Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 сентября 2018 г. N 12АП-10754/18

г. Саратов

12 сентября 2018 г.

Дело N А12-8100/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 сентября 2018 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи С. А. Жаткиной,

судей О. И. Антоновой, Т. В. Волковой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Лукиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Донские Биотехнологии"

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 03 июля 2018 года по делу N А12-8100/2018 (судья Л.А.Кремс),

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Энергия Юга" (ИНН 3446034468; ОГРН 1093460003009)

к обществу с ограниченной ответственностью "Донские Биотехнологии" (ИНН 7704771034; ОГРН 1107746995080)

о взыскании 42 524 063, 40 рублей,

и по встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Донские Биотехнологии" (ИНН 7704771034; ОГРН 1107746995080)

к обществу с ограниченной ответственностью "Энергия Юга" (ИНН 3446034468; ОГРН 1093460003009)

о взыскании задолженности в сумме 800 280 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 29 632, 29 руб., неустойки в сумме 53 352 руб., убытков в размере 3 364 147, 96 руб.,

от общества с ограниченной ответственностью "Донские Биотехнологии" представитель Повадырь Юлия Сергеевнапо доверенности,

от общества с ограниченной ответственностью "Энергия Юга" представитель Приказчикова Ольга Викторовна по доверенности,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Волгоградской области обратилось ООО "Энергия Юга" обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с иском к ООО "Донские Биотехнологии" о взыскании задолженности в сумме 39 469 080 руб., неустойки в сумме 5 585 000 руб., расходов по госпошлине в сумме 200 000 руб.

В свою очередь ООО "Донские Биотехнологии" обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с иском (уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ) к ООО "Энергия Юга" о недопоставке оборудования по Контракту N Р-007-01 от 25.04.2017 г., оплате задолженности по перечисленному авансовому платежу в размере 800 280 руб. 00 коп., процентов за пользование денежными средствами, договорной неустойки и убытков.

Решением от 03 июля 2018 года Арбитражного суда Волгоградской области по делу N А12-8100/2018 первоначальные исковые требования удовлетворены:

С общества с ограниченной ответственностью "Донские Биотехнологии" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Энергия Юга" взыскана задолженность в сумме 39 469 080 руб., неустойка в сумме 5 585 000 руб., расходы по госпошлине в сумме 200 000 руб.

В удовлетворении встречных исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "Донские Биотехнологии" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить как незаконное и необоснованное.

Заявитель указывает, что суд первой инстанции не рассмотрел заявление о фальсификации дополнительного соглашения.

Указывает, что суд первой инстанции не правомерно принял устные уточнения исковых требований.

Контракт, изменения и приложения к нему, а также документы по Контракту, полученные на указанные п.14 Контракта факс/электронную почту, имеют юридическую силу до момента получения оригиналов. Оригиналы документов для замены копий предоставляются в срок не более 2-х месяцев. Дополнительное соглашение N 1 от 09.11.2017 в установленный срок в оригинале сторонами контракта не подписано и факт исполнения по спорному договору (в ред. дополнительного соглашения) отсутствует.

Арбитражный апелляционный суд в порядке пункта 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, что 25 апреля 2017 года между ООО "Энергия Юга" (далее - Продавец) и ООО "Донские Биотехнологии" (далее - ООО "ДонБиоТех", Покупатель) был заключен Контракт N Р-007- 01 (в редакции Дополнительного соглашения N1 от 09.11.2017 года), по условиям которого ООО "Энергия Юга" приняло на себя обязательства по поставке оборудования для Комплекса по глубокой переработке зерна для производства аминокислоты в г. Волгодонске Ростовской области, а ООО "ДонБиоТех" обязалось принять и оплатить оборудование в порядке и на условиях, предусмотренных Контрактом (далее - Контракт). Количество оборудования, его комплектация, сроки поставки и перечень предоставляемых документов указаны в Приложениях N1, 2, 3 к Контракту.

