Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 31 августа 2018 г. N 07АП-11448/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 4 декабря 2018 г. N Ф04-2608/18 настоящее постановление оставлено без изменения

город Томск

31 августа 2018 г.

Дело N А45-21246/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 28.08.2018.

Постановление изготовлено в полном объеме 31.08.2018.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Логачева К.Д.,

судей Кудряшевой Е.В.,

Иванова О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Павловой Т.С., с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу АО "Строй-инверсия" (N 07АП-11448/2017(8)) на определение от 08.06.2018 (судья Красникова Т.Е.) Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-21246/2017 о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "Строй-инверсия" (ОГРН 1155476107225, ИНН 5404020717, 630073, г. Новосибирск, ул. Карла Маркса, д.53а, офис 606) по заявлению ООО "СТ-Логистик" о включении требования в размере 7 500 000 руб. в реестр требований кредиторов должника.

В судебном заседании приняли участие:

от ООО "СТ-Логистик": Измайлов С.М., доверенность от 23.08.2018.

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Новосибирской области от 01.12.2017 заявление общества с ограниченной ответственностью "Форсайт" признано обоснованным, акционерное общество "Строй-инверсия" (далее - АО "Строй-инверсия") признано несостоятельным (банкротом), введена процедура банкротства - наблюдение. Временным управляющим утвержден - Кугушев Виктор Николаевич.

29.12.2017 в суд поступило заявление общества с ограниченной ответственностью "СТ-Логистик" (далее - ООО "СТ-Логистик") о включении требования в размере 7 500 000 руб. в реестр требований кредиторов АО "Строй-инверсия".

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ООО "СТ-Логистик" уточнило заявленные требования, просило включить в реестр требований кредиторов задолженность по основному долгу в сумме 7 500 000 руб., проценты за пользование денежными средствами в сумме 3 345 375 руб.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 08.06.2018 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО "Строй-инверсия" обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции изменить в части включения в реестр процентов за пользование денежными средствами, уменьшить проценты за пользование денежными средствами до 1 672 687,50 руб.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что судом первой инстанции сделан не основанный на нормах материального права вывод о том, что проценты предусмотренные частью 2 статьи 9 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 30.12.2004 N 214-ФЗ) не являются мерой ответственности застройщика за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, не могут быть отнесены к неустойке, представляют собой плату за правомерное пользование денежными средствами истца, в связи с чем статьи 330, 333 Гражданского кодекса Российской Федерации применению не подлежат.

От ООО "СТ-Логистик" поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он указывает, что правовая позиция апеллянта в отношении квалификации процентов, предусмотренных частью 2 статьи 9 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ, является ошибочной, основанной на неправильном применении норма материального права и подлежит отклонению судом апелляционной инстанции.

От конкурсного управляющего должника Тюрина А.Е. поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он указывает, что доводы апелляционной жалобы, вызывают у него сомнения, не подтверждаются материалами дела, не находят ни правового обоснования, ни подтверждения в судебной практике.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ООО "СТ-Логистик" доводы отзыва на апелляционную жалобу поддержал, просил оставить определение суда первой инстанции без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о месте и времени судебного заседания, не явились в судебное заседание суда апелляционной инстанции.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело в отсутствие неявившихся лиц.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Согласно пункту 25 постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", при применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

Отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исходя из изложенных норм права, принимая во внимание, что апелляционная жалоба содержит доводы применительно к незаконности выводов суда первой инстанции только в части отказа уменьшения размера неустойки, другими лицами соответствующих возражений не заявлено, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзывов, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения в обжалуемой части, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 27.05.2013 закрытое акционерное общество Финансово-строительная компания "Новосибирская" (первоначальный застройщик) и общество с ограниченной ответственностью "Авеста" (первоначальный участник) заключили договор об участии в долевом строительстве N 14, по условиям которого первоначальный застройщик обязался в предусмотренный договором срок своими силами и/или с привлечением других лиц, имеющих соответствующие лицензии, построить (создать) книжный магазин с офисными помещениями, кафе с организацией главного входа в сквер по ул. Покрышкина в Ленинском районе г. Новосибирска, расположенный на земельном участке площадью 3 283 кв. м., с кадастровым N 54:35:064225:49 и после получения разрешения на его ввод в эксплуатацию передать первоначальному участнику в собственность нежилые помещения общей площадью 196,8 кв. м.

Дополнительным соглашением N 1 от 14.01.2014 в договор N 14 внесены изменения, в соответствии с которыми застройщик обязался передать участнику нежилые помещения общей площадью 200,15 кв. м.

В силу пункта 1.4 договора N 14 срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику 01.07.2014.

