Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2018 г. N 13АП-16857/18

г. Санкт-Петербург

03 сентября 2018 г.

Дело N А56-109478/2017/тр3

Резолютивная часть постановления объявлена 27 августа 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 сентября 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Слоневской А.Ю.

судей Копыловой Л.С., Бурденкова Д.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Потаповой А.В.,

при участии:

согласно протоколу судебного заседания от 27.08.2018;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 13АП-16857/2018, 13АП-17209/2018) учредителя ООО "Карат" Немкина А.А. и ООО "АСП" на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.06.2018 по делу N А56-109478/2017/тр3 (судья Ильенко Ю.В.), принятое

по заявлению ООО "АСП"

о включении требования в реестр требований кредиторов

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Карат",

установил:

решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.02.2018 общество с ограниченной ответственностью "Карат" (ИНН 7842003710, ОГРН 1037869011421; Санкт-Петербург, Малоохтинский пр., д.61, литер А, пом.61; далее - должник, ООО "Карат") признано несостоятельным (банкротом), введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Александров Святослав Игоревич.

Указанные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" 03.03.2018.

Общество с ограниченной ответственностью "АСП" обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 38 383 561 руб. 44 коп., в том числе 17 479 014 руб. 38 коп. - неустойка по договору инвестирования строительства жилого дома N С-13-10707 от 18.12.2017, 20 892 547 руб. 06 коп. - неустойка по договору инвестирования строительства жилого дома N С-13-10708 от 12.02.2008, 12 000 руб. - расходы по госпошлине в реестр требований кредиторов должника.

Определением суда от 09.06.2018 заявление удовлетворено частично. В реестр требований кредиторов должника включено требование ООО "АСП" в размере 1 712 000 руб., в том числе 12 000 руб. - основной долг, 1 700 000 руб. - неустойка. Указанные требования включены в третью очередь удовлетворения требований кредиторов, требование в части неустойки учитывается отдельно в реестре требований кредиторов и подлежит удовлетворению после погашения основной суммы задолженности. В удовлетворении остальной части заявления отказано.

Не согласившись с определением суда от 09.06.2018, учредитель ООО "Карат" Немкин А.А. и ООО "АСП" обратились с апелляционными жалобами.

ООО "АСП" в апелляционной жалобе просит отменить определение суда от 09.06.2018 и принять новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, ООО "Карат", приняв права и обязанности ООО "6-й трест" по достройке дома, получив реестр дольщиков, уклонилось от своей обязанности по передаче квартир дольщикам. ООО "АСП" указывает на то, что судом первой инстанции неверно определен срок исковой давности, а снижение неустойки в 7 раз не мотивировано и необоснованно.

В своей апелляционной жалобе учредитель ООО "Карат" Немкин А.А. просит изменить определение суда от 09.06.2018 и отказать в удовлетворении заявления в части включения в реестр требований кредиторов неустойки за нарушение срока передачи квартир по договору от 18.12.2007 N С-13-107. По мнению подателя жалобы, должник является правопреемником ООО "6-й трест" только в части прав и обязанностей арендатора из договора аренды на основании дополнительного соглашения. Податель жалобы считает, что обязательства ООО "6-й трест" из договора от 18.12.2007 N С-13-107 ООО "Карат" на себя не принимало, основания для возникновения указанного правопреемства в силу закона отсутствуют.

В судебном заседании представитель ООО "АСП" и единственный участник ООО "АСП" поддержали доводы своей апелляционной жалобы и отклонили доводы апелляционной жалобы учредителя ООО "Карат" Немкина А.А., представитель учредителя ООО "Карат" Немкина А.А. поддержал доводы своей апелляционной жалобы и отклонил доводы апелляционной жалобы ООО "АСП".

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

Иные лица, участвующие в обособленном споре, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явились, что в силу статьи 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения жалобы в отсутствие представителей.

В отсутствие возражений со стороны лиц, участвующих в деле, законность и обоснованность судебного акта проверяются апелляционным судом только в обжалуемой части с учетом разъяснений, приведенных в пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции".

Как следует из материалов дела, в обоснование заявления о включении в реестр требований кредиторов требования в размере 38 383 561 руб. 44 коп. представило копии вступившего в законную силу решения Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 04.09.2017 по делу N А56-13174/2016, договоров инвестирования строительства жилого дома от 18.12.2007 N С-13-107, от 12.02.2008 N С-13-108.

