Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 2 августа 2018 г. N 10АП-10225/18

г. Москва

02 августа 2018 г.

Дело N А41-85332/18

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 августа 2018 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Коновалова С.А.,

судей Бархатова В.Ю., Боровиковой С.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Русаковым В.О.,

при участии в заседании:

от АО "Мосэнергосбыт": Загорулько З.Э., по доверенности от 21.05.2018;

от АО "БЭС": Мацкевич Ю.Д., по доверенности от 01.02.2018, Дегтярь А.Е., по доверенности от 01.02.2018;

от ПАО "МОЭСК": Кузнецов П.И., по доверенности от 28.11.2016,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "Мосэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Московской области от 26 апреля 2018 года по делу N А41-85332/18, принятое судьей Фаньян Ю.А.,

по иску АО "Мосэнергосбыт"

к АО "БЭС",

третье лицо: ПАО "МОЭСК",

о взыскании,

УСТАНОВИЛ:

ПАО "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Московской области к АО "Богородская электросеть" (ответчик) с иском о взыскании задолженности по оплате фактических потерь за июнь 2017 года в размере 2 003 548,30 руб., пени за период с 19.07.2017 по 26.04.2018 в размере 545 668,70 руб. (устное уточнение истца размера пени с представлением расчета), пени на сумму 2 003 548,30 руб. с 27.04.2018 по момент фактического исполнения обязательства по 1/130 ставки рефинансирования Центрального Банка РФ (с учетом принятых судом уточнений).

В качестве третьего лица в деле принял участие представитель ПАО "МОЭСК", который поддержал доводы, изложенные в отзыве.

Решением Арбитражного суда Московской области от 26 апреля 2018 года по делу N А41-85332/18 исковые требования ПАО "Мосэнергосбыт" удовлетворены в части. Суд решил: взыскать с АО "БЭС" в пользу ПАО "Мосэнергосбыт" пени за период с 19.07.2017 по 22.08.2017 в размере 82 121,61 руб. и расходы по госпошлине в сумме 1 222, 57 руб. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым решением суда первой инстанции, истец обжаловал его в апелляционном порядке.

Стороны направили в судебное заседание своих представителей, представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, представитель ответчика против указанных доводов возражал.

Третье лицо своего представителя не направило.

Дело рассмотрено в соответствии со ст. ст. 121 - 124, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителей лиц (в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru), извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, но не явившихся в заседание и не направивших своих представителей.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей сторон, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 29 июня 2011 года между ПАО "Мосэнергосбыт" (заказчик) и АО "БЭС" (исполнитель) заключен договор по передаче электрической энергии N 66-315 (далее - договор), предметом которого является:

- оказание исполнителем услуг путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через сеть исполнителя в пределах разрешенной мощности потребителей и оплата заказчиком услуг в порядке, установленном договором;

- продажа заказчиком и покупка исполнителем электрической энергии с целью компенсации фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя в порядке, установленном договором.

Пунктом 5.1.26 договора, обязанность оплачивать фактические потери электрической энергии, возникающие в сетях ответчика, возложена на ответчика.

Согласно пояснениям истца, в июне 2017 года отпуск электрической энергии в сеть ответчика составил 59 367 097 кВт/ч (в соответствии с балансами электроэнергии). Объем электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети ответчика за указанный период составил 53 833 705 кВт/ч.

Размер фактических потерь истец определяет в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) (пункты 50, 51).

Согласно произведенным истцом расчетам, фактические потери электрической энергии за июнь 2017 года, подлежащие компенсации ответчиком, составили 5 533 392 кВт/ч на общую сумму 13 816 114,16 руб.

Оплата потерь произведена ответчиком на сумму 11 812 565,86 руб., что подтверждается платежным поручением N 932 от 22.08.2017. Таким образом, стоимость фактических потерь электроэнергии по расчетам истца, не оплаченная ответчиком, составила на момент обращения истца в суд с иском 2 003 548,30 руб.

Исходя из изложенного, истец обратился в суд с рассматриваемыми требованиями.

В соответствии с пунктом 120 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 4 мая 2012 года, порядок взаимодействия субъектов розничных рынков, участвующих в обороте электрической энергии, с сетевой организацией в целях оказания услуг по передаче электрической энергии определяется в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг.

ПАО "Мосэнергосбыт" являлось гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории города Москвы и Московской области и заключало с потребителями договоры энергоснабжения. Для передачи электроэнергии и мощности своим потребителям ПАО "Мосэнергосбыт" в 2011-2012 г.г. пользовалось объектами энергосетевого хозяйства, принадлежащими АО "Богородская Электросеть". Последнее является сетевой организацией, в тариф которой включена стоимость потерь электроэнергии в сетях, которую сетевая организация должна покупать у истца.

