Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 августа 2018 г. N 13АП-17521/18

г. Санкт-Петербург

28 августа 2018 г.

Дело N А56-9363/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 22 августа 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 августа 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Слобожаниной В.Б.

судей Кашиной Т.А., Черемошкиной В.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Панковой Н.А.

при участии:

от истцов: представитель Рубцов И.И. по доверенности от 12.03.2018;

от ответчика: Репин А.С. и представители Насыров В.Р. и Евченко О.В. по доверенности от 12.03.2018.

от 3-х лиц: 1) представитель Рубцов И.И. по доверенности от 25.09.2017;

2) не явился, извещен;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-17521/2018) Репина А.С. на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18.04.2018 по делу N А56-9363/2018 (судья Щуринова С.Ю.), принятое по иску

Криворучко Владимира Владимировича и Хецуриани Александра Зурабовича

к Репину Александру Сергеевичу

3-и лица: 1) общество с ограниченной ответственностью "Трансмаш"

2) Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 15 по Санкт-Петербургу

об исключении участника из состава общества

установил:

Криворучко Владимир Владимирович и Хецуриани Александр Зурабович (далее - истцы) обратились в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области (далее - суд) с иском к Репину Александру Сергеевичу (далее - ответчик) об исключении ответчика из состава участников общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО, Общество) "ТрансМаш".

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "ТрансМаш" и МИФНС России N 15 по городу Санкт-Петербургу.

Решением суда от 18.04.2018 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Ответчик, обжаловав в апелляционном порядке решение, полагает, что решение суда подлежит отмене ввиду неполного выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанности имеющих значение для дела событий, которые суд считал установленными, несоответствия выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, нарушения и неправильного применения норм материального и процессуального права, несоблюдения единообразия судебной практики.

Оспаривая довод истцов, поддержанный судом, о причинении своими действиями Репиным А.С. убытков на сумму более 16.500.000 руб. ввиду непринятия мер по уплате налогов по имуществу, принадлежащему Обществу, заработной платы работникам, неурегулирования спорных ситуаций с контрагентами и кредиторами, то есть ввиду осуществления полномочий генерального директора ненадлежащим образом, не принятия участия в общем собрании Общества, ответчик считает данный довод не соответствующим действительности.

Судом первой инстанции проигнорирован факт того, что согласно налоговому отчету за 2015-2016 года, все налоговые обязательные платежи Общества были перечислены в бюджет. Частично оплачены долги за 2012-2014 года.

Таким образом, податель апелляционной жалобы считает, что Репин А.С. в период своего руководства добросовестно исполнял обязанности.

Истцами не представлено, а судом не была запрошена бухгалтерская отчетность за 2012-2015 года, в соответствии с которой долги Общества имелись по пенсионному фонду, социальному страхованию, заработной плате, коммунальным услугам, иным отчислениям в сумме более 3.000.000 руб. На период вступления Репина А.С. в должность генерального директора за Обществом числился долг перед ОАО "Банк Санкт-Петербург" в сумме 13.000.000 руб.

За период управления Обществом генеральным директором Репиным А.С. долг был полностью погашен.

При этом ответчик указал, что Криворучко Владимир Владимирович за время существования Общества является фактическим руководителем ООО "ТрансМаш", и именно он давал указание о невыплате работникам заработной платы, в том числе и ответчику, что влечет согласно ст. 3 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон) субсидиарную ответственность такого участника по обязательствам Общества.

За период деятельности Репина А.С. в качестве генерального директора Общества сумма прибыли увеличилась в 2 раза, погашены долги на сумму более чем 2.000.000 руб., оплачивались текущие платежи и производственные расходы (утеплены ангары, проведен монтаж электропроводки, восстановлена охрана объекта и его видеонаблюдение, по требованию Криворученко В.В. подготовлены документы о реализации части активов Общества.

Ответчиками не был представлен в материалы дела протокол общего собрания Общества от 05.12.2016 года, согласно которому работа Репина А.С. за период с 21.09.2015 по 05.12.2016 года признана удовлетворительной, убытки, возникшие у ООО "ТрансМаш", имели производственный характер, было принято решение не привлекать Репина А.С. к материальной ответственности за возникшие у ООО "ТрансМаш" убытки, также решение от 26.12.2017 городского суда г. Санкт - Петербурга об удовлетворении требований Репина А.С. о взыскании с Общества заработной платы и компенсации за неиспользованный отпуск, подтверждающее факт добросовестного исполнение обязанностей Репиным А.С. в должности генерального директора Общества.