В силу абзаца второго пункта 10 статьи 16 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) разногласия по требованиям кредиторов или уполномоченных органов, подтвержденным вступившим в законную силу решением суда в части их состава и размера, не подлежат рассмотрению арбитражным судом, а заявления о таких разногласиях подлежат возвращению без рассмотрения, за исключением разногласий, связанных с исполнением судебных актов или их пересмотром.

Какие-либо возражения, связанные с исполнением ООО "Карат" судебных актов, подтверждающих требование ООО "АСП" в этой части, не заявлены, в связи с чем заявление ООО "АСП" удовлетворено судом в части включения в реестр требований кредиторов 12 000 руб. основной задолженности.

В обоснование заявления о включении в реестр требований кредиторов требования в размере 17 479 014 руб. 38 коп. и 20 892 547 руб. 06 коп неустойки ООО "АСП" сослался на неисполнение ООО "Карат" обязательств по передаче квартир по договорам от 18.12.2007 N С-13-107 и от 12.02.2008 N С-13-108 инвестирования строительства жилого дома (далее - Договор инвестирования от 18.12.2007 и от 12.02.2008).

ООО "6-й трест" (застройщик) и ООО "АСП" (инвестор) заключили Договор инвестирования от 18.12.2007, согласно которому инвестирование инвестором строительства объекта в размере, указанном в пункте 2.2.1 Договора инвестирования от 18.12.2007 является основанием для возникновения с момента государственной регистрации права собственности инвестора на 10 квартир общей площадью 411,15 кв.м, расположение которых в жилом 16-ти этажном доме со встроенными учреждениями обслуживания указано в приложении N 1 к этому договору. В пункте 1.1 Договора инвестирования от 18.12.2007 стороны согласовали, что предметом настоящего договора является участие инвестора в инвестировании строительства жилого 16-ти этажного дома со встроенными учреждениями обслуживания, расположенного по строительному адресу: г.Сестрорецк, Приморское шоссе, участок 1 (юго-восточнее пересечения с ул.Токарева), квартал 38, корпус 13, именуемого в дальнейшем "объект".

Инвестор обязался проинвестировать строительство объекта в сумме, определяемой исходя из стоимости одного квадратного метра общей площади объекта, устанавливаемой в размере 50 000 руб. Общий размер инвестиций составляет сумму 20 557 500 руб., оплата которого производится до 26.12.2007.

Застройщик обязался после приемки объекта и подписания разрешения на ввод объекта в эксплуатацию при условии исполнения инвестором обязательства по инвестированию строительства объекта в размере суммы, установленной пунктом 2.2.1 Договора инвестирования от 18.12.2007 передать инвестору по акту приема-передачи квартиры, составляющие долю инвестора в соответствии с пунктом 1.2 Договора в течение тридцати дней. Плановое окончание строительства: III квартал 2008 года. Сдача объекта в эксплуатацию подтверждается разрешением на ввод объекта в эксплуатацию, оформленным в соответствии с требованиями Градостроительного кодекса РФ.

Неисполнение обязательства по передаче квартир в срок, предусмотренный Договором инвестирования от 18.12.2007, послужило основанием для обращения ООО "АСП" с требованием о включении в реестр неустойки, начисленной за период с 31.10.2008 по 21.02.2018.

В обоснование заявления о включении в реестр требований кредиторов требования в размере 20 892 547 руб. 06 коп. неустойки ООО "АСП" сослался на неисполнение ООО "Карат" обязательств по передаче квартиры по договору от 12.02.2008 N С-13-108 инвестирования строительства жилого дома (далее - Договор инвестирования от 12.02.2008).

ООО "6-й трест" (застройщик) и ООО "АСП" (инвестор) заключили Договор от 12.02.2008, согласно которому инвестирование инвестором строительства объекта в размере, указанном в пункте 2.2.1 Договора инвестирования от 12.02.2008 является основанием для возникновения с момента государственной регистрации права собственности инвестора на 9 квартир общей площадью 438,79 кв.м, расположение которых в жилом 16-ти этажном доме со встроенными учреждениями обслуживания указано в приложении N 1 к этому договору. В пункте 1.1 Договора инвестирования от 12.02.2008 стороны согласовали, что предметом настоящего договора является участие инвестора в инвестировании строительства жилого 16-ти этажного дома со встроенными учреждениями обслуживания, расположенного по строительному адресу: г.Сестрорецк, Приморское шоссе, участок 1 (юго-восточнее пересечения с ул.Токарева), квартал 38, корпус 13, именуемого в дальнейшем "объект".