Предметом спорного договора N 66-315 от 29.06.2011 является оказание услуг исполнителем путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через сети исполнителя в пределах разрешенной мощности потребителей и оплата заказчиком услуг в порядке, установленном договором; продажа заказчиком и покупка исполнителем электрической энергии с целью компенсации фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя в порядке, установленном договором (пункт 2.1 договора).

В пункте 1 договора "Общие положения" указано, что фактические потери электрической энергии - разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из сетей смежных сетевых организаций или от производителей электрической энергии в точке приема, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами потребителей, присоединенными к этой сети, а также переданной в смежные сетевые организации.

Согласно пункту 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с пунктом 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

Следовательно, в предмет доказывания по делам о взыскании задолженности по оплате электроэнергии, потерянной в сетях, входит установление следующих обстоятельств:

- определение величины электроэнергии, поступившей в сеть,

- определение полезного отпуска,

- определение величины потерь, составляющей разность между двумя предыдущими величинами,

- расчет стоимости потерь,

- размер фактически произведенной оплаты.

В материалы дела представлены все необходимые доказательства, подтверждающие величину отпуска в сеть, полезного отпуска, объем фактических потерь и отсутствие задолженности по стоимости фактических потерь.

Согласно Балансам электрической энергии по объектам электросетевого хозяйства АО "БЭС" электроэнергия отпущена за июнь 2017 года в сеть Истца в количестве 62 924 983 кВт.ч., из них полезный отпуск (всего) - в размере 58 244 424 кВт.ч., фактические потери электрической энергии в сетях Ответчика образовались в количестве 4 680 559 кВт.ч. (62 924 983 кВт.ч. - 58 244 424 кВт.ч.). Объемы отпуска в сеть в размере 62 924 983 кВт.ч. подтверждаются актами снятия показаний приборов учета по отпуску и приему электрической энергии по объектам электросетевого хозяйства АО "БЭС", в том числе ПС N 626 "Экситон", ПС-309 "Болятино", АО "Мосводоканал", подписанными ПАО "МОЭСК" без разногласий.

Объемы полезного отпуска в размере 58 244 424 кВт.ч. подтверждаются актами снятия показаний приборов учета по отпуску и приему электрической энергии по объектам электросетевого хозяйства АО "БЭС", в том числе ПС N 626 "Экситон", ПС-309 "Болятино", АО "Мосводоканал", подписанными без разногласий, актами по отпуску и приему электрической энергии по сети по объектам электросетевого хозяйства АО "БЭС", в том числе ПС N 626 "Экситон", ПС-309 "Болятино", АО "Мосводоканал", подписанными без разногласий, сведениями по показаниям приборов коммерческого учета, в том числе данным АСКУЭ и АИИС КУЭ (на дисках CD-R) по объектам электросетевого хозяйства АО "БЭС", в том числе ПС N 626 "Экситон", ПС-309 "Болятино", АО "Мосводоканал" подтверждающие величину полезного отпуска за спорный период.

В соответствии с актом приема-передачи электрической энергии стоимость фактических потерь объемом 4 680 559 кВт.ч. составляет 11 812 565,86 рублей.

Ответчиком была произведена оплата фактических потерь в полном объеме в размере 11 812 565, 86 рублей.

В спорный период июнь 2017 года Ответчиком определена величина электроэнергии, поступившей в сеть (отпуск в сеть), в размере 62 924 983 кВт.ч., что подтверждается следующим.

В соответствии с п. 2.1 Регламента снятия показаний (Приложение N 5 к Договору) для определения объемов переданной электрической энергии между АО "БЭС", ПАО "Мосэнергосбыт" и ПАО "МОЭСК" подписано Соглашение об информационном обмене, порядке расчета и согласования значений перетоков по точкам приема/передачи электрической энергии от 29.06.2011 (далее - Соглашение об информационном обмене).

В силу п. 3.4 Соглашения об информационном обмене Сторона (электрическая станция, электрическая сеть), на оборудовании которой установлены расчетные средства измерений, оформляет результаты снятия показаний приборов учета по форме Приложения N 3 (Акт снятия показаний приборов учета по отпуску электрической энергии) и N 4 (Акт снятия показаний приборов учета, установленных на подстанциях сетевой организации) и по почте, факсу или другим доступным способом Сторонам по принадлежности.

В соответствии с п. 3.6 Соглашения, Стороны согласовывают результаты измерений в течение 2 дней с момента получения и после согласования Акты снятия показаний приборов учета электрической энергии подписываются сторонами.

