Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 июля 2018 г. N 09АП-31699/18

г. Москва

23 июля 2018 г.

Дело N А40-29339/17

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 июля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева

судей И.М. Клеандрова, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего ООО "Волга-Аэро-Комфорт"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 24 мая 2018 года по делу N А40-29339/17, принятое судьей Васильевой А.Н.по заявлению ООО КБ "ЦентральноЕвропейский Банк" о включении задолженности в размере 7.273.030 рублей 10 копеек в реестр требований кредиторов должника по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Волга-Аэро-Комфорт"

при участии в судебном заседании:

от ООО КБ "Центрально-Европейский Банк" - Хомякова Н.В., дов. от 09.01.2018.

от конкурсного управляющего ООО "Волга-Аэро-Комфорт" - Гольдина О.А., дов. от 30.03.2018.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.09.2017 ООО "Волга-АэроКомфорт" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Вершинин А.В.

Сообщение о признании ООО "Волга-Аэро-Комфорт" банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 21.10.2016 N 197.

В Арбитражный суд города Москвы поступило требование ООО КБ "ЦентральноЕвропейский Банк" о включении задолженности в размере 7.273.030 рублей 10 копеек в реестр требований кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.07.2017 включено в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Волга-Аэро-Комфорт" (ОГРН 1083459003836, ИНН 3441034400) требование ООО КБ "Центрально-Европейский Банк" в размере 7.162.368 рублей 28 копеек основного долга, а также в размере 50.000 рублей 00 копеек пени - в третью очередь отдельно с удовлетворением после погашения основного долга и причитающихся процентов.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 10.04.2018 определение Арбитражного суда города Москвы от 03.07.2017 по делу N А40-29339/17-185-38 "Б" о включении требования ООО КБ "Центрально-Европейский Банк" в реестр требований кредиторов должника отменено по новым обстоятельствам.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 24.05.2018 требование ООО КБ "Центрально-Европейский Банк" признано обоснованным, включено в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Ореал" требование ООО КБ "Центрально-Европейский Банк" в размере 8.507.292 рублей 11 копеек с учетом применения п. 3 ст. 137 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, конкурсный управляющий ООО "Волга-Аэро-Комфорт" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определением суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Волга-Аэро-Комфорт" в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ООО КБ "Центрально-Европейский Банк" в судебном заседании против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по доводам отзыва.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в соответствии со ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для изменения или отмены судебного акта.

В соответствии с п. 1 ст. 100 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту также - Закон о банкротстве) кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность указанных требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда города Москвы от 03.07.2017 включено в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ООО "Волга-Аэро-Комфорт" требование ООО КБ "ЦентральноЕвропейский Банк" в размере 7.162.368 рублей 28 копеек основного долга, а также в размере 50.000 рублей 00 копеек пени - в третью очередь отдельно с удовлетворением после погашения основного долга и причитающихся процентов.

Указанное требование было основано на неисполнении должником обязательств по договорам о предоставлении банковской гарантии от 13.05.2016 N 16/БК-2540, от 13.05.2016 N 16/БК-2539, от 13.05.2016 N 2541. Наличие задолженности было подтверждено вступившими в законную силу решениями Басманного районного суда города Москвы от 31.03.2017 по делу N 2-1393/2017, от 31.03.2017 по делу N 2- 1391/2017, от 31.03.2017 по делу N 2-1392/2017.

Вместе с тем, апелляционными определениями Московского городского суда от 16.08.2017 по делу N 33-32120, от 16.08.2017 по делу N 33-32121, от 16.08.2017 N 33- 32119 решения Басманного районного суда города Москвы от 31.03.2017 по делу N 2- 1393/2017, от 31.03.2017 по делу N 2-1391/2017, от 31.03.2017 по делу N 2-1392/2017 отменены. Дела направлены на новое рассмотрение в Басманный районный суд города Москвы. В настоящее время указанные дела не рассмотрены.

С учетом отмены по новым обстоятельствам определения Арбитражного суда города Москвы от 03.07.2017 по делу N А40-29339/17-185-38 "Б"о включении требования ООО КБ "Центрально-Европейский Банк" в реестр требований кредиторов должника настоящее требование кредитора рассматрено на основании первичных документов.

