указанных в пунктах 35.1 и 35.2 настоящего Постановления, следует также учитывать, насколько обычными они были для клиента.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 и статьи 61.3, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Платежи и иные сделки, направленные на исполнение обязательств (предоставление отступного, зачет и т.п.), относятся к случаям, указанным в абзаце пятом пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, - оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами имеет место в случаях, когда сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

При этом в силу пункта 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 или статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

В пункте 14 Постановления N 63 Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации разъяснил, что бремя доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки. Бремя доказывания того, что цена сделки превысила один процент стоимости активов должника, лежит на оспаривающем сделку лице. При определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела, могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.).

По смыслу абзаца 5 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве при рассмотрении вопроса о недействительности сделки необходимо сопоставить наступившие от данной сделки последствия с тем, на что кредитор вправе был справедливо рассчитывать при удовлетворении его требования в ходе конкурсного производства (определение Верховного Суда Российской Федерации от 27.05.2015 N 305-ЭС14-1353).

При ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся кредиторами банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан (постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 22.07.2002 N 14-П).

Требования кредиторов каждой последующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди (пункт 4 статьи 189.96 Закона о банкротстве).

Конкурсный управляющий должника, ссылаясь на оказание ООО "ТД Акваком" предпочтения, указал, что платежные поручения от 10.11.2016 г. N 3789 и 3787 ООО "Управляющая компания "ОБЪЕДИНЕННЫЕ БУМАЖНЫЕ ФАБРИКИ" на суммы 2 860 000 руб. и 2 800 000 руб. не были исполнены и помещены в картотеку на дату отзыва лицензии у Банка по счету N 47418810550502095200, в последующем были восстановлены в указанном неисполненном остатке (всего 5 660 000 руб.) по расчетному счету организации 07.02.2017 г.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 28.05.2013 N 7372/12 по делу N А41-16922/2011, понятие "скрытая картотека" предусматривает наличие неоплаченных платежных документов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете. Надлежащим подтверждением скрытой картотеки является только выписка по счету 47418, предназначенному в том числе для учета сумм, списанных с банковских счетов клиентов на основании их платежных поручений и других расчетных документов, предъявленных к счету, при отсутствии или недостаточности средств на корреспондентском счете кредитной организации, а также сумм, перечисляемых кредитной организацией по назначению в соответствии с первоначальными поручениями клиентов при поступлении средств на корреспондентский счет и оплате их из картотеки.

При этом картотека неисполненных платежей клиентов из-за недостаточности денежных средств на корреспондентском счете кредитной организации до отзыва лицензии не формировалась.

Довод конкурсного управляющего должника об оказании предпочтения ООО "ТД Акваком" по отношению к иным кредиторам не может быть признан судом обоснованным, поскольку доказательств неисполнения платежных поручений иных клиентов ввиду неплатежеспособности Банка, в нарушение ст. 65 АПК РФ, не представлено.

Как следует из выписки по корреспондентскому счету Банка N 30102810900000000259 за период 10.11.2016 по 17.11.2016 года по указанному счету совершались как приходные, так и расходные платежные операции клиентов Банка и самого Банка. Входящий остаток по корсчету составил на 10.11.2016 года 959 148.14 рублей. Корреспондентский счет Банка дважды в течение 10.11.2016 пополнялся Банком на суммы 11 000 000 и 49 000 000 рублей. По дебету счета (приход) максимальное значение в течение дня 10.11.2016 составило 104 373 444.98 рублей. Оборот по счету 10.11.2016 составил по дебету счета (приходные операции) - 103 414 296, 84 рубля, по кредиту (расходные операции) - 98 887 361.96 рублей. Исходящий остаток на корреспондентском счете на 10.11.2016 составил 5 486 083.02 рублей.

Кроме того, согласно справкам об остатках денежных средств на субкорреспондентских счетах Санкт-Петербургского и Волжского филиалов Банка остаток денежных средств на указанном корсчете на 10.11.2016 года составил 7 547 229,42 рублей (Санкт-Петербургский филиал), 121 700-22 рублей.

При этом, как указано в жалобе, платежные поручения N 3789 и 3787 были помещены Банком на счет 30223 (незавершенные переводы и расчеты по банковским счетам клиентов при осуществлении расчетов через подразделения Банка России) согласно действовавшему в спорный период "Положению о правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации" (утв. Банком России 16.07.2012 N 385-П) (ред. от 08.07.2016) (Зарегистрировано в Минюсте России 03.09.2012 N 25350) и не могут являться доказательством недостаточности денежных средств на кор.счете Банка.

