Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 18 июля 2018 г. N 10АП-7087/18

г. Москва

18 июля 2018 г.

Дело N А41-23349/17

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 июля 2018 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Игнахиной М.В.,

судей: Миришова Э.С., Ханашевича С.К.,

при ведении протокола судебного заседания: Калажоковым Р.Т.,

при участии в заседании:

от акционерного общества "Мосэнергосбыт" - представитель Новиков А.Ю. по доверенности от 22.05.2017;

от общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "МКД "Восток"- представитель не явился, извещен;

от Акционерного общества "Мособлэнерго" - представитель не явился, извещен;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "Мосэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Московской области от 07 марта 2018 года по делу N А41-23349/17, принятое судьей Дубровской Е.В., по иску публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт" к обществу с ограниченной ответственностью Управляющая компания "МКД "Восток" при участии третьего лица Акционерного общества "Мособлэнерго" о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - ПАО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "МКД "Восток" (далее - ООО "МКД "Восток", ответчик) о взыскании 93 284 руб. 97 коп. задолженности за потребленную в октябре 2016 года электрическую энергию, 5 234 руб. 07 коп. законной неустойки за период с 24.11.2016 по 17.03.2017, а также законной неустойки с 19.03.2018 по дату фактической оплаты.

Определением Арбитражного суда Московской области от 04.10.2017 по делу N А41-23349/17 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено АО "Мособлэнерго" (том 1 л.д.121).

Решением Арбитражного суда Московской области от 07.03.2018 по делу N А41-23349/17 в удовлетворении исковых требований отказано (л.д.164-166).

Не согласившись с принятым решением ПАО "Мосэнергосбыт" обратилось с апелляционной жалобой, в которых просило обжалуемое решение отменить, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств дела.

Дело рассматривается в соответствии со статьями 121, 123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей ответчика и третьего лица, надлежащим образом извещенных о дате, времени и месте судебного заседания, в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда.

В судебном заседании представитель ПАО "Мосэнергосбыт" поддержал доводы апелляционной жалобы, представил в дело документы о смене наименования истца, в связи с чем в порядке статьи 124 АПК РФ наименование истца подлежит изменению на акционерное общество "Мосэнергосбыт".

Изучив доводы апелляционной жалобы, повторно исследовав материалы дела, апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как усматривается из материалов дела 01 декабря 2015 года между ООО УК "МКД Восток" (абонент) и ПАО "Мосэнергосбыт" заключен договор энергоснабжения с исполнителем коммунальных услуг N 60833311, в рамках которого истец (МЭС) обязался подавать ответчику (абоненту) через присоединенную сеть электроэнергию, а последний обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункты 1.1, 2.1.1, 2.1.3, 3.1.1 договора).

13.10.2016 между сторонами подписано соглашение о расторжении договора энергоснабжения от 01.12.2015 N 60833311 (том 1 л.д.82).

22 сентября 2016 года сетевой организацией АО "Мособлэнерго" в результате проверки узла учета электрической энергии абонента установлено нарушение режима её потребления (изменения схемы подключения), что отражено в акте (том 1 л.д.83).

Инженер-инспектор АО "Мособлэнерго" совместно с инженером-инспектором ПАО "Мосэнергосбыт" и представителем ООО УК "МКД Восток" в указанную дату провели инструментальную проверку узла учета.

В ходе проведения проверки установлено, что помимо расчетных приборов учета имело место подключение нагрузки через АВР индивидуального теплового пункта и насосов. При этом данная нагрузка не учитывалась приборами учета N 17610324 и N 17610304, по которым ответчик производил расчеты, а проходила учет через приборы N 17626802 и N 17630899.

В результате изменения схемы учета, недоучитывался объем электрической энергии, потребленной многоквартирным жилым домом, расположенным по адресу: Московская область, г. Красноармейск, ул. Спортивная, д.12.

В акте проверки от 22 сентября 2016 года абоненту предписано привести схему электроснабжения в соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности, то есть подключить всю нагрузку под расчетные приборы учета.

По факту выявленного нарушения истцом выставлен счет от 31 октября 2016 года N Э/11/01/22809 на сумму 93284 рубля 97 копеек, в котором скорректировано количество недоучтенных кВт/ч за сентябрь 2016 года.

Ссылаясь на оставление ООО УК "МКД Восток" претензии от 24.01.2017 без удовлетворения, ПАО "Мосэнергосбыт" начислило неустойку и обратилось в суд с настоящим иском.

В силу статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со статьей 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

В соответствии с положениями статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Статьей 65 АПК РФ предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений. Согласно положениям статьи 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны подтверждаться определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Стороны согласно статьям 8, 9 АПК РФ пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

В соответствии с пунктом 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.20120 N 442 (далее - Правила N 442), определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных Правилами N 442.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление;

лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае, если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункты 193, 194 Правил N 442).

Пунктом 196 Правил N 442 предусмотрено, что объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения N 3 к настоящему документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме бездоговорного потребления определяется исходя из цен (тарифов), указанных в разделе IV настоящего документа.

Сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Лицо, осуществившее бездоговорное потребление, обязано оплатить счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления в течение 10 дней со дня получения счета. При отказе лица, осуществившего бездоговорное потребление, от оплаты указанного счета стоимость электрической энергии в объеме бездоговорного потребления взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления.