Согласно п. п. 3.4, 3.5 Соглашения об информационном обмене между АО "БЭС" и ПАО "МОЭСК" подписаны без разногласий Акты снятия показаний приборов учета электрической энергии в спорный период по объектам электросетевого хозяйства АО "БЭС", в т.ч. ПС-626 "Экситон", АО "Мосводоканал", ПС-309 "Болятино".

Представленные акты первичного учета электрической энергии (акты снятия показаний приборов учета), подписанные ПАО "МОЭСК" без разногласий, за спорный период, свидетельствуют о том, что электрическая энергия поставлена в сети Ответчика в объемах, указанных в данных документах.

При этом в спорный период ПАО "МОЭСК" не оплатило услуги АО "БЭС" по передаче электрической энергии по ПС-626 "Экситон". Необходимость учета и оплаты электрической энергии по ПС-626 "Экситон" за предшествующие периоды нашла подтверждение в ранее рассмотренных делах N А40-19815/2017, А40-123488/2016, А40-24402/2016, А40-11684/2016, А40-46004/2015.

Необходимость учета и оплаты электрической энергии по ПС-626 "Экситон" в спорный период подтверждается Заключением Комитета по ценам и тарифам Московской области N 07/2016 по тарифу на 2017 год, Выпиской из Решения Правления Комитета по ценам и тарифам Московской области от 20.12.2016 N 218-Р об установлении индивидуального тарифа на услуги по передаче электрической энергии на 2017 год, Сметой расходов на содержание электрических сетей и затрат на компенсацию потерь на 2017-2019 годы, утвержденной Комитетом по ценам и тарифам Московской области, Плановым балансом электрической энергии в сети АО "БЭС" на 2017 год.

Из указанных документов следует, что Комитет по ценам и тарифам Московской области при расчете индивидуального тарифа для АО "БЭС" учитывал объемы электрической энергии по ПС-626 "Экситон". Таким образом, указанный объем поступившей в сеть электрической энергии по данным АО "БЭС" в размере 62 924 983 кВт.ч. (отпуск в сеть), указанный в балансах за июнь 2017 года (строка 1 балансов "Отпущено в сеть исполнителя", подтвержден документально.

В спорный период - июнь 2017 года, Ответчиком определена величина полезного отпуска электроэнергии в размере 58 244 424 кВт.ч., что подтверждается следующим.

В соответствии с п. п. 144, 145, 150, 151, 162, 166, 189 Правил N 442 и положениями договора (п. 2.1.4 Договора (в ред. п. 3 Дополнительного соглашения N 1), п. 4.2 Регламента (Приложения 5 к Договору), п. 5.1.29 Договора (в ред. п. 14 доп. соглашения N 1), АО "Богородская электросеть" как сетевая организация осуществляет коммерческий учет электроэнергии, в том числе с помощью систем АСКУЭ и АИИС КУЭ, которые в автоматическом режиме осуществляют снятие показаний по точкам поставки, и формирует полезный отпуск электрической энергии в соответствии с данными коммерческого учета электрической энергии.

Постановления Правительства Российской Федерации, регулирующие функционирование розничных рынков, обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Вне зависимости от договоренности сторон они обязаны руководствоваться теми императивными нормами, которые регулируют порядок обмена информацией об учетных данных между субъектами рынка электроэнергетики (Определение ВАС РФ от 01.10.2013 N ВАС-13359/13 по делу N А40-105810/12-76-1011).

В силу положений действующего законодательства (п. п. 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утв. Постановлением Правительства от 27.12.2004 N 861, Глава 10, п. 162, п. 185 Правил о функционировании розничных рынков, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442) обязанность по определению объема и соответствующего расчета потерь электрической энергии возложена на сетевую организацию.

Правила организации учета электрической энергии на розничных рынках установлены в разделе X Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, далее - Правила N 442).

Положения правил N 442 (пункты 144, 145, 150, 151) обязывают сетевую организацию вести коммерческий учет электроэнергии и предоставлять информацию об объеме полезного отпуска (Определение ВАС РФ от 27.12.2013 N ВАС-18462/13).

Порядок обмена информацией об учетных данных урегулирован пунктами 162, 166 Правил N 442, при этом диспозитивно установлено лишь правило о выборе времени и дата передачи показаний расчетных приборов учета (Определение ВАС РФ от 01.10.2013 N ВАС-13359/13 по делу N А40-105810/12-76-1011).