Как следует из материалов дела, между Коммерческим Банком "ЦентральноЕвропейский Банк" (Общество с ограниченной ответственностью) (Гарант) и ООО "ВОЛГА-АЭРО-КОМФОРТ" (Принципал) был заключен договор N 16/БГ-2539 о предоставлении банковской гарантии, согласно которому Банк 27.05.2016 выдал Банковскую гарантию N 16/БГ-2539 в обеспечение исполнения Принципалом обязательств перед Государственным бюджетным учреждением города Москвы "Многофункциональные центры предоставления государственных услуг города Москвы" по Государственному контракту на оказание услуг по приведению внутреннего освещения многофункциональных центров предоставления государственных услуг по Южному, Юго-Восточному и Зеленоградскому административным округам города Москвы в соответствие санитарным нормам и правилам, заключенному на основании Протокола подведения итогов электронного аукциона от 05.05.2016 N0373200597215000177-3 (закупка N 0373200597215000177).

Сумма Банковской гарантии составила 16 549 746 рублей 20 коп., гарантией обеспечивается надлежащее исполнение Принципалом своих обязательств по Контракту, (п. 1 Банковской гарантии). Срок Банковской гарантии - по "31" января 2017 года (включительно) (п. 11 Банковской гарантии).

Согласно п. 2.2. Договора Гарант обязуется уплатить Бенефициару денежную сумму, но не более 16 549 746 рублей 20 коп., при условии представления Бенефициаром письменного требования с приложением к нему документов, подтверждающих полномочия единоличного исполнительного органа (или иного уполномоченного лица), подписавшего требование (решение об избрании, приказ о назначении, доверенность) и расчета суммы, включаемой в требование.

25.10.2016 Бенефициаром было представлено Банку письменное требование об уплате суммы по Банковской гарантии N 16/БГ-2539 от 27.05.2016 в размере 1372299 рублей 58 копеек с приложением необходимых документов.

Письмом N 02-6-8534/16 от 03.11.2016 г. Бенефициар произвел перерасчет суммы требования, сумма к выплате составила 1 334 344 рубля 26 копеек в связи с частичной оплатой пени ООО "Волга-Аэро-Комфорт" в размере 37955,32 руб.

В результате рассмотрения предъявленного Бенефициаром требования, Банк уплатил Бенефициару денежную сумму в размере 1 334 344 рубля 26 копеек Платежным поручением N 1638 от 08.11.2016 г. в соответствии с условиями Банковской гарантии и Договора о предоставлении Банковской гарантии.

В соответствии с п. 3.5. Договора Принципал обязан возвратить фактически уплаченную Гарантом сумму не позднее 3 банковских дней с момента получения регрессного требования Гаранта.

На основании изложенного и в соответствии с п. 3.5. Договора 09.11.2016 кредитор направил принципалу Регрессное требование Исх. 02.2.7/1833 о возмещении уплаченной Банком по Банковской гарантии N 16/БГ-2539 от 27.05.2016 денежной суммы в размере 1 334 рубля 26 копеек, которое поступило в место вручения 12.11.2016, но не было получено адресатом, что подтверждается данными с официального сайта Почты России. До настоящего момента указанная задолженность не погашена.

Согласно п.6.1. Договора, за нарушение срока возврата уплаченной по Гарантии суммы Принципал уплачивает Банку пеню в размере 0,15% от суммы задолженности за каждый день просрочки по фактический день уплаты денежных средств.

Общий размер задолженности по состоянию на 20.09.2017 составил 1666130 рублей 36 копеек.

Также 13.05.2016 между Коммерческим Банком "Центрально-Европейский Банк" (Общество с ограниченной ответственностью) и ООО "ВОЛГА-АЭРО-КОМФОРТ" был заключен Договор N 16/БГ-2540 о предоставлении банковской гарантии, согласно которому Банк 27.05.2016 выдал Банковскую гарантию N 16/БГ-2540 в обеспечение исполнения Принципалом обязательств перед Государственным бюджетным учреждением города Москвы "Многофункциональные центры предоставления государственных услуг города Москвы" по Государственному контракту на оказание услуг по приведению внутреннего освещения многофункциональных центров предоставления государственных услуг по Северному, Западному и СевероВосточному административным округам города Москвы в соответствие санитарным нормам и правилам (далее - Контракт), заключенному на основании Протокола подведения итогов электронного аукциона от 05.05.2016 N0373200597215000178-3 (закупка N 0373200597215000178).

Сумма Банковской гарантии составила 16 145 988 рублей 53 коп., гарантией обеспечивается надлежащее исполнение Принципалом своих обязательств по Контракту, (п. 1 Банковской гарантии). Срок Банковской гарантии - по 31.01.2018 (включительно) (п. 11 Банковской гарантии).