В соответствии с условиями Контракта N Р-007-01 от 25.04.2017 г. ООО "Энергия Юга" передало в собственность Покупателя оборудование на общую сумму 109 032 400 (Сто девять миллионов тридцать две тысячи четыреста) рублей 00 копеек, что подтверждается товарными накладными N 210 от 03.08.2017 года, N 312 от 06.10.2017 года, N 313 от 06.10.2017 года, N 314 от 09.10.2017 года, N 365 от 03.11.2017 года, N 366 от 03.11.2017 года, N 370 от 10.11.2017 года, N 371 от 10.11.2017 года, подписанными уполномоченными представителями сторон.

Согласно пункту 3.1. Контракта ООО "ДонБиоТех" обязалось произвести оплату переданного товара на следующих условиях: авансовый платеж в размере 30% от суммы настоящего Контракта в размере 33 510 000,00 (Тридцать три миллиона пятьсот десять тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18 % перечисляется в течение 10 (десяти) рабочих дней после подписания Контракта и получения счета на оплату.

Оплата 70% стоимости Оборудования выплачивается ООО "ДонБиоТех" ООО "Энергия Юга" в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты приемки Оборудования Покупателем по товарным накладным по форме ТОРГ-12.

ООО "ДонБиоТех" поставленный товар на сумму 109 032 400 (Сто девять миллионов тридцать две тысячи четыреста) рублей 00 копеек оплатило частично в размере 69 563 320 (Шестьдесят девять миллионов пятьсот шестьдесят три тысячи триста двадцать) рублей 00 копеек, то есть не исполнило надлежащим образом свои обязательства по Контракту.

По состоянию на 12 марта 2018 года задолженность ООО "ДонБиоТех" перед ООО "Энергия Юга" за поставленный товар по Контракту N Р-007-01 от 25.04.2017 г. составляет 39 469 080 (Тридцать девять миллионов четыреста шестьдесят девять тысяч восемьдесят) руб. 00 коп., а период просрочки оплаты товара составляет 115 дней (16 полных недель) - по товарным накладным N 365 от 03.11.2017 года и N 366 от 03.11.2017 года и 108 дней (15 полных недель) - по товарным накладным N 370 от 10.11.2017 года, N 371 от 10.11.2017 года.

11 января 2018 года ООО "Энергия Юга" в адрес ООО "ДонБиоТех" направлена претензия с исх. N 0072 от 11.01.2018 г. о погашении задолженности по Контракту.

Однако ООО "ДонБиоТех" ответ на претензию не направило, от погашения задолженности уклонилось.

Ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств послужило основанием обращения истца по первоначальному иску в суд с настоящими исковыми требованиями.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

На основании статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу положений статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые, или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

На основании ч. 1 ст. 516 Гражданского кодекса РФ покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

В случае, когда договором купли-продажи предусмотрена оплата товара через определенное время после его передачи покупателю (продажа товара в кредит), покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором (ч. 1 ст. 488 Гражданского кодекса РФ).

Если договором поставки предусмотрено, что оплата товаров осуществляется получателем (плательщиком) и последний неосновательно отказался от оплаты либо не оплатил товары в установленный договором срок, поставщик вправе потребовать оплаты поставленных товаров от покупателя (ч. 3 ст. 488, ч. 2 ст. 516 Гражданского кодекса РФ).

Задолженность ответчика подтверждена актом сверки взаимных расчетов за 4 квартал 2017 года.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения, должник обязан уплатить кредитору неустойку, определенную законом или договором.

На основании п. 5.2. Контракта за просрочку Покупателем оплаты Продавец имеет право потребовать с Покупателя уплаты неустойки в размере 0,5% от суммы задолженности за каждую полную неделю просрочки, но не более 5% от суммы Контракта (5 585 000 руб.).