В соответствии с абз. 1 п. 162 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 если иные время и дата передачи показаний расчетных приборов учета не установлены договором оказания услуг по передаче электрической энергии, гарантирующий поставщик до окончания 2-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, передает сетевой организации, с которой у гарантирующего поставщика заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении потребителей, сведения о показаниях расчетных приборов учета, в том числе используемых в соответствии с настоящим документом в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученные им от потребителей в рамках заключенных с ними договоров энергоснабжения, а также не позднее 5-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным периодом, передает в указанную сетевую организацию в согласованной с ней форме (в виде электронного документа или документа на бумажном носителе) копии актов снятия показаний расчетных приборов учета, в том числе используемых в соответствии с настоящим документом в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученных им от таких потребителей.

Такие акты снятия показаний приборов учета Истцом в адрес Ответчика не представлялись. В случае непредставления актов снятия показаний приборов учета ПАО "Мосэнергосбыт" в адрес АО "Богородская электросеть", сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в соответствии с абз. 2 п. 162 Правил N 442.

Согласно абз. 2 п. 162 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 при не предоставлении в установленные сроки гарантирующим поставщиком копий актов снятия показаний расчетных приборов учета сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в целях определения фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении тех точек поставки, по которым не представлены копии указанных актов, в соответствии с пунктом 166 настоящего документа.

Пунктом 2.1.4 договора (в ред. п. 3 Дополнительного соглашения N 1 от 29.06.2013) установлено, что сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии на основании данных коммерческого учета, подтвержденного потребителями и производителями электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям, и зафиксированные в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у заказчика предоставляет ему рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

В силу п. 5.1.29 Договора (в ред. п. 14 доп. соглашения N 1) Исполнитель-2 представляет сведения по показаниям приборов коммерческого учета и данным АСКУЭ и АИИС КУЭ, установленных на объектах исполнителя в точках приема, точках передачи и точках поставки, в соответствии с Приложением N 5 к договору, а также другую информацию, необходимую для исполнения договора.

Согласно абз. 2 п. 5.1 Регламента (Приложения N 5 к Договору) снятие показаний приборов учета потребителей, полученных от Потребителей, по данным АСКУЭ и АИИС КУЭ, осуществляется персоналом Заказчика и (или) Исполнителя (по согласованию).

В соответствии с разделом 4 Регламента (Приложения N 5 к Договору), согласно п. 4.2 которого снятие показаний приборов учета электрической энергии Потребителей, установленных в электроустановках Исполнителя, осуществляется персоналом Исполнителя.

Кроме того, применение показаний приборов учета АСКУЭ и АИИС КУЭ регламентировано в п. 5.1.29 Договора (в ред. п. 14 доп. соглашения N 1), п. 4.2, абз. 2 п. 5.1 Регламента (Приложения N 5 к Договору).

Во исполнение указанных положений договора Ответчиком ежемесячно направлялись сведения по показаниям приборов коммерческого учета и данным АСКУЭ или АИИС КУЭ, установленных на объектах исполнителя. Факт предоставления данных о полезном отпуске в спорный период подтверждается:

- сопроводительными письмами АО "Богородская электросеть", подтверждающими направление сведений по показаниям приборов коммерческого учета и данным АСКУЭ или АИИС КУЭ, установленных на объектах исполнителя.

Истцом в материалы дела представлены первичные документы, подтверждающие объем полезного отпуска, сформированного Истцом, содержащиеся на дисках CD-R. Представленные сведения по полезному отпуску за спорный период, свидетельствуют о том, что электрическая энергия передана из сетей Ответчика конечным потребителям и в смежные сетевые организации в объемах, указанных в данных документах.

Таким образом, АО "Богородская электросеть" надлежаще исполняет обязанность по определению объема потребления электрической энергии в целях определения фактических потерь электрической энергии, предусмотренную п. п. 162, 166 Правил N 442 и положениями договора.

В спорный период июнь 2017 года Ответчиком определена величина фактических потерь электрической энергии в размере 4 680 559 кВт.ч., составляющая разность между величиной отпуска в сеть и полезного отпуска электрической энергии.

На основании вышеуказанных данных об объемах отпуска в сеть и полезного отпуска электрической энергии сетевая организация формирует фактический баланс и определяет объем фактических потерь в соответствии с п. п. 185 - 187 Правил N 442, п. 3.4 Договора, п. 5.1.31 Договора (в ред. п. 15 Дополнительного соглашения N 1), п. 6.1 - 6.2 Регламента (Приложения N 5 к договору) 5.1 Соглашения об информационном обмене от 29.06.2011, Приложением N 6 к Соглашению об информационном обмене.

В соответствии с п. п. 185 - 187 Правил N 442 сетевая организация составляет баланс электрической энергии, который является основанием для определения фактических потерь электрической энергии.

Согласно пункту 3.4 договора величина фактических потерь электрической энергии в сети Исполнителя определяется из фактического баланса электрической энергии в сети Исполнителя, составленного в соответствии с приложением N 5 к договору (Регламентом).