Выписка же по счету N 47418 "Средства, списанные со счетов клиентов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств", предназначенному, в том числе для учета сумм, списанных с банковских счетов клиентов на основании их платежных поручений и других расчетных документов, предъявленных к счету, при отсутствии или недостаточности средств на корреспондентском счете кредитной организации, а также сумм, перечисляемых кредитной организацией по назначению в соответствии с первоначальными поручениями клиентов при поступлении средств на корреспондентский счет и оплате их из картотеки, конкурсным управляющим на дату совершения оспариваемых сделок, не представлена. При этом выписка по упомянутому счету на дату отзыва лицензии не может принята судом как достаточное доказательство в рамках рассматриваемого спора, ввиду того, что не отражает экономического положения Банка на дату сделки.

Как следует из материалов дела, оспариваемые платежи, совершенные ООО "ТД Акваком" в счет погашения кредита, которые были совершены 16.11.2016 и 17.11.2016 года, при этом остаток на кор. счете Банка составил: на начало дня: 97 570 347, 60 рублей; на конец дня: 100 889 987, 47 рублей; на 17.11.2016 года - на начало дня: 100 889 987, 47 рублей.

По счету, открытому в Банке ГПБ: на 16.11.2016 года на начало дня: 973 764, 19 рублей, 4 100 100.67 - на конец дня. При этом, корреспондентский счет в указанную дату пополнялся до суммы 45 215 577, 98 рублей.

Таким образом, апелляционная коллегия считает правильным вывод суда первой инстанции о том, что на 10.11.2016 Банк располагал денежными средствами достаточными для исполнения, в том числе, платежных поручений N 3787 и N 3789.

Как указано в Постановлении Президиума ВАС от 28 мая 2013 г. N 7372/12 (далее - Постановление ВАС) согласно которой надлежащим подтверждением скрытой картотеки является только выписка по счету 47418, предназначенному, в том числе для учета сумм, списанных с банковских счетов клиентов на основании их платежных поручений и других расчетных документов, предъявленных к счету, при отсутствии или недостаточности средств на корреспондентском счете кредитной организации, а также сумм, перечисляемых кредитной организацией по назначению в соответствии с первоначальными поручениями клиентов при поступлении средств на корреспондентский счет и оплате их из картотеки.

Как следует из отчета АКБ "НЗБанк" ОАО по форме 0409350 от 11.11.2016, поступившего в Банк России 11.11.2016 в 16:50 (в соответствии с Указанием Банка России N 2332-У от 12.11.2009 "О перечне, формах и порядке составления и предоставления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации" отчетность по форме 0409350 "Отчет о наличии в кредитной организации неудовлетворенных требований отдельных кредиторов по денежным обязательствам и неисполнении обязанности по уплате обязательных платежей" кредитные организации представляют в территориальные учреждения Банка России, осуществляющие надзор за из деятельностью, по состоянию на 1,11,21-е числа каждого месяца не позднее 2-го рабочего дня, следующего за отчетной декадой), сформированного временной администрацией Банка 21.11.2016 какие-либо неисполненные денежные обязательства у Банка в период с 01 по 10 ноября 2016 года включительно отсутствуют.

Отчет АКБ "НЗБанк", ОАО по форме 0409350 за 17.11.2016, дата поступления в Банк России 17.11.2016 16:50, сформированный временной администрацией 21.11.2016 содержит сведения о неисполненных Банком требованиях на даты 11, 14,15,16 ноября 2016 года. В примечании по обязательствам указана задержка в связи с отключением БЭСП (с 11 ноября 2016 года). При этом отсутствует информация, какие именно неисполненные требования отражены в указанном отчете.

Согласно выпискам по корреспондентскому счету Банка операции по корреспондентскому счету Банка совершались как 10, так и 11,14, 15, 16 и 17 ноября 2016 года Банком путем формирования бумажных платежных поручений без использования системы БЭСП.

Таким образом, доказательств формирования скрытой картотеки и даты, с которой она сформирована, конкурсным управляющим не представлено. В связи с чем, из представленных в материалы дела доказательств не представляется возможным установить, что оспариваемая сделка была совершена с оказанием предпочтения по сделкам, относящимся к обычной хозяйственной деятельности кредитной организации.