По указанному основанию истец по первоначальному иску произвел расчет неустойки:

1) 18 960 480 руб. (долг по т/н N 365,366) * 0,5% * 16 недель = 1 516 838 руб. 40 коп.;

2) 20 508 600 руб. (долг по т/н N 370,371) * 0,5% * 15 недель = 1 538 145 руб.

Итого: 3 054 983 руб. 40 коп.

Расчет проверен судом апелляционной инстанции и признан верным.

Ответчик возражая против исковых требований ссылается на незаключенность дополнительного соглашения.

В соответствии с пунктом 3 статьи 432 Гражданского кодекса РФ сторона, подтвердившая действие договора (соглашения) не вправе ссылаться на его незаключенность, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1 Гражданского кодекса

РФ).

ООО "ДонБиоТех" неоднократно подтверждало заключение между ним и ООО "Энергия Юга" Дополнительного соглашения N 1 к Контракту N Р-007-01 от 25.04.2017 года (абзац 4 претензии ООО "ДонБиоТех" исх. N 2П/18 от 20.04.2018, подписанной Первым заместителем Генерального директора Поповой И.В., абзац 3 страницы 2 встречного искового заявления ООО "ДонБиоТех", абзац 4 отзыва ООО "ДонБиоТех" на исковое заявление ООО "Энергия Юга").

Кроме того, инициатива заключения указанного дополнительного соглашения принадлежала ООО "ДонБиоТех", что подтверждается письмом ООО "ДонБиоТех" исх. N 202-06.2017 от 26.06.2017 и письмом ООО "Энергия Юга" исх. N Р-0233 от 25.07.2017.

Между сторонами соблюдена письменная форма дополнительного соглашения в соответствии с требованиями пункта 1 статьи 160, пункта 2 статьи 434 и пункта 1 статьи 452 Гражданского кодекса РФ путем обмена документами, переданными по каналам электронной связи (электронной почте), позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Согласно пункту 1 статьи 452 Гражданского кодекса РФ к соглашению об изменении договора применяются те же требования, что и к заключению договора, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное.

На основании пункта 1 статьи 160 Гражданского кодекса РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. При этом двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными пунктами 2 и 3 статьи 434 Гражданского кодекса РФ

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (пункт 2 статьи 434 Гражданского кодекса РФ).

Электронным документом, передаваемым по каналам связи, признается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту.

Как следует из письменных объяснений директора Ростовского филиала ООО "Энергия Юга" Бесчётнова А Н. и начальника договорного отдела ООО "Энергия Юга" Шепелевой Л.В., а также прилагаемых к ним распечаток (скрин-шотов) электронных писем, основная переписка по вопросам заключения контракта и дополнительного соглашения N 1 от ООО "Донские Биотехнологии" поступала с электронного адреса менеджера по комплектации оборудованием Кисленко Александра Алексеевича kislenko@donbiotech.com. Указанное лицо не являлось представителем ООО "ДонБиоТех", а выступало лицом, передающим выраженную в надлежащей форме волю иного лица ООО "ДонБиоТех" и его руководителей.

Таким образом, следует признать, что между ООО "Энергия Юга" и ООО "ДонБиоТех" сформировался деловой обычай общения путем обмена электронными письмами на электронные адреса (e-mail), позволявшие им идентифицировать каждого из адресата, в том числе по содержимому отправлений.

06 сентября 2017 с адреса электронной почты Приемной Волгодонского офиса ООО "Донские Биотехнологии" (info@donbiotech.com) на рабочий адрес электронной почты Директора Ростовского филиала ООО "Энергия Юга" (ban@energy-yug.ru) поступило письмо ООО "Донские Биотехнологии" от 06.09.2017 исх. N 0487 с текстом дополнительного соглашения N 1 к Контракту N Р-007-01 от 25.04.2017 г. с просьбой рассмотреть возможность его заключения.