В соответствии с п. 5.1 Соглашения об информационном обмене стороной, ответственной за формирование баланса электроэнергии, является сетевая организация.

В силу п. 6.1 - 6.2 Регламента (Приложения N 5 к договору) Исполнитель составляет фактический баланс за отчетный период и несет ответственность за правильность составления баланса электрической энергии.

Согласно п. 5.1.31 Договора (в ред. п. 15 Дополнительного соглашения N 1) Исполнитель-2 ежемесячно обязуется оформлять и представлять Заказчику и Исполнителю-1 фактический баланс с документами, подтверждающими данные баланса.

Согласно Приложению N 6 к Соглашению об информационном обмене от 29.06.2011 Ответчик ежемесячно направляет данные по оказанным услугам - Баланс электрической энергии, где содержатся данные о фактических потерях электроэнергии.

В соответствии с вышеуказанным законодательством и положениями договора (п. 5.9, 5.10, 6.1 - 6.2 Регламента (Приложения 5 к Договору), п. 2.1.4, п. 5.1.31 Договора (в ред. п. 15 Дополнительного соглашения N 1), п. 7 Регламента (Приложение 9 к Договору в ред. Дополнительного соглашения N 1) п. 5.1, 5.2 Соглашения об информационном обмене от 29.06.2011, АО "Богородская электросеть" как сетевая организация обязана определять и рассчитывать объем потерь электрической энергии в принадлежащих ему электрических сетях на основании данных коммерческого учета электрической энергии.

Как следует из представленных ответчиком документов, в спорный период АО "Богородская электросеть" как сетевая организация произвела расчет объема полезного отпуска и объема фактических потерь электрической энергии в принадлежащих ему электрических сетях на основании данных коммерческого учета электрической энергии и направила в адрес ПАР "Мосэнергосбыт" соответствующие Балансы об объемах электроэнергии, принятой в сеть сетевой компании объемах электроэнергии, принятой в сеть сетевой компании и объемах электроэнергии, переданной потребителям, составленные в соответствии с формой Приложения N Р5-8 к договору (в ред. Доп. соглашения N 1), что подтверждается, сопроводительным письмом АО "Богородская электросеть", подтверждающим направление балансов электрической энергии с отметкой ПАО "Мосэнергосбыт" о получении.

Согласно Балансам электрической энергии по объектам электросетевого хозяйства АР "БЭС" электроэнергия отпущена за июнь 2017 года в сеть Истца в количестве 62 924 983 кВт.ч., из них полезный отпуск (всего) - в размере 58 244 424 кВт.ч., фактические потери электрической энергии в сетях Ответчика образовались в количестве 4 680 559 кВт.ч. (62 924 983 кВт.ч. - 58 244 424 кВт.ч.) Указанный объем поступившей в сеть электрической энергии по данным АР "БЭС" в размере 62 924 983 кВт.ч. (отпуск в сеть), указанный в балансах за июнь 2017 года (строка 1 балансов "Отпущено в сеть исполнителя", подтвержден документально.

Указанный объем вышедшей из сети электрической энергии по точкам приема, передачи и поставки по данным АО "БЭС" в размере 58 244 424 кВт.ч. (полезный отпуск), указанный в балансах за период июнь 2017 года (строка 2 Балансов "Всего полезный отпуск"), подтвержден документально сопроводительным письмом АО "Богородская электросеть", подтверждающим направление балансов электрической энергии с отметкой ПАО "Мосэнергосбыт" о получении.

ПАО "МОЭСК" при рассмотрении настоящего дела указало следующее.

На территории Московской области применяется тарифно-договорная модель отношений субъектов регионального рынка электрической энергии Московской области, установленная Решением Топливно-энергетического комитета Московской области от 26.12.2007 N 49-РП (протокол N 17).

В п. 3.1 указанного решения определено, что тарифы на услуги по передаче электрической энергии на одном уровне напряжения устанавливаются одинаковыми для всех потребителей услуг, расположенных на территории Московской области, независимо от того, к сетям какой организации они присоединены (единые (котловые) тарифы).

Энергосбытовые организации по договору оказания услуг по передаче электрической энергии оплачивают региональной сетевой компании услуги по передаче электрической энергии, предоставляемые всеми электросетевыми организациями региона, в том числе и опосредованно присоединенными к сетям РСК, по единым (котловым) тарифам по уровням напряжения и группам потребителей.

"Держателем котла", получающим оплату за услуги по передаче электроэнергии от энергосбытовых и энергоснабжающих организаций и распределяющим средства между сетевыми организациями региона, определена региональная сетевая компания (РСК) - ПАО "Московская объединенная электросетевая компания".

