Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2018 г. N 10АП-88/18

г. Москва

20 июля 2018 г.

Дело N А41-77026/17

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 июля 2018 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Л.Н.,

судей Миришова Э.С., Ханашевича С.К.,

при ведении протокола судебного заседания: Наджафовым О.С.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Менделеева Евгения Михайловича на решение Арбитражного суда Московской области от 22.11.2017, принятое судьей Новиковой Е.М. по делу N А41-77026/17 по иску индивидуального предпринимателя Менделеева Евгения Михайловича к АО "А101 Девелопмент" о взыскании денежных средств, третье лицо - Срубина К.А.,

при участии в заседании:

от истца - лично Менделев Е.М.;

от ответчика - Смирнова А.В. по доверенности от 09.01.2018;

от третьего лица - Тлеуов С.А. по доверенности от 15.10.2017,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Менделев Евгений Михайлович обратился в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к АО "А101 Девелопмент" о взыскании 1 879 088,12 руб. неустойки за период с 01.03.2016 по 29.05.2017 за ненадлежащее исполнение обязательств в части срока передачи объекта долевого строительства, штрафа за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя в размере 939 544,06 руб.

Решением Арбитражного суда Московской области от 22.11.2017 исковые требования удовлетворены в части взыскания неустойки за ненадлежащее исполнение обязательств в части срока передачи объекта долевого строительства в размере 786 094,77 руб. и штрафа за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя в размере 393 047,38 руб.; в удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Законность и обоснованность указанного судебного акта проверяются по апелляционной жалобе индивидуального предпринимателя Менделеева Евгения Михайловича, в которой заявитель просит судебный акт суда первой инстанции изменить, заявленные требования - удовлетворить в полном объеме.

Истец и представитель третьего лица в судебном заседании суда апелляционной инстанции поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в полном объеме, просили обжалуемый судебный акт изменить.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил обжалуемый судебный акт суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 15.12.2012 между АО "А101 Девелопмент" (застройщик) и Срубиной Ксенией Александровной (участник долевого строительства) был заключен договор участия в долевом строительстве N ЗСХ/19.6, зарегистрированный Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Московской области 25.01.2013.

Согласно пункту 3.1 договора застройщик обязуется в предусмотренный договором срок построить жилой дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию жилого дома передать участнику по передаточному акту расположенный в жилом доме объект, а участник обязуется принять объект и уплатить обусловленную договором цену.

Согласно приложениям N N 1, 2 к указанному договору участник приобретает права на объект долевого строительства по адресу: город Москва, Ленинский район, сельское поселение Сосенское, д. Николо-Хованское, трехэтажный жилой дом владение N 19, жилое помещение условный N19.6, расчетной площадью жилого помещения 119,20 кв.м.

Цена договора составляет 6 698 546,51 руб. (пункт 4.1. договора).

Согласно пункту 5.1 договора срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства по акту приема-передачи не позднее 21.12.14.

Однако, как следует из искового заявления, фактически ответчиком объект долевого строительства участникам долевого строительства в указанный срок передан не был.

Возражая по доводам, изложенным в исковом заявлении, ответчик ссылается на уклонение участника долевого строительства от обязанности принять объект долевого строительства.

В соответствии с условиями договора застройщик 10.09.2016 направил участнику долевого строительства уведомление N 864 от 31.08.2016 о готовности объекта к передаче и необходимости доплаты в размере 28 097, 93 руб. в соответствии с пунктом 4.3 договора.

Однако Срубина К. А. объект долевого строительства не приняла, доплату по договору осуществила 02.08.2017.

В соответствии с пунктом 5.5. договора согласовано условие об односторонней передачи объекта, при уклонении участником долевого строительства от принятия объекта, застройщик передал участнику долевого строительства объект долевого строительства по одностороннему акту приема-передачи жилого помещения 29.05.2017.

Поскольку в данном случае объект передан по одностороннему акту приема - передачи от 29.05.2017, на стороне участника долевого строительства возникло право требовать уплаты неустойки в порядке пункта 2 статьи 6 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ.