10.11.2017 от начальника договорного отдела ООО "Энергия Юга" Шепелевой Любовь Владимировны (e-mail: mlv@energy-yug.ru) на адрес электронной почты ban@energy-yug.ru поступило письмо с приложением электронного документа -дополнительного соглашения N 1 к Контракту от 25.04.2017 N Р-007-01 с подписью Генерального директора ООО "Энергия Юга" Григорьева А С. и печатью ООО "Энергия Юга".

10.11.2017 указанное письмо вместе с приложением направляется Кисленко А. А. по адресу электронной почты kislenko@donbiotech.com.

Как следует из письменных объяснений Бесчетнова А.Н. и Шепелевой Л.В. оригиналы дополнительного соглашения направляются от начальника договорного отдела Шепелевой Л.В. через логистов в Ростовский филиал ООО "Энергия Юга" и передаются ведущим менеджером Ростовского филиала ООО "Энергия Юга" Даниловым Е.Е. совместно с оборудованием в центральный офис ООО "Донские Биотехнологии" в г. Волгодонске.

14.11.2017 в 16:37 на электронную почту (ban@energy-yug.ru) с рабочей почты Кисленко А.А. (kislenko@donbiotech.com) поступает электронный документ -сканированная версия Дополнительного соглашения N 1 к договору поставки Р-007-01 с подписью Генерального директора Варшавского В.Е. и скрепленная печатью ООО "Донские Б иотехнологии".

В дальнейшем оригинал Дополнительного соглашения N 1 к Контракту от 25.04.2017 N Р-007-01 (экземпляр ООО "Энергия Юга") Поставщику от Покупателя не возвращался.

Каких-либо писем об отказе в подписании оригинала дополнительного соглашения, об изменении или расторжении указанного дополнительного соглашения в адрес ООО "Энергия Юга" не поступало.

На основании вышеизложенного, в соответствии с требованиями пункта 1 статьи 160, пункта 2 статьи 434 и пункта 1 статьи 452 Гражданского кодекса РФ сторонами была соблюдена письменная форма сделки (дополнительного соглашения) путем обмена электронными документами по каналам связи (электронной почте).

В силу пункта 64 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" договором может быть установлено, что юридически значимые сообщения, связанные с возникновением, изменением или прекращением обязательств, основанных на этом договоре, направляются одной стороной другой стороне этого договора исключительно по указанному в нем адресу (адресам) или исключительно предусмотренным договором способом.

Если иное не установлено законом или договором и не следует из обычая или практики, установившейся во взаимоотношениях сторон, юридически значимое сообщение может быть направлено, в том числе посредством электронной почты, факсимильной и другой связи, осуществляться в иной форме, соответствующей характеру сообщения и отношений, информация о которых содержится в таком сообщении, когда можно достоверно установить, от кого исходило сообщение и кому оно адресовано (пункт 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Дополнительное соглашение, полученное путем обмена документами по электронной почте, имеет юридическую силу на основании пункта 12.1 Контракта.

Согласно пункту 12.1 Контракта после вступления его в силу любые изменения в нем возможны только после письменного согласования Продавцом и Покупателем.

Изменения и приложения к Контракту, а также документы по Контракту, полученные на указанные в п. 14 Контракта факс/электронную почту, имеют юридическую силу до момента получения оригиналов. Оригиналы документов для замены копий предоставляются в срок не более 2-х месяцев.

Поскольку письменная форма дополнительного соглашения, заключенного путем обмена документами по электронной почте, считается соблюденной на основании п. 1 ст. 160, п. 2 ст. 432 Гражданского кодекса РФ, факт получения дополнительного соглашения, подписанного и скрепленного печатью ООО "ДонБиоТех", на электронный адрес Продавца ООО "Энергия Юга" признается и не оспаривается, дополнительное соглашение обладает юридической силой на основании п. 12.1. Контракта.

В суде апелляционной инстанции ответчиком заявлено о фальсификации дополнительного соглашения, а именно подписание неуполномоченным лицом.