Согласно приведенной модели, ПАО "Мосэнергосбыт" (истец, Заказчик) является энергосбытовой организацией; ПАО "МОЭСК" (третье лицо, Исполнитель-1) - РСК; АО "Богородская электросеть" (ответчик, Исполнитель-2) - электросетевой организацией, опосредованно присоединенной к сетям РСК.

Как указало третье лицо, по окончании расчетного периода июнь 2017 года, в адрес ПАО "МОЭСК" поступили единый баланс, составленный АО "Богородская электросеть" и балансы по отдельным участкам сетей ответчика, составленные ПАО "Мосэнергосбыт".

При этом в соответствии с абз. 4 п. 5.1.32 Договора (в редакции п. 16 Дополнительного соглашения N 1) при возникновении разногласий при формировании фактических балансов электроэнергии (мощности) по сети Исполнятеля-2, актов оказанных услуг, актов приема-передачи, оплата Исполнителем-1 (т.е. ПАО "МОЭСК") услуг, оказанных Исполнителем-2 (т.е. АО "Богородская электросеть") производится по данным Заказчика (т.е. ПАО "Мосэнергосбыт"), а после урегулирования разногласий при необходимости производится перерасчет.

В соответствии с п. 9 действующего Регламента расчета стоимости и порядка оплаты Исполнителем-1 оказанных Исполнителем-2 услуг (Приложение N 9 к Договору N 66-315 от 29.06.2011) в срок до 19 числа месяца следующего за расчетным производится оплата только неоспариваемой части объема оказанных Исполннтелем-2 услуг.

Помимо этого, между АО "Богородская электросеть" и ПАО "МОЭСК" имеются разногласия при определении объема электроэнергии поставленной в электрическую сеть АО "Богородская электросеть" из сети ПАО "МОЭСК" по подстанции N 626 "Экситон". По окончании расчетного периода, по подстанции N 626 "Экситон" ПАО "Мосэнергосбыт" был сформирован отдельный баланс. В указанном балансе ПАО "Мосэнергосбыт" приняло данные ПАО "МОЭСК" по отпуску в сеть.

Как следует из материалов дела, 18.12.2017 ПАО "Мосэнергосбыт" представило в материалы дела новый баланс - "Сводный", в указанном балансе по подстанции N 626 "Экситон" ПАО "Мосэнергосбыт" использовало данные АО "Богородская электросеть".

Новый, сводный, баланс сторонам договора официально не направлялся, о факте пересмотра данных и принятии решения о внесении изменении в расчеты ПАО "Мосэнергосбыт" сторон договора также не информировало.

Также третье лицо сообщило, что начиная с июля 2017 г. ПАО "Мосэнергосбыт" формирует единые сводные балансы, при этом по подстанции N 626 "Экситон" принимает данные АО "Богородская электросеть"; оплата ПАО "МОЭСК" услуг, оказанных АО "Богородская электросеть" по подстанции N 626 "Экситон" производится по данным ПАО "Мосэнергосбыт" (и АО "Богородская электросеть").

По мнению третьего лица, объем электроэнергии отпущенной из сети ПАО "МОЭСК" в сеть АО "Богородская электросеть" июне 2017 г. составляет 59 367 097 кВт*ч, в том числе по подстанции N 626 "Экситон" - 8 440 210 кВт*ч. Подлежащий оплате полезный отпуск по подстанции N 626 "Экситон" -8 409 473 кВт*ч.

Согласно расчетам ПАО "Мосэнергосбыт" объем электроэнергии, поставленной потребителями, определяется в соответствии с показаниями приборов учета, представленными потребителями и на основании первичных документов, а в случае непредставления таких показаний - расчетным способом, согласно положениям пункта 5.5 Регламента снятия показаний приборов и средств учета, применения расчетных способов при определении объемов принятой и переданной электрической энергии, и составления фактического баланса электрической энергии (далее - Регламент) (приложение N 5 к договору).

Ответчик определял полезный отпуск с использованием данных автоматизированных информационно-измерительных систем коммерческого учета электрической энергии (АИИС КУЭ), которые передавались гарантирующему поставщику.

Пунктом 3.4 договора оказания услуг по передаче электрической энергии предусмотрено, что величина фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя определяется из фактического баланса электрической энергии в сети исполнителя, составленного в соответствии с Приложением N 5 к договору.

Приложением N 5 к договору определен Регламент снятия показаний приборов учета, применения расчетных способов при определении объемов принятой и переданной электрической энергии и составления фактического баланса электрической энергии.