Участником долевого строительства 01.08.2017 в адрес ответчика было направлено претензионное письмо с требованием об уплате неустойки, начисленной за нарушение срока передачи объекта долевого строительства.

Участником долевого строительства 29.08.2017 в адрес ответчика было направлено повторное претензионное письмо с требованием об уплате неустойки, начисленной за нарушение срока передачи объекта долевого строительства, а также выплате штрафа за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований о выплате неустойки.

Между Срубиной Ксенией Александровной (цедент) и индивидуальным предпринимателем Менделевым Е. М. (цессионарий) 04.09.2017 был заключен договор уступки прав N 69-У от 04.09.2017, согласно которому цедент передает, а цессионарий принимает право (требование) в отношении АО "А101 Девелопмент", возникшее у цедента в связи с ненадлежащим исполнением должником условий договора участия в долевом строительстве N ЗСХ/19.6 от 15.12.2012 в части получения (взыскания) от должника неустойки за период с 01.03.2016 по 29.05.2017 за нарушение срока передачи объекта долевого строительства, предусмотренной статьей 6 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", а также неустойки (штрафа) за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований о выплате вышеуказанной неустойки в соответствии с Законом Российской Федерации "О защите прав потребителей", иные права обеспечивающие исполнение основного обязательства, а также другие связанные с основным требованием права, в том числе, право требования уплаты штрафов, пеней, возмещение убытков, морального вреда и любых иных обязательств, возникающих из и в связи с основным обязательством.

Участником долевого строительства 19.09.2017 в адрес ответчика было направлено уведомление о переходе права требования, в связи с нарушением участия в долевом строительстве N ЗСХ/19.6 от 15.12.2012.

Истцом в адрес ответчика 19.09.2017 было направлено претензионное письмо с требованием об уплате неустойки, начисленной за нарушение срока передачи объекта долевого строительства, а также выплате штрафа за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований о выплате неустойки.

Поскольку ответчиком обязательства по уплате неустойки добровольно выполнены не были, истец, начислив неустойку и штраф на основании пункта 6 статьи 13 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей", обратился в суд с настоящим иском.

Согласно статьи 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

На основании положений статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями, при том, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 385 ГК РФ должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления ему доказательств перехода права к этому кредитору, за исключением случаев, если уведомление о переходе права получено от первоначального кредитора. Уведомление должника о переходе права имеет для него силу независимо от того, первоначальным или новым кредитором оно направлено.

В силу части 4 статьи 421 ГК РФ, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В соответствии с пунктом 1 статьи 6 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости" застройщик обязан передать участнику долевого строительства объект долевого строительства не позднее срока, который предусмотрен договором и должен быть единым для участников долевого строительства, которым застройщик обязан передать объекты долевого строительства, входящие в состав многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости или в состав блок-секции многоквартирного дома, имеющей отдельный подъезд с выходом на территорию общего пользования, за исключением случая, установленного частью 3 настоящей статьи.

В соответствии с пунктом 2 статьи 6 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости", в случае нарушения предусмотренного договором срока передачи участнику долевого строительства объекта долевого строительства застройщик уплачивает участнику долевого строительства неустойку (пени) в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства, от цены договора за каждый день просрочки. Если участником долевого строительства является гражданин, предусмотренная настоящей частью неустойка (пени) уплачивается застройщиком в двойном размере.

В соответствии с пунктом 6 статьи 13 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей", при удовлетворении судом требований потребителя, установленных законом, суд взыскивает с изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя штраф в размере пятьдесят процентов от суммы, присужденной судом в пользу потребителя.

Согласно пункту 1 статьи 384 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на проценты.

В соответствии с частью 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно расчету истца размер неустойки за период с 01.03.2016 по 29.05.2017 составил 1 879 088,12 руб., размер штрафа - 939 544,06 руб.

Расчет размера неустойки, предусмотренной частью 2 статьи 6 Федеральный закон от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" проверен судом и является математически не верным, поскольку истцом заявлен период 01.03.2016 по 29.05.2017 (не включительно), что составляет 454 дня, а не 453 дня, как указано истцом в расчете.