Судом не было учтено, что не подтвержден факт того, что не принятие участия ответчика в собрании Общества причинило ущерб последнему и препятствовало деятельности Общества, отсутствию системности нарушений положений Общества, отсутствию причинно-следственной связи между деятельностью Общества, его долгами и отсутствием Ренина А.С. на общем собрании 25.10. 2017 и 29.11. 2017, а также работой Репина А.С. как генерального директора Общества в период 2015-2016 годов.

Общее собрание Общества проводилось 25.10. и 08.12. 2017 года, в период, когда ответчик уже не исполнял обязанности генерального директора Общества и по существу был отстранен от деятельности организации учредителями.

Судом не учтено, что между участниками Общества имеется корпоративный конфликт, в результате которого стороны не желают находить взаимоприемлемые решения.

Вменяемые истцом в вину ответчику действия, которые, по мнению истцов, затрудняют текущую деятельность Общества, в основание его исключения из состава участников Общества фактически таковыми не являются,

На момент предъявления иска Репин А.С. не являлся генеральным директором Общества и следовательно необходимо было различить ответственность руководителя Общества и ответственность участника Общества за неисполнение своих обязанностей, а не объединять два правоотношения в одно основание.

При этом судом проигнорирован факт покупки доли ответчиком в Обществе и добровольное снятие обязанностей ведения дел в качестве генерального директора Репиным А.С. в декабре 2016 года (п.5 протокол общего собрания Общества от 05.12.2016 года), а также то обстоятельство, что Репин А.С. предлагал Обществу в лице его учредителей выкупить у него его долю и выйти из состава участников Общества в соответствие и со ст.26 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Репиным А.С. была выслана в адрес Общества оферта с предложением реализации своей доли, но до настоящего времени ответа от ООО "ТрансМаш" не поступило.

Как считает податель апелляционной жалобы, судом нарушены материальный интересы ответчика и не урегулирован в соответствии с законом спор о дальнейшей судьбе доли принадлежащей Репину А.С, так как в решении отсутствует указание на ее выкуп у ответчика.

В судебном заседании Репиным А.С. и его представителями поддержаны доводы апелляционной жалобы.

Истцы, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, указанным в отзыве.

В судебное заседание явился представитель истцов, представляющий также и третьего лица - ООО "ТрансМаш".

Третье лицо - МИФНС России N 15 по Санкт-Петербургу, уведомленное о времени и месте судебного заседания по правилам статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в суд апелляционной инстанции представителя не направило.

Как следует из материалов дела, ООО "ТрансМаш" создано в 2009 году и зарегистрировано в качестве юридического лица МИФНС России N 15 по Санкт-Петербургу 16.03.2009 за ОГРН 1097847073884.

Участниками ООО "ТрансМаш" на момент рассмотрения спора являются Криворучко В.В. с размером доли 45% и номинальной стоимостью 4500 рублей, Хецуриани А.З. с размером доли 45% и номинальной стоимостью 4500 рублей, а также Репин А.С. с размером доли 10% и номинальной стоимостью 1000 рублей.

Репин А.С. в период с 21.09.2015 по 05.12.2016 также являлся генеральным директором ООО "ТрансМаш".

Как указывают истцы, за указанный период времени Репин Л.С. осуществлял полномочия генерального директора ненадлежащим образом, фактически устранился от ведения финансово-хозяйственной деятельности Общества, не принимал мер по уплате налогов, налога на землю, на имущество, принадлежащее Обществу, взносов в различные фонды, заработной платы работникам, что подтверждается налоговыми требованиями, а также по урегулированию спорных ситуаций с контрагентами и кредиторами, что привело к убыткам Общества на сумму более 16.500.000 руб. 00 коп.

В указанный период у ООО "ТрансМаш" имелись кредитные обязательства перед ПАО "Банк Санкт-Петербург", которые Обществом в лице генерального директора Репина А.С. выполнялись ненадлежащим образом, вследствие чего учредители Криворучко В.В. и Хецуриани А.З. были вынуждены из своих собственных средств погасить задолженность перед банком по кредитным обязательствам.

В связи с наличием значительной кредиторской задолженности перед своими контрагентами ООО "ТрансМаш" свою деятельность фактически не ведет на протяжении длительного периода времени.

В обоснование уклонения ответчика от участия в собраниях участников, имеющих важное значение для Общества, истцами указано следующее.

В соответствии Уставом Общества и пунктами:

- 12.1. Высшим органом Общества является Общее собрание участников Общества. Общее собрание участников Общества может быть очередным или внеочередным.

- 12.2.1. Принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, должен быть удостоверен нотариально.