В числе приложений к Регламенту указаны "Баланс электрической энергии в сети Исполнителя" (Приложение N Р5-8), "Соглашение об информационном обмене, порядке расчета и согласования значений перетоков по точкам приема/передачи электрической энергии" (Приложение N Р5-19). Положения раздела 6 указанного Регламента определяют порядок составления баланса электрической энергии по сети исполнителя.

Согласно пунктам 6.1, 6.2 Регламента, исполнитель составляет фактический баланс электрической энергии за отчетный период по форме Приложения N Р5-8 к Регламенту и несет полную ответственность за правильность составления фактического баланса электрической энергии; баланс подписывается уполномоченными представителями сторон.

В силу пункта 6.3 Регламента, фактический баланс электрической энергии за расчетный период в сети исполнителя формируется на основании оформленных надлежащим образом актов по отпуску и приему электрической энергии и сведений о количестве переданной потребителям и в Смежные сетевые организации электрической энергии.

Согласно пункту 6.4 Регламента, при возникновении разногласий между сторонами по данным, используемым при составлении баланса, баланс подписывается в неоспариваемой части. Сторонами подписываются в неоспариваемой части акт оказания услуг, акт приема - передачи электрической энергии и производятся финансовые расчеты в неоспариваемой части между сторонами. До конца месяца, следующего за расчетным, сторонами производится выявление разногласий. Вопросы, связанные с разногласиями между сторонами, решаются комиссией из представителей сторон. По результатам работы комиссии составляет акт, являющийся основанием для проведения перерасчета.

Пунктами 5.1.29, 5.1.31 договора предусмотрено, что исполнитель обязан предоставлять заказчику учета и данным АСКУЭ или АИИС КУЭ, установленных на объектах исполнителя в точках приема, точках передачи и точках поставки, в соответствии с Приложением N 5 к договору, а также другую информацию, необходимую для исполнения договора; ежемесячно до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, оформлять и представлять заказчику акт оказания услуг по передаче электрической энергии (Приложение N 11 к договору), фактический баланс электрической энергии в сети исполнителя (Приложение N Р5-8 к договору), с документами, подтверждающими данные баланса.

Кроме того, согласно пункту 1 Соглашения об информационном обмене, порядке расчета и согласования значений перетоков по точкам приема/передачи электрической энергии (Приложение N Р5-10 к Регламенту), одним из его предметов является определение объемов принятой и переданной электрической энергии и составление баланса электрической энергии. В соответствии с пунктом 5.1 Соглашения стороной, ответственной за формирование баланса электроэнергии, является сетевая организация, а ответственной за согласование баланса, является ПАО "Мосэнергосбыт". В качестве Приложения N 6 к Соглашению об информационном обмене сторонами согласован График документооборота между компаниями, оказывающими услуги по передаче электроэнергии, и ПАО "Мосэнергосбыт".

Согласно Графику, которому данные о полезном отпуске электрической энергии потребителям-абонентам ПАО "Мосэнергосбыт" через сети сетевой организации, акты снятия показаний приборов учета передаются сетевой организацией поставщику электрической энергии, а не наоборот. Из Графика документооборота также следует, что исполнителем баланса электрической энергии по сети сетевой организации, акта оказания услуг по передаче электрической энергии, акта приема- передачи электрической энергии является сетевая организация, а лицом, ответственным за согласование указанных документов, является ПАО "Мосэнергосбыт".

Таким образом, АО "Богородская Электросеть" как сетевая организация должна определять объем полезного отпуска электрической энергии и составлять фактический баланс электрической энергии по своим сетям.

Материалами дела подтверждается факт составления ответчиком балансов электрической энергии в сети АО "Богородская Электросеть", в которых содержатся данные о полезном отпуске электрической энергии и объеме фактических потерь и их передачи в ПАО "Мосэнергосбыт", в частности, показаний расчетных приборов учета (АИИСКУЭ), что подтверждается сопроводительными письмами к балансам.

Ежемесячные данные, на основе которых ответчиком были составлены балансы электрической энергии и рассчитаны объем полезного отпуска электрической энергии и объем фактических потерь, содержатся на представленном ответчиком и приобщенном к материалам дела CD-диске. Возможность применения АИИСКУЭ или АИИС КУЭ в качестве расчетных приборов учета согласована сторонами в договоре (пункт 5.1.29 в редакции пункта 14 дополнительного соглашения N 1), в Приложении N 5 (пунктах 4.2, абз. 2 пункта 5.1 договора).

Учитывая изложенное, апелляционный суд критически относится к доказательствам объемов полезного отпуска электроэнергии, которые представил истец (акты приема-передачи электрической энергии с протоколами разногласий, счета-фактуры, обходные листы), поскольку при наличии сведений по полезному отпуску, переданных ответчиком истцу, расчет содержащихся в них данных произведен истцом способом, не соответствующим условиям договора и положениям закона.