Кроме того, сделки, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, не могут быть оспорены на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент от стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период (пункт 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве).

Как верно установлено судом первой инстанции, из опубликованной на сайте ЦБ РФ оборотной ведомости по счетам бухгалтерского учета по состоянию на 01.10.2016 г. следует, что стоимость активов банка составляла 8 482 163 000 руб. Один процент, соответственно, равен 84 821 630 руб. Сумма оспариваемых сделок меньше и не превышает однопроцентный барьер, установленный пунктом 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве.

При определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. Операции, подобные оспариваемым, в принципе относятся к обычной хозяйственной деятельности кредитных организаций (пункты 14, 35.3 постановления N 63).

К таким сделкам, в частности с учетом всех обстоятельств дела, могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.).

Согласно пункту 5 статьи 189.40 Закона о банкротстве, предполагается (пока не доказано иное), что сделка вышла за пределы обычной хозяйственной деятельности при наличии хотя бы одного из следующих условий: 1) оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией через корреспондентский счет (субсчет) с нарушением очередности, установленной Гражданским кодексом Российской Федерации, при наличии других распоряжений клиентов, номинированных в той же валюте и не исполненных в срок из-за недостаточности денежных средств на указанном корреспондентском счете (субсчете) этой кредитной организации, либо если доказано, что клиент, осуществивший оспариваемый платеж, или получатель платежа знал о наличии других таких неисполненных распоряжений по иному корреспондентскому счету (субсчету) этой кредитной организации; клиент или получатель платежа является заинтересованным либо контролирующим лицом по отношению к кредитной организации; назначение либо размер оспариваемого платежа существенно отличается от ранее осуществленных клиентом платежей с учетом его предшествующих отношений с кредитной организацией, и клиент не может представить разумные убедительные обоснования этого платежа, и размер платежа или совокупность платежей клиента, совершенных в течение одного операционного дня, превысили один миллион рублей, а для платежей, совершенных в иностранной валюте, превысили сумму, эквивалентную одному миллиону рублей по курсу Центрального банка Российской Федерации, установленному на дату платежа. Настоящий подпункт не применяется к оспариванию платежей, направленных на исполнение денежных обязательств кредитной организации по заключенным с другими кредитными организациями кредитным договорам, договорам банковского счета либо договорам вклада (депозита).

Как отмечалось выше, в пункте 35.3 постановления N 63 разъяснено, что указанные в пунктах 35.1 и 35.2 настоящего постановления сделки в принципе относятся к обычной хозяйственной деятельности кредитной организации, в силу пункта 2 статьи 61.4 Закона при их оспаривании на основании статьи 61.3 конкурсный управляющий кредитной организации обязан доказать, что соответствующие сделки выходят за пределы такой деятельности.

В качестве таких доказательств могут, в частности, с учетом всех обстоятельств дела рассматриваться сведения о том, что: а) на момент совершения оспариваемой сделки в отношении кредитной организации регулятором был введен запрет на осуществление соответствующих банковских операций; б) на момент совершения оспариваемой сделки у кредитной организации имелась картотека неоплаченных платежных документов клиентов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете; в) оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам, в том числе перевести их в другие кредитные организации; г) клиент ввиду аффилированности с сотрудниками кредитной организации располагал недоступной другим информацией о делах кредитной организации и в момент совершения оспариваемого платежа знал о вероятном принятии в ближайшем будущем Банком России решения об отзыве (аннулировании) у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций; д) клиент перевел средства со вклада досрочно до истечения его срока с потерей значительной суммы процентов при отсутствии разумных экономических причин; е) оспариваемым платежом клиент исполнил договор поручительства, заключенный незадолго до платежа в обеспечение возникшего существенно ранее долга другого лица перед кредитной организацией.

Действия ООО "ТД Акваком" по перечислению денежных средств 16.11.2016 г. и 17.11.2016 г. внутренними проводками со своего счета N 40702810100603827100, открытого в Банке, по погашению обязательств по кредитным договорам N2872-к от 25.05.2016 г. в сумме 4 752 723 руб. 29 коп. и N2873-к от 25.05.2016 г. в сумме 17 770 807 руб. 48 коп. соответственно, были обусловлены добросовестным поведением стороны данных правоотношений и относятся к обычной хозяйственной деятельности Банка.