Для целей определения объема потребления электрической энергии (мощности), оказанных услуг по передаче электрической энергии за расчетный период при наличии контрольного прибора учета используются его показания (пункт 166 Правил N 442).

Судом апелляционной инстанции установлено, что после выявления факта безучетного потребления ответчиком электроэнергии истцом соблюдены перечисленные положения Правил N 442 при составлении указанного акта, осуществлении расчета объемов такого потребления с использованием контрольных приборов учета и предъявлении ответчику счета для оплаты.

Акт проверки от 22.09.2016 принят судом апелляционной инстанции в качестве доказательства безучетного потребления ответчиком электрической энергии. Представитель ответчика участвовал в проведении проверки, представил возражения по поводу выявленных нарушений учета электроэнергии, от подписи акта отказался, о чем свидетельствуют подписи лиц, подтверждающих данный факт.

Оспаривая содержание акта проверки, ответчик не представил документальных доказательств надлежащего учета потребления электроэнергии.

Правовые последствия нарушений сроков вручения акта и составления расчета объемов безучетного потребления электроэнергии не предусмотрены Правилами N 442 и не могут повлиять на допустимость доказательства, установленную статьей 68 АПК РФ.

Согласно пункту 157 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 422) прибор учета, невыбранный в соответствии с пунктом 156 в качестве расчетного прибора учета, является контрольным прибором учета и в случаях, указанных в настоящем разделе, используется в качестве расчетного прибора учета для определения объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности), оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке.

В силу пункта 158 основных положений N 442 расчетные и контрольные приборы учета указываются в договоре энергоснабжения.

В данном случае приборы учета N 17626802 и N 17630899 согласованы сторонами в приложении N1 к договору (акт разграничения балансовой принадлежности).

Согласно схеме, представленной в акте разграничения балансовой принадлежности, в многоквартирном доме установлены контрольный приборы учета, которые подключены после общедомовых приборов учета.

Согласно пункту 157 Основных положений N 442 прибор учета, не выбранный в качестве расчетного прибора учета, является контрольным прибором учета и используется в качестве расчетного прибора учета для определения объемов потребления электрической энергии только в случаях, указанных в разделе Х Основных положений N 442. Контрольные приборы учета также указываются в договоре энергоснабжения (пункт 158 Основных положений N 442).

Как следует из материалов дела на дату проверки (22.09.2016) расчетные приборы учета не отражали объем потребленной абонентом энергии, поэтому истец правомерно при определении объема потребленного в сентябре 2016 года энергоресурса, использовал контрольные приборы учета.

Поскольку выявленные в ходе проверки несоответствия системы учета требованиям законодательства своевременно потребителем не устранены, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о доказанности факта безучетного потребления электрической энергии на объекте ответчика (в сентябре 2016 года) и, проверив произведенный истцом расчет доначислений стоимости электроэнергии, пришел к выводу о его правомерности.

Доказательств оплаты потребленного коммунального ресурса в материалы дела ответчиком в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено.

Кроме того, истец предъявил ко взысканию законную неустойку.

Согласно статье 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии со статьей 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

На основании пункта 1 статьи 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.03 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" предусмотрено, что потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Названные изменения внесены в указанную статью Федеральным законом от 03.11.2015 N 307-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов" и вступили в силу с 05.12.2015.

Руководствуясь указанным положением, ПАО "Мосэнергосбыт" начислило неустойку.

Поскольку материалами дела подтвержден факт ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по оплате электрической энергии, требование истца о взыскании неустойки является обоснованным и подлежит удовлетворению в заявленном размере.

Проверив, представленный истцом, суд первой инстанции установил, что расчет неустойки выполнен истцом с учетом разъяснений, содержащихся в Обзоре судебной практики Верховного Суда РФ N 3(2016) (утвержден Президиумом Верховного Суда РФ 19.10.2016).

Изложенная в указанном Обзоре правовая позиция относительно того, что размер неустойки подлежит исчислению с учетом ключевой ставки, действующей на дату вынесения решения, применяется в случаях, когда денежное обязательство по оплате энергоресурсов или услуг, связанных с их поставкой, не исполнено к моменту разрешения спора.

Согласно пункту 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Поскольку материалами дела подтвержден факт ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по оплате электрической энергии, требование истца о взыскании неустойки является обоснованным и удовлетворено в заявленном размере правомерно.

При изложенных обстоятельствах, обжалуемое решение подлежит изменению в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины по иску подлежат распределению между сторонами пропорционально удовлетворенным требованиям.

Поскольку апелляционная жалоба истца удовлетворена, расходы по апелляционной жалобе относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от т 07 марта 2018 года по делу N А41-23349/17 отменить.

Взыскать с ООО "УК "МКД "Восток" в пользу АО "Мосэнергосбыт" 93 284 руб. 97 коп. задолженности, 5 234 руб. 07 коп. законной неустойки, а также неустойки, начисленной на сумму долга за период с 19.03.2017 по дату фактической оплаты долга, 3 941 руб. расходов по государственной пошлине по иску, а также 3 000 руб. расходов по государственной пошлине за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Московского округа через арбитражный суд первой инстанции в двухмесячный срок со дня его изготовления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Игнахина

Судьи

Э.С. Миришов С.К. Ханашевич