Согласно п. 2.2. Договора Гарант обязуется уплатить Бенефициару денежную сумму, но не более 16 145 988 рублей 53 коп., при условии представления Бенефициаром письменного требования с приложением к нему документов, подтверждающих полномочия единоличного исполнительного органа (или иного уполномоченного лица), подписавшего требование (решение об избрании, приказ о назначении, доверенность) и расчета суммы, включаемой в требование.

08.12.2016 Бенефициаром было представлено Банку письменное требование об уплате суммы по Банковской гарантии N 16/БГ-2540 от "27" мая 2016 года в размере 3001320 рублей 02 копейки с приложением необходимых документов (далее - Требование). В Требовании Бенефициар указал, что Принципалом допущена просрочка исполнения обязательств перед Бенефициаром на 42 календарных дня.

В результате рассмотрения представленного Бенефициаром Требования, Банк 15.12.2016 уплатил Бенефициару денежную сумму в 3 001 320 рублей 02 копейки Платежным поручением N 1860 от 15.12.2016 в соответствии с условиями Банковской гарантии и Договора о предоставлении Банковской гарантии.

В соответствии с п. 3.5. Договора Принципал обязан возвратить фактически уплаченную Гарантом сумму не позднее 3 банковских дней с момента получения регрессного требования Гаранта.

На основании изложенного и в соответствии с п. 3.5. Договора 16.12.2016 Истец направил Принципалу Регрессное требование Исх. 02.2.7/2088 о возмещении уплаченной Банком по Банковской гарантии N 16/БГ-2540 от 27 мая 2016 г. денежной суммы в размере 3 001 320 рублей 02 копейки.

Регрессное требование получено Принципалом 09.01.2017, что подтверждается данными с официального сайта Почты России. Срок исполнения обязательства 12.01.2017. Однако, до настоящего момента требования кредитора не удовлетворены.

Согласно п.6.1. Договора, за нарушение срока возврата уплаченной по Гарантии суммы Принципал уплачивает Банку пеню в размере 0,15% от суммы задолженности за каждый день просрочки по фактический день уплаты денежных средств.

Общий размер задолженности по состоянию на 20.09.2017 составил 3468477 рублей 54 копейки.

Кроме того, 13.05.2016 между Коммерческим Банком "Центрально-Европейский Банк" (Общество с ограниченной ответственностью) и ООО "ВОЛГА-АЭРОКОМФОРТ" был заключен Договор N 16/БГ-2541 о предоставлении банковской гарантии, согласно которому Банк 31.05.2016 выдал Банковскую гарантию N 16/БГ2541 в обеспечение исполнения Принципалом обязательств перед Государственным бюджетным учреждением города Москвы "Многофункциональные центры предоставления государственных услуг города Москвы" по Государственному контракту на оказание услуг по приведению внутреннего освещения многофункциональных центров предоставления государственных услуг по Восточному Юго-Западному, Северо-Западному и Центральному административным округам города Москвы в соответствие санитарным нормам и правилам (далее - Контракт), заключенному на основании Протокола подведения итогов электронного аукциона от 05.05.2016 N0373200597215000179-3 (закупка N 0373200597215000179).

Сумма Банковской гарантии 16 549 746 рублей 20 коп, гарантией обеспечивается надлежащее исполнение Принципалом своих обязательств по Контракту, (п. 1 Банковской гарантии). Срок Банковской гарантии - по 31.01.2017 (включительно) (п. 11 Банковской гарантии).

Согласно п. 2.2. Договора Гарант обязуется уплатить Бенефициару денежную сумму, но не более 16 549 746 рублей 20 коп., при условии представления Бенефициаром письменного требования с приложением к нему документов, подтверждающих полномочия единоличного исполнительного органа (или иного уполномоченного лица), подписавшего требование (решение об избрании, приказ о назначении, доверенность) и расчета суммы, включаемой в требование.

18.11.2016 Бенефициаром было предъявлено Банку письменное требование об уплате суммы по банковской гарантии N 16/БГ-2541 от 31.05.2016 в размере 2 836 704 рубля 00 копеек в виду того, что Принципалом допущена просрочка исполнения обязательств перед Бенефициаром, которая составила 41 календарный день. Письмом N 02-6-9335/16 от 02.12.2016 Бенефициар произвел перерасчет суммы требования в связи с частичной уплатой Принципалом суммы пени, сумма к выплате составила 2 826 704 рубля 00 копеек.