Инвестор обязался проинвестировать строительство объекта в сумме, определяемой исходя из стоимости одного квадратного метра общей площади объекта, устанавливаемой в размере 56 000 руб. Общий размер инвестиций составляет сумму 24 572 240 руб., оплата которого производится до 01.03.2008.

Застройщик обязался после приемки объекта и подписания разрешения на ввод объекта в эксплуатацию при условии исполнения инвестором обязательства по инвестированию строительства объекта в размере суммы, установленной пунктом 2.2.1 Договора инвестирования от 12.02.2008 передать инвестору по акту приема-передачи квартиры, составляющие долю инвестора в соответствии с пунктом 1.2 Договора в течение тридцати дней. Плановое окончание строительства: III квартал 2008 года. Сдача объекта в эксплуатацию подтверждается разрешением на ввод объекта в эксплуатацию, оформленным в соответствии с требованиями Градостроительного кодекса РФ.

Неисполнение обязательства по передаче квартир в срок, предусмотренный Договором инвестирования от 12.02.2008, послужило основанием для обращения ООО "АСП" с требованием о включении в реестр 20 892 547 руб. 06 коп. неустойки, начисленной за период с 31.10.2008 по 21.02.2018.

В соответствии с пунктом 1 статьи 142 Закон о банкротстве в ходе конкурсного производства установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 Закона о банкротстве.

Судом установлено, что на основании постановления Правительства Санкт-Петербурга от 28.06.2005 N 939 "О проектировании и строительстве жилого дома со встроенными учреждениями обслуживания по адресу: Курортный район, г.Сестрорецк, Приморское шоссе, участок 1 (юго-восточнее пересечения с ул.Токарева)", договора от 30.01.2006 N 19/ЗКС-01236 аренды земельного участка на инвестиционных условиях, заключенного с Комитетом по управлению городским имуществом Санкт-Петербурга, ОООО "6-й трест" являлось застройщиком 16-этажного жилого дома, расположенного по адресу: Санкт-Петербург, г.Сестрорецк, Приморское шоссе, участок 1 (юго-восточнее пересечения с улицей Токарева).

В целях реализации инвестиционного проекта застройщик (ООО "6-й трест") и инвестор (ООО "АСП") заключили Договора инвестирования от 18.12.2007 и от 12.02.2008.

В дальнейшем в соответствии с постановлением Правительства Санкт-Петербурга от 10.04.2013 N 229 и дополнительным соглашением от 06.05.2013 к договору аренды от 30.01.2006 N 19/ЗКС-01236 права и обязанности арендатора по названным договорам перешли от ООО "6-ой трест" к ООО "Карат".

Пунктом 3.2 постановления от 10.04.2013 N 229 инвестиционные условия дополнены условием, согласно которому застройщик за счет собственных средств решает все имущественные вопросы, связанные с реализацией инвестиционного проекта и финансированием строительства объекта физическими и юридическими лицами. Пунктом 2.4 дополнительного соглашения от 06.05.2013 раздел VII договора дополнен пунктом 7.10 аналогичного содержания.

Передача ООО "6-й трест" прав застройщика спорного дома ООО "Карат" не сопровождалась переоформлением ООО "Карат" Договоров инвестирования от 18.12.2007 и от 12.02.2008 с ООО "АСП", заключенного ООО "6-й трест".

Таким образом, Договоры инвестирования от 18.12.2007 и от 12.02.2008 заключены между ООО "АСП" и ООО "6-й трест" и на основании постановления Правительства Санкт-Петербурга от 10.04.2013 N 229 изменения в указанные договоры не внесены.

В соответствии с пунктом 1 статьи 391 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между первоначальным должником и новым должником.

В обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, перевод долга может быть произведен по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника.

Согласно пункту 2 статьи 391 ГК РФ перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным.

Если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга.