В связи с тем, что факт возникновения фактических потерь в сетях ответчика подтвержден материалами дела и не оспаривается ответчиком, однако, их расчет произведен истцом с нарушением условий договора и положений закона, а правильным является контррасчет потерь, представленный ответчиком, в соответствии с которым размер потерь им полностью оплачен в спорный период. Таким образом, суд приходит к выводу о том, что у АО "Богородская Электросеть" отсутствует задолженность по оплате стоимости фактических потерь за июнь 2017 года, поскольку АО "БЭС" надлежаще исполнило обязанность по оплате объема фактических потерь за спорный период.

Всесторонне и полно оценив доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, суд не находит оснований для удовлетворения иска в части взыскания основного долга.

Также истец просил взыскать с ответчика пени за период с 19.07.2017 по 26.04.2018 в размере 545 668,70 руб. (устное уточнение истца размера пени с представлением расчета) и пени на сумму 2 003 548,30 руб. с 27.04.2018 по момент фактического исполнения обязательства по 1/130 ставки рефинансирования Центрального Банка РФ.

За несвоевременную оплату фактических потерь электрической энергии за июнь 2017 года Ответчик просит суд применить ст. ст. 333, 404 ГК РФ. Ответчиком представлен контррасчет пени за период с 19.07.2017 по 22.08.2017 в размере 82 121,61 руб.

В силу ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

В соответствии со ст. 404 ГК РФ суд вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Суд первой инстанции признал заявленную к возмещению неустойку несоразмерной и снизил ее размер по мотивированному заявлению ответчика.

В силу ст. ст. 333, 404 ГК РФ, п. п. 69, 71 - 75, 78, 81 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 N 81 в спорный период в действиях АО "БЭС" по несвоевременной оплате фактических потерь электрической энергии в установленные договором сроки отсутствует вина, ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине ПАО "Мосэнергосбыт, которое действовало не добросовестно, не оплачивая в полном объеме денежные средства за объемы полезного отпуска, рассчитанные АО "БЭС", в том числе с учетом электросетевого оборудования ПС-626 "Экситон", в адрес ПАО "МОЭСК", что подтверждается следующим.

Законодательство Российской Федерации не содержит запрета на применение судом положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации к законной неустойке.

В силу п. 69 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке (пункт 1 статьи 333 ГК РФ).

Согласно п. 78 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 правила о снижении размера неустойки на основании статьи 333 ГК РФ применяются также в случаях, когда неустойка определена законом.

В соответствии с п. 81 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон либо кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера неустойки либо действовал недобросовестно, размер ответственности должника может быть уменьшен судом по этим основаниям в соответствии с положениями статьи 404 ГК РФ, что в дальнейшем не исключает применение статьи 333 ГК РФ.

В соответствии с "котловой" схемой расчетов, гарантирующий поставщик либо иная сбытовая организация (Истец) оплачивает услуги "котлодержателю" (ПАО "МОЭСК") по "единому котловому тарифу", а Ответчик распределяет полученные денежные средства между территориальными сетевыми организациями, сети которых участвовали в передаче электрической энергии до конечного потребителя, в том числе Ответчику (АО "БЭС") (п. 2.1.1 и п. 2.1.2 Договора N 66-315 оказания услуг по передаче электрической энергии от 29 июня 2011 года (в ред. Дополнительного соглашения N 1 от 29.06.2011).

Установленный сторонами Договора механизм оплаты оказанных услуг не предполагает иного порядка получения АО "БЭС" денежных средств, кроме как от ПАО "МОЭСК".

Система договоров, заключенных между субъектами электроэнергетики - "держателе котла", гарантирующим поставщиком и сетевой организацией предусматривает ряд взаимных обязательств, в том числе финансовых.

Условия, при которых АО "БЭС" осуществляет оплату потерь электрической энергии после получения денежных средств за передачу электрической энергии обусловлено тем, что он. осуществляя в качестве основного вида деятельности передачу и распределение электрической энергии и не имея заключенных непосредственно с потребителями договоров на передачу электрической энергии, основной доход получает от ПАО "МОЭСК".

Таким образом. Ответчик при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру договору и условиям оборота, не может преодолеть нарушение сроков оплаты приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях электроэнергии.

Таким образом, приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут являться основанием к отмене принятого судом решения. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Оснований для отмены решения суда не имеется.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 26 апреля 2018 года по делу N А41-85332/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.А. Коновалов

Судьи

В.Ю. Бархатов С.В. Боровикова