Доводы управляющего о том, что к сделкам, отнесенным к обычной хозяйственной деятельности нельзя отнести досрочный возврат кредита, не могут быть приняты во внимание, исходя из разъяснений, содержащихся в 35.1 и 35.2 Постановления Пленума ВАС РФ N 63.

В соответствии с уставом ООО "ТД Акваком" основным видом деятельности организации является торговля оптовая рыбой, ракообразными и моллюсками, консервами и пресервами из рыбы и морепродуктов.

Исходя из заявления о признании сделок недействительными, Агентство исключает возможность применения ст.61.4 Закона о банкротстве в части платежей в счет погашения задолженности по Кредитному договору N 2872-к от 25.05.2016 года. Между тем, в обеспечение обязательств по указанному договору был заключен в том числе Договор залога N 2873-к/з1 (продовольствия с закладом) от 25.05.2016 года, предметом которого является товар, принадлежащий ООО "ТД Акваком" - морепродукты.

В соответствии с указанным договором залогодатель обязан обеспечить неснижаемый остаток имущества на складе в сумме, не менее чем указанная в договоре залога, а когда товарный запас достигнет уровня неснижаемого остатка, залогодатель обязан прекратить отгрузку товара. Следовательно, исходя из условий данного договора, при достижении уровня неснижаемого остатка имущества, ООО "ТД Акваком" вынуждено либо остановить отгрузки товара (что препятствует осуществлению его нормальной хозяйственной деятельности), либо возвратить в Банк заемные денежные средства с целью последующей реализации заложенного имущества, что и было сделано обществом 16.11.2016 года, 17.11.2016 года.

Располагая заявками на приобретения товара от 9 организаций, с целью извлечения прибыли, что и является экономический обоснованием оспариваемой сделки, ООО "ТД Акваком" осуществил рассматриваемые платежи в счет погашения задолженности по кредитному договору.

При этом, позиция Агентства о том, что денежные средства, направленные в счет погашения кредита поступили внутрибанковскими проводками, что является злоупотреблением правом, является необоснованной, так как доказательств того, что ООО "ТД Акваком" знало о наличии трудностей в Банке на дату совершения оспариваемых сделок, материалы дела не содержат.

Доводы управляющего о наличии оснований для признания соглашения о расторжении кредитного договора ничтожным по основаниям ст. 170 ГК РФ (мнимая сделка) отклоняются апелляционной коллегией.

В соответствии с пунктом 1 статьи 170 ГК РФ мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

Данная норма применяется в том случае, если стороны, участвующие в сделке, не имеют намерений ее исполнять или требовать исполнения, при заключении сделки подлинная воля сторон не была направлена на создание тех правовых последствий, которые наступают при ее совершении (постановление). Для признания сделки недействительной на основании указанной нормы необходимо установить, что на момент совершения сделки стороны не намеревались создать правовые последствия, характерные для сделок данного вида. При этом обязательным условием признания сделки мнимой является порочность воли каждой из ее сторон. Мнимая сделка не порождает никаких правовых последствий, и, совершая мнимую сделку, стороны не имеют намерений ее исполнять либо требовать ее исполнения.

Доказательств отсутствия у обеих сторон договора таких намерений конкурсным управляющим должника не представлено (ст. 65 АПК РФ).

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. В силу части 1 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Доказательства представляются лицами, участвующими в деле (часть 1 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Согласно ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Исследовав все представленные в материалы дела документы, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что конкурсным управляющим не представлено доказательств наличия неисполненной картотеки неоплаченных платежных документов клиентов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете на дату совершения спорной сделки. Не представлено также доказательств, что предписанием Банка России был введен запрет на осуществление подобных операций или ограничение. Не представлено доказательств наличия аффилированности заинтересованного лица - ответчика ООО "ТД Акваком" с банком или его сотрудниками, которым доступна информация о положении кредитной организации.

Оснований для переоценки выводов Арбитражного суда Московской области у апелляционного суда не имеется.

Доводы заявителя жалобы проверены апелляционным судом и не могут быть признаны обоснованными, так как не опровергая выводов суда области сводятся к несогласию с оценкой установленный судом обстоятельств по делу.

Фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора по существу, установлены судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, отвечающих признакам относимости, допустимости и достаточности.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела, при правильном применении норм действующего законодательства.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 1 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 07 мая 2018 года по делу N А41-81635/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа в Арбитражный суд Московской области в месячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

В.А. Мурина

Судьи

Н.Я. Гараева А.В. Терешин