- 12.3.13-15. принятие решения об одобрении крупных сделок, принятие решения об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, решение иных вопросов. предусмотренных Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" и настоящим Уставом.

- 12.23. Решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 12.3, Устава Общества, а также решение о внесении вкладов участниками в имущество Общества пропорционально их долям, принимаются всеми участниками Общества единогласно.

Решения по вопросам, указанным в подпунктах 12 пункта 12.3. настоящего Устава, а также решение о внесении вкладов в имущество участниками Общества непропорционально их долям, принимаются всеми участниками Общества единогласно.

Остальные решения также принимаются всеми участниками Общества единогласно.

Решения Общего собрания участников Общества принимаются открытым голосованием.

Раздел 15 Устава Общества крупные сделки. Пункт 15.3. Устава Общества решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников Общества единогласно.

В период нахождения ответчика в должности генерального директора и участника Общества у ООО "ТРАНСМАШ" имелись кредитные обязательства (договор займа) с ПАО "Банк Санкт-Петербург", которые исполнялись ненадлежащим образом.

Суд, с учетом уклонения ответчика от участия в проведении внеочередного собрания, признал данные нарушения существенными и достаточными для удовлетворения исковых требований.

Изучив материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не установил достаточных оснований для переоценки выводов суда, отмены решения суда, в том числе по безусловным основаниям.

Дело было рассмотрено судом первой инстанции без участия ответчика, уведомленного надлежащим образом.

В целях погашения образовавшейся задолженности и во избежание негативных последствий для Общества и участников Общества, было организовано проведение внеочередного собрания Общества, в соответствии с пунктами 12.5, 12.6., 12.7., 12.8.Устава Общества.

Протокол внеочередного собрания Общества от 05.09.2016 года было принято решение об одобрении сделки с заинтересованностью - заключения договора поручительства с ПАО "Банк Санкт-Петербург" в обеспечение обязательства Репина А.С. по кредитному договору.

Нотариальным свидетельством от 05.09.2016 года об удостоверении принятия общим собранием участников хозяйственного общества, решения и состава участников общества, присутствующих при его принятии, было принято решение о предоставлении генеральному директору Репину А.С. полномочий на заключение и подписания договора поручительства от имени ООО "ТРАНСМАШ". В дальнейшем от подписания договора поручительства Репин А.С. отказался. Вследствие чего оформление кредита Обществу и погашение за счёт заемных средств задолженности не представилось возможным.

Как указывают истцы, участники Общества были вынуждены из своих собственных средств (путем продаж квартир) погасить задолженность по кредитным обязательствам перед Банком.

В целях погашения образовавшейся кредиторской задолженности, во избежание негативных последствий для Общества и непосредственно участников Общества, было инициировано проведение внеочередного собрания Общества для решения вопроса об определение основных направлений деятельности Общества, внесении изменений в Устав Общества пункты 12.23, 12.28, 15.3., утверждение новой редакции Устава ООО "ТрансМаш", принятии решения об одобрении крупной сделки.

03.10.2017 года исполнительным органом ООО "ТРАНСМАШ" и участниками Общества, было принято решение о проведении внеочередного собрания участников общества на 25 октября 2017 года. Указанное решение Репин А.С. получил 11.10.2017 года, что подтверждается почтовой квитанцией.

25.10.2017 года Ренин А.С. прибыл на внеочередное собрание, предъявил паспорт, при подготовке совершения нотариального действия - регистрации участников Общества, Репин А.С. убыл без объяснения причин, что подтверждается постановлением нотариуса об отказе в совершении нотариального действия от 03.11.2017 года.

29.11.2017 года Репину А.С. повторно было направлено решение о проведении внеочередного собрания участников общества на 08 декабря 2017 года. Указанное решение Репин А.С. получи 01.12.2017 года, что подтверждается почтовой квитанцией.

08.12.2017 года Ренин А.С., зная о порядке проведения и принятия решений на собраниях (очередных и внеочередных) Общества, извещенный надлежащим образом о проведении собрания, на внеочередное собрание не явился, не сообщил об уважительности причин своей неявки, не предложил альтернативные даты для проведения собрания. Нотариусом вынесено постановление об отказе в совершении нотариального действия от 08.12.2017 года.