С учетом изложенного размер неустойки за период с 01.03.2016 по 29.05.2017 (не включительно) составил 1 883 236, 22 руб., размер штрафа - 941 618,11 руб.

Поскольку это обстоятельство не нарушает прав ответчика, а арбитражный суд не может выходить за рамки рассматриваемых исковых требований, суд рассматривает исковые требования в соответствии с просительной частью иска.

Доводы ответчика о том, что истец не верно производит расчет неустойки, поскольку доплата цены договора в размере 28 097,93 руб. произведена участником долевого строительства 10.09.2016 отклоняются, поскольку с момента уплаты денежных средств и до окончания строительства застройщик использовал денежные средства участника, каких-либо претензий по поводу просрочки платежа со стороны застройщика к участнику в указанный период не возникало.

В ходе рассмотрения дела ответчиком было заявлено ходатайство о снижении неустойки на основании статьи 333 ГК РФ.

В соответствии со статьей 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Согласно данной норме, уменьшение неустойки при ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства является исключительным правом суда, но не его обязанностью. Суд принимает решение о снижении размера неустойки, исходя из всестороннего, полного, объективного и непосредственного исследования имеющихся в деле доказательств и только по ходатайству ответчика.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 21.12.2000 N 263-О, суд обязан установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения.

Критериями для установления несоразмерности подлежащей уплате неустойки последствиям нарушения обязательства в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки, значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков, вызванных нарушением обязательства, длительность неисполнения обязательства и другие обстоятельства. Суд оценивает возможность снижения неустойки с учетом конкретных обстоятельств дела.

При этом необходимо отметить, что неустойка является мерой гражданско-правовой ответственности должника в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств и носит компенсационный характер по отношению к возможным убыткам кредитора, направленный на восстановление нарушенных прав, а не карательный (штрафной) характер.

Исходя из предмета рассматриваемого договора, цена объекта, подлежащего передаче застройщиком участнику долевого строительства, составляет 6 726 644,44 руб. с учетом доплаты за выявленное по итогам строительства увеличение площади объекта недвижимости в размере 28 097,93 руб.

В связи с допущенной просрочкой передачи объекта, составившей 454 календарных дня, застройщику начислена неустойка в размере 1 879 088,12 руб., т.е. в размере 27,93 процента от цены самого договора.

Принимая во внимание такие установленные судом обстоятельства, как факт исполнения застройщиком обязательства по передаче объекта участнику долевого строительства (хотя и с просрочкой в 454 календарных дня), незначительность периода просрочки, значительную величину неустойки в соотношении с ценой договора, значительное превышение ставки законной неустойки над средними величинами банковского процента по кредитам и депозитам, отсутствие у кредитора (участника долевого строительства) каких-либо убытков, связанных прямой причинно-следственной связью с просрочкой исполнения застройщиком обязательства по передаче объекта (и доказанных в соответствии со статьями 65, 66 и 68 АПК РФ), арбитражный суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о доказанности факта наличия в данном случае предусмотренных статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации оснований для снижения размера неустойки и штрафа, ввиду их явной несоразмерности, и направленности на необоснованное извлечения прибыли из своего положения, в связи с чем правомерно снизил размер неустойки и штрафа до соразмерных величин, которые в данном случае составили: неустойка - 786 094,77 руб., штраф - 393 047,38 руб.

При указанных обстоятельствах судом первой инстанции требования истца правомерно удовлетворены частично: в части взыскания 786 094,77 руб. неустойки и 393 047,38 руб. штрафа.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению, поскольку не подтверждают правомерность позиции заявителя, противоречат имеющимся в материалах дела доказательствам, данные доводы сделаны при неправильном и неверном применении и толковании норм материального и процессуального права, регулирующих спорные правоотношения, имеющиеся в материалах дела доказательства, оцененные судом по правилам статей 64, 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не подтверждают законности и обоснованности позиции заявителя.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

На основании вышеизложенного апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 176, 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 22.11.2017 года по делу N А41-77026/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий

Л.Н. Иванова

Судьи

Э.С. Миришов С.К. Ханашевич