В результате рассмотрения предъявленного Бенефициаром требования, Банк 02.12.2016 уплатил Бенефициару денежную сумму в размере 2 826 704 рубля 00 копеек Платежным поручением N 1794 в соответствии с условиями Банковской гарантии и Договора о предоставлении Банковской гарантии.

В соответствии с п. 3.5. Договора Принципал обязан возвратить фактически уплаченную Гарантом сумму не позднее 3 банковских дней с момента получения регрессного требования Гаранта.

На основании изложенного, в соответствии с п. 3.5. Договора 08.12.2016 кредитор направил Принципалу Регрессное требование Исх. 02.2.7/1998 о возмещении уплаченной Банком по Банковской гарантии N 16/БГ-2541 от 31 мая 2016 г. денежной суммы в размере 2826704 рубля.Регрессное требование получено Принципалом 16.12.2016, что подтверждается данными с официального сайта Почты России. Срок исполнения обязательства ч. 19.12.2016. Однако, до настоящего момента требования кредитора не удовлетворены.

Согласно п.6.1. Договора, за нарушение срока возврата уплаченной по Гарантии суммы Принципал уплачивает Банку пеню в размере 0,15% от суммы задолженности за каждый день просрочки по фактический день уплаты денежных средств.

Общий размер задолженности по состоянию на 20.09.2017 составил 3372684 рубля 21 копейка.

Банк произвел перерасчет суммы требования на основании ст. 60, 63, 71, 100, 126 Закона о банкротстве с учетом процентов по Договорам о предоставлении банковской гарантии и мораторных процентов.

Требование кредитора подтверждено надлежащими документами, в том числе копиями договоров о предоставлении Банковской гарантии N 16/БГ-2539 от 13.05.2016 г., N16/БГ-2540 от 13.05.2016 г. и N 16/БГ-2541 от 13.05.2016 г. между ООО "ВолгаАэро-Комфорт" и ООО КБ "Центрально-европейский Банк"; платежных поручений ООО "Волга-Аэро-Комфорт" Банку денежных средств за выдачу банковских гарантий; Актов приема-передачи банковской гарантии по указанным Договорам (настоящий момент оригиналы актов находятся на экспертизе в Басманном районном суде г. Москвы); сведениями с официального сайта ЕИС сайте zakupki.gov.ru о предоставление указанных гарантий в ГБУ МФЦ г. Москвы в целях обеспечения выполнения ООО "Волга-Аэро-Комфорт" обязательств по муниципальным договорам; платежных поручений о выплате Банком сумм по требованиям, полученным Банком от ГБУ МФЦ г. Москвы; копиями регрессных требований Банка к ООО "Волга-Аэро-Комфорт".

Доказательств оплаты должником суммы долга в полном объеме в материалы дела не представлено.

Таким образом, суд признал обоснованным требование кредитора в общем размере 8.507.292 рублей 11 копеек.

Апелляционный суд отклоняет доводы жалобы по следующим основаниям.

Свои требования о включении в реестр требований кредиторов Должника, указанные в заявлении Банка, Банк обосновывал наличием задолженности по Договорам о предоставлении банковской гарантии и указанные фактические обстоятельства (основания требования) не изменились на дату рассмотрения требования Банка по существу и вынесения Определения Арбитражного суда г. Москвы от 24.05.2018 по делу N А40-29339/17-185-38 "Б". В связи с чем, требования Банка были заявлены в установленный законодательством срок и подлежат включению в реестр требований кредиторов Должника.

Суд обоснованно в Определении Арбитражного суда г. Москвы от 24.05.2018 по делу N А40-29339/17-185-38 "Б" указал, что "рассмотрение требования на основании первичных документов, как неподтвержденного решением суда о взыскании задолженности, не может считаться рассмотрением иного требования, поскольку судебные акты, на которых кредитор основывал свои требования, являлись лишь одним из доказательств наличия задолженности".

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. При рассмотрении заявления Банка по существу такие доказательства были предоставлены. Оснований для отмены Определения Арбитражного суда г. Москвы от 24.05.2018 по делу N А40-29339/17-185-38 "Б" отсутствуют.

Таким образом, суд первой инстанции правильно определил юридически значимые обстоятельства, дал правовую оценку установленным обстоятельствам и постановил законное и обоснованное определение. Выводы суда первой инстанции соответствуют обстоятельствам дела. Нарушений норм процессуального права, влекущих отмену определения, судом первой инстанции допущено не было.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 24 мая 2018 года по делу N А40-29339/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Волга-Аэро-Комфорт" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

И.М. Клеандров Р.Г. Нагаев