07.03.2017 ООО "Авеста" и ООО "СТ-Логистик" заключили соглашение N 2 об уступке прав требования и переводе обязательств по договору об участии в долевом строительстве N 14 от 27.05.2013, в соответствии с условиями которого, первоначальный участник по настоящему соглашению уступает новому участнику права и переводит обязанности на нового участника, возникшие из договора N14, в том числе: имущественные права (требования) к застройщику по передаче в собственность участнику нижеуказанных нежилых помещений общей площадью 200,15 кв. м. после получения застройщиком разрешения на ввод в эксплуатацию построенного (созданного) в соответствии с условиями договора книжного магазина с офисными помещениями, кафе с организацией главного входа в сквер по ул. Покрышкина в Ленинском районе г. Новосибирска, расположенного на земельном участке площадью 3 283 кв. м., с кадастровым номером N 54:35:064225:49 и иные права, вытекающие из договора.

С момента заключения соглашения права (требования) первоначального участника к первоначальному застройщику, вытекающие из договора в части вышеуказанных нежилых помещений, перешли к новому участнику, который обязуется принять от первоначального застройщика по акту приема-передачи вышеуказанный объект долевого строительства.

На момент подписания соглашения первоначальный участник оплатил первоначальному застройщику полную стоимость договора N 14, что составило 7 500 000 руб. и подтверждено платежными поручениями, представленными в материалы дела.

В результате уступки прав ООО "СТ-Логистик" перешли права (требования) первоначального и второго участников к первоначальному застройщику, вытекающие из договора N 14 в части вышеуказанных нежилых помещений, а также сторонами подтверждено исполнение обязательства по их оплате первоначальному застройщику в сумме 7 500 000 руб.

АО "Строй-инверсия" создано (зарегистрировано 02.10.2015) в результате реорганизации в форме выделения из акционерного общества Финансово-строительная компания "Новосибирская" (далее - АО ФСК "Новосибирская"), ОГРН 1025401304500, ИНН 5403142381.

Из передаточного акта, утвержденного решением единственного акционера АО ФСК "Новосибирская" б/н от "18" июня 2015 года, следует, что АО "Строй-Инверсия" передана часть имущества, прав и обязательств АО ФСК "Новосибирская", а именно все имущество, права и обязательства АО ФСК "Новосибирская", связанные с осуществлением строительства книжного магазина с офисными помещениями, кафе с организацией главного входа в сквер по ул. Покрышкина в Ленинском районе г. Новосибирска, по адресу: НСО, город Новосибирск, Ленинский район, ул. Покрышкина, 3 стр., расположенного на земельном участке площадью 3283 кв.м., с кадастровым N 54:35:064225:49, включая все имущество, права и обязательства АО ФСК "Новосибирская", как лица выполняющего функции застройщика объекта капитального строительства, а именно: права и обязательства по договору аренды N 52584 от 07.04.2006, заключенному с мэрией города Новосибирска на аренду земельного участка из земель населенных пунктов с кадастровым номером 54:35:064225:49, расположенного в пределах Ленинского района города Новосибирска, площадью 3 283 кв.м, со всеми дополнительными соглашениями к договору аренды земельного участка, на котором осуществляется строительство объекта капитального строительства. Строительство объекта капитального строительства - здание, книжного магазина с офисными помещениями, кафе с организацией главного входа в сквер по ул. Покрышкина в Ленинском районе г. Новосибирска (площадь земельного участка - 0,3283 га, площадь застройки - 1909,3 кв. м., общая площадь - 5916,31 кв. м., строительный объем - 29030,0 куб. м, в т.ч. ниже 0,000 - 5830,2 куб.м., количество этажей - 4), по адресу: Новосибирская область, г. Новосибирск, ул. Покрышкина, 3 стр., не завершено и передано в том виде, в котором он существует на дату подписания передаточного акта и все инженерные коммуникации к нему.

Кроме того, переданы все права и обязательства, вытекающие из разрешения на строительство N Ru 54303000-90 от 02.06.2009 с изменениями; N Ru 54303000-90/1-и от 30.10.2012, выданное мэрией города Новосибирска и полученное АО ФСК "Новосибирская" на строительство объекта капитального строительства; все права и связанные с ними обязательства на проектную и рабочую документацию, инженерные изыскания на строительство объекта капитального строительства, а также все права и обязательства, вытекающие из реализации данных документов; все права и обязательства по договорам, заключенным АО ФСК "Новосибирская", на подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, получение необходимых лимитов энергоресурсов, в соответствии с реестром, являющимся неотъемлемой частью передаточного акта; все права и обязательства по договорам долевого участия в строительстве, заключенным АО ФСК "Новосибирская" с участниками долевого строительства на строительство спорного объекта капитального строительства.

Участником долевого строительства ООО "СТ-Логистик" обязательства по договору N 16 исполнены в полном объеме. Цена договора оплачена.

Пунктом 1.4 договора N 14 установлено, что срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства 01.07.2014.

В результате ненадлежащего исполнения АО "Строй-Инверсия" обязательств по договору N 14 ООО "СТ-Логистик" 19.05.2017 в адрес застройщика направило уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора об участии в долевом строительстве N 14 от 27.05.2013.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что заявленные требования являются законными и обоснованными, подтверждены представленными в материалы дела доказательствами.