В материалы обособленного спора не представлены доказательства того, что

обязательства ООО "6-й трест" по уплате неустойки, штрафа за нарушение сроков передачи девятнадцати квартир, предусмотренных Договорами инвестирования от 18.12.2007 и от 12.02.2008, перешли к ООО "Карат", в связи с чем отсутствуют правовые основания для начисления неустойки и удовлетворения заявления ООО "АСП" о включении этого требования в реестр.

Согласно пункту 3 статьи 1 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ) действие данного Закона не распространяется на отношения юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей, связанные с инвестиционной деятельностью по строительству (созданию) объектов недвижимости (в том числе многоквартирных домов) и не основанные на договоре участия в долевом строительстве. Указанные отношения регулируются Гражданским кодексом и законодательством Российской Федерации об инвестиционной деятельности.

Как разъяснено в пункте 1 Обзора судебной практики разрешения дел по спорам, возникающим в связи с участием граждан в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.07.2017, суду независимо от наименования договора следует установить его действительное содержание, исходя как из буквального значения содержащихся в нем слов и выражений, так и из существа сделки с учетом действительной общей воли сторон, цели договора и фактически сложившихся отношений сторон. Если установлено, что сторонами при совершении сделки, не отвечающей требованиям Закона N 214-ФЗ, в действительности имелся в виду договор участия в долевом строительстве, к сделке применяются положения этого закона, в том числе предусмотренные им меры ответственности.

С учетом приведенных правовых положений, условий Договоров инвестирования от 18.12.2007 и от 12.02.2008, а также с учетом количества квартир, подлежащих передаче ООО "АСП" в соответствии с условиями указанного договора, притом, что им не даны приемлемые пояснения о целях их приобретения, апелляционный суд считает обоснованной оценку ООО "Карат" деятельности ООО "АСП" в рамках Договоров инвестирования от 18.12.2007 и от 12.02.2008 как инвестиционную.

ООО "АСП" принял на себя обязательства по выполнению функций инвестора, в связи с чем для применения к спорным Договорам инвестирования от 18.12.2007 и от 12.02.2008 положений Закона N 214-ФЗ и Закона о защите прав потребителей не имеется.

Исходя из количества жилых помещений, особенностей заключения договоров, намерения ООО "АСП" не могут рассматриваться как направленные на удовлетворение личных собственных нужд, вследствие чего не подпадают под действие Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей", соответственно, неустойка начислена неправомерно.

ООО "АСП" исчисляет период просрочки по передаче объектов недвижимости по Договорам инвестирования от 18.12.2007 и от 12.02.2008 исходя из того, что 30.10.2008 является последним днем передачи квартир по этим договорам.

Суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что права застройщика переданы ООО "Карат" 10.04.2013 и на этот момент ООО "6-й трест" допущена существенная (более четырех лет) просрочка исполнения обязательств по передаче жилых помещений, о которой не мог не знать ООО "АСП" Инвестор, зная о смене застройщика, не воспользовался возможностью переоформить отношения с новым застройщиком. При этом доказательства предъявления соответствующих требований ООО "6-й трест" ООО "АСП" не представлено, что не соответствует разумному поведению участников гражданского оборота и не свидетельствует о добросовестном бездействии кредитора, при том, что ООО "АСП" одномоментно заявил требования к новому застройщику и начислил неустойку за просрочку за период более девяти лет.

С учетом изложенных обстоятельств, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявления ООО "АСП" о включении в реестр требований кредиторов должника неустойки по Договорам инвестирования от 18.12.2007 и от 12.02.2008, в связи с чем апелляционная жалоба ООО "Карат" признана апелляционным судом подлежащей удовлетворению. Апелляционная жалоба ООО "АСП" не подлежит удовлетворению.

Обжалуемый судебный акт в части удовлетворения заявления в сумме 1 700 000 руб. неустойки следует отменить, в остальной обжалуемой части (об отказе в удовлетворения заявления) оставить без изменения.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.06.2018 по делу N А56-109478/2017/тр3 отменить в обжалуемой части. В этой части принять новый судебный акт. В удовлетворении заявления о включении в реестр требований кредиторов требования общества с ограниченной ответственностью "АСП" в сумме 1 700 000 руб. неустойки отказать. В остальной обжалуемой части определение суда от 09.06.2018 оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

А.Ю. Слоневская

Судьи

Л.С. Копылова Д.В. Бурденков