С учетом изложенного в совокупности представленные доказательства и согласно статьи 65.2, 67 ГК РФ, пункта 17 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации N 90. Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственность", пунктами 1, 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.05.2012 N 151 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров. связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью", пункта 35 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N25 "О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" и указанные факты свидетельствуют о совершении участником Общества Репиным А.С. конкретных действий (бездействий), которые не являются добросовестными и разумными, нарушают права других участников Общества, делают невозможной деятельность Общества, влекут наступление значительных негативных для Общества и участников Общества последствий, заключающихся в причинении имущественного вреда, невозможности в течение длительного срока получать доходы от использования собственного имущества (как основного вида деятельности общества), а также погасить образовавшуюся кредиторскую задолженность путем частичной реализации имущества, принадлежащего Обществу.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с доводом ответчика о непредставлении истцами доказательств выполнения ответчиком обязанностей генерального директора ненадлежащим образом и нарушения судом норм материального права в части неопределения размера доли, подлежащей выплате исключённому участнику Обществу.

Решение от 26.12.2017 городского суда г. Санкт - Петербурга об удовлетворении требований Репина А.С. и взыскании с Общества заработной платы и компенсации за неиспользованный отпуск, не является подтверждением отсутствия нарушений, влекущих к невозможности выплаты заработной платы.

Добросовестность исполнения обязанностей Репиным А.С. в должности генерального директора Общества при рассмотрении дела в суде общей юрисдикции не рассматривалось.

Ссылка подателя апелляционной жалобы на протокол Общего внеочередного собрания участников от 05.12.2016, приложенный в апелляционной жалобе и приобщенный в материалам дела, согласно которому работа Репина А.С. за период с 21.09.2015 по 05.12.2016 года признана в целом удовлетворительной, не является основанием для отмены решения по делу, в рамках которого рассматривается вопрос не о взыскании убытков с бывшего генерального директора Общества, в вопрос о бездействии Репина А.С как участника Общества.

12.10.2016 года Репин А.С. направил в адрес Общества и участников Общества Криворучко В.В. и Хецуриани А.З. оферту о продаже доли в уставном капитале Общества, указав цену продажи доли в размере 13 000 000 (тринадцать миллионов) рублей. Указанная оферта оставлена без удовлетворения, поскольку противоречит требованиям действующего законодательства и Устава Общества. Указанная в оферте сумма продажи доли, по мнению истцов, необоснованно завышена и нарушен порядок выхода участника из Общества, раздел 9 Устава Общества пункт 9.1. участник Общества вправе выйти из Общества при наличии письменного нотариально заверенного согласия всех участников Общества.

05.12.2016 года на основании протокола общего внеочередного собрания участников Общества, полномочия генерального директора Репина А.С, прекращены.

Выход ответчика из числа участников Общества в установленном законом порядке не был зарегистрирован.

При обращении истцов в суд с иском об исключении ответчика из числа участников Общества суд первой инстанции не был вправе выходить за пределы исковых требований

Ответчик, надлежащим образом уведомленный о времени и месте рассмотрении я спора, иск не оспорил, о необходимости выплаты доли не заявил.

Согласно абзацу 4 пункта 1 статьи 67 ГК РФ участники хозяйственного общества вправе исключить из общества в судебном порядке участника, который своими действиями (бездействием) причинил значительный вред обществу либо иным образом существенно затруднял его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами общества. В этом случае исключенному участнику выплачивается действительная стоимость его доли.

В случае наличия спора исключённый участник вправе обратиться в суд за защитой нарушенного права.

Согласно пункту 4 статья 65.2 Гражданского кодекса Российской Федерации назван перечень обязанностей участников такого общества. В частности, участник обязан:

- участвовать в образовании имущества общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены Гражданского кодекса Российской Федерации, другим законом или учредительным документом общества;

- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества;

- участвовать в принятии корпоративных решений, без которых общество не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия таких решений;

- не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда обществу;

- не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создано общество.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 17 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее -Постановление N 90/14), при рассмотрении заявления участников общества об исключении из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, необходимо иметь в виду следующее: под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников.

Таким образом, уклонение ответчика от решения вопросов изменения Устава по вопросам, требующим единогласного решения всех участников Общества, от голосования по вопросам, важным для деятельности Общества, без объяснения причин, свидетельствуют о том, что допущенные Репиным А.С. действий (бездействий) и нарушения являются грубыми.

Доказательств наличия взаимоисключающих требований между участниками, также, как и доказательств обязательности указания для ответчика со стороны Криворучко В.В., ответчиком в материалы дела не представлено.

При указанных обстоятельствах оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Расходы, понесенные ответчиком при обращении с апелляционной жалобой, в соответствии с нормами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оставлены за ее подателем.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18.04.2018 по делу N А56-9363/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

В.Б. Слобожанина

Судьи

Т.А. Кашина В.В. Черемошкина