Апелляционный суд находит выводы суда первой инстанции обоснованными и соответствующими действующему законодательству исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 6 статьи 16, статьи 71 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 22 июня 2012 года N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется арбитражным судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны. Требование кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

С учетом специфики дел о банкротстве, при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

Исходя из указанных норм права, арбитражному суду необходимо по существу проверить доказательства возникновения задолженности и применения мер ответственности на основе положений норм материального права.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 9 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 30.12.2004 N 214-ФЗ) участник долевого строительства в одностороннем порядке вправе отказаться от исполнения договора в случае неисполнения застройщиком обязательства по передаче объекта долевого строительства в срок, превышающий установленный договором срок передачи такого объекта на два месяца.

Суд первой инстанции, исследовав представленные в дело доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установив, что в результате реорганизации должнику от первоначального застройщика переданы имущество и обязательства АО ФСК "Новосибирская", связанные с объектом долевого строительства, платежными поручениями, представленными в материалы дела, подтверждается то обстоятельство, что на момент подписания соглашения N 2 первоначальный участник оплатил первоначальному застройщику стоимость договора N N14, требования ООО "СТ-Логистик" подтверждаются материалами дела, законно и обоснованно принял обжалуемый судебный акт.

Доводы апеллянта о том, что судом неправомерно сделан вывод о невозможности применения в данном деле при установлении процентов статей 330, 333 Гражданского кодекса Российской Федерации основаны на неверном толковании действующего законодательства.

Закон N 214-ФЗ предусматривает различные правовые последствия для застройщика при нарушении предусмотренного договором участия в долевом строительстве срока передачи участнику долевого строительства объекта долевого строительства, а именно:

- уплату неустойки (пени) в соответствии с частью 2 статьи 6 за каждый день просрочки исходя из цены договора в случае принятия объекта долевого строительства участником долевого строительства;

- возврат участнику долевого строительства денежных средств, уплаченных им в счет цены договора, с уплатой процентов на эту сумму за пользование указанными денежными средствами в соответствии с частью 2 статьи 9 Закона, начисляемых со дня их внесения участником долевого строительства до дня их возврата застройщиком, в случае расторжения договора по соответствующим основаниям.

Неустойка, предусмотренная частью 2 статьи 6 данного Закона для случаев нарушения предусмотренного договором срока передачи участнику долевого строительства объекта долевого строительства, при расторжении договора участия в долевом строительстве уплате не подлежит. Соответствующие разъяснения приведены в пункте 29 Обзора от 04.12.2013.

В соответствии с частью 2 статьи 9 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ застройщик в случае расторжения договора по основаниям, предусмотренным частью 1 настоящей статьи, в течение двадцати рабочих дней со дня расторжения договора или в случае расторжения договора по основаниям, предусмотренным частью 1.1 настоящей статьи, в течение десяти рабочих дней со дня расторжения договора обязан возвратить участнику долевого строительства денежные средства, уплаченные им в счет цены договора, а также уплатить проценты на эту сумму за пользование указанными денежными средствами в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства по возврату денежных средств, уплаченных участником долевого строительства. Указанные проценты начисляются со дня внесения участником долевого строительства денежных средств или части денежных средств в счет цены договора до дня их возврата застройщиком участнику долевого строительства. Если участником долевого строительства является гражданин, указанные проценты уплачиваются застройщиком в двойном размере.

Таким образом, положения части 2 статьи 9 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ предполагают в случаях расторжения договора уплату застройщиком процентов, начисляемых на уплаченные участником долевого строительства и подлежащие возврату ему денежные средства. Указанные проценты имеют иную правовую природу, отличную от мер договорной ответственности в виде неустоек и штрафов. В данном случае речь идет о плате за пользование коммерческим кредитом, по сути предоставленным застройщику участником долевого строительства (пункт 4 постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.1998 N 13/14).

Кроме того, начисленные проценты соразмерны характеру допущенного нарушения при исполнении обязательств по договору, отвечают критериям разумности и не являются чрезмерными, следовательно, даже с учетом положений статей 330 и 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, оснований для снижения начисленных процентов у суда первой инстанции не имелось.

Доводов, основанных на доказательственной базе, опровергающих установленные судом первой инстанции обстоятельства и его выводы, в апелляционной жалобе не приведено.

Оценивая изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной инстанции установил, что в них отсутствуют ссылки на факты, которые не были предметом рассмотрения суда первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленного требования по существу.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции нарушений норм материального и норм процессуального права не допущено.

В связи с изложенным, оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены определения у суда апелляционной инстанции не имеется. Апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 08.06.2018 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-21246/2017 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО "Строй-инверсия" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

К.Д. Логачев

Судьи

О.А. Иванов Е.В. Кудряшева