При этом в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика пояснил, что подлинность оттиска печати и мне оспаривается.

Судом апелляционной инстанции данное заявление отклонено поскольку оспаривая подпись лица подписавшего дополнительное соглашение ответчик наличие в дополнительном соглашении оттиска печати ответчика им не оспорено, о фальсификации документов по соответствующим основаниям не заявлено.

Ответчик является коммерческой организацией и в соответствии с положениями пункта 1 статьи 2 ГК РФ занимается самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли.

Передача обществом печати лицу, подписавшему дополнительное соглашение и допущение использования его печати, свидетельствует о том, что именно подписавшее документы лицо в данной ситуации было вправе действовать от его имени.

Постановка печати на указанных документах является подтверждением полномочий подписавшего их лица как представителя ответчика при подписании договора и получении товара.

Создавая или допуская создание обстановки, свидетельствующей о наличии полномочий у определенного лица, представляемый сознательно входит в гражданский оборот в лице такого представителя, поэтому не вправе ссылаться на отсутствие гражданско-правовых отношений с ним, так как обстановка как основание представительства не только заменяет собой письменное уполномочие (доверенность), но и возможна в отсутствие каких-либо надлежащим образом оформленных правоотношений между представителем и представляемым.

Ответчиком не представлено обоснования того, каким образом его печать могла оказаться в распоряжении иных лиц и быть использована при подписании дополнительного соглашения. Объективные доказательства тому, что печать находилась в режиме свободного доступа, выбыла из владений ответчика, находилась в незаконном владении другого лица, в материалах дела отсутствуют.

Изложенное в совокупности не позволяет сделать вывод об отсутствии полномочий у лица, подписавшего спорные документы, выступать от имени ответчика.

Также в материалах дела отсутствуют доказательства того, что подписание спорного дополнительного соглашения было связано с мошенническими либо иными противоправными действиями подписавшего ее лица.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, о заключенности дополнительного соглашения.

Довод апеллянта о том, что судом необоснованно принято устное ходатайство истца об уточнение исковых требований, не принимается во внимание.

В соответствии с п. 6 ч. 2 ст. 155 АПК РФ устные заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле, подлежат фиксации в протоколе судебного заседания.

Статья 159 АПК РФ устанавливает, что заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле, о достигнутых ими соглашениях по обстоятельствам дела, существу заявленных требований и возражений, об истребовании новых доказательств и по всем другим вопросам, связанным с разбирательством дела, обосновываются лицами, участвующими в деле, и подаются в письменной форме, направляются в электронном виде или заносятся в протокол судебного заседания, разрешаются арбитражным судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.

Таким образом, устное ходатайство об уточнении исковых требований истца не противоречит закону.

Довод заявителя о возможности начисления неустойки только в пределах срока действия договора подлежит отклонению, поскольку в силу части 2 пункта 3 статьи 425 ГК РФ договор, в котором отсутствует условие о том, что окончание срока его действия влечет прекращение обязательств сторон по договору, признается действующим до окончания исполнения сторонами обязательства.

Пунктом 11.2. Контракта N Р-007-01 от 25.04.2017 г. определено, что он действует с даты его подписания и до момента полного выполнения обязательств обеими Сторонами, но не позднее 31.12.2017 года. Положения данного договора не содержат указания на то, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон.

В соответствии с пунктом 4 статьи 425 ГК РФ окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

Согласно п. 68 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 окончание срока действия договора не влечет прекращение всех обязательств по договору, в частности обязанностей сторон уплачивать неустойку за нарушение обязательств, если иное не предусмотрено законом или договором (пункты 3, 4 статьи 425 ГК РФ).

В связи с чем первоначальные исковые требования правомерно удовлетворены.

Отказывая в удовлетворении встречного иска, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

25 апреля 2017 года между ООО "Энергия Юга" (далее - Продавец) и ООО "Донские Биотехнологии" (далее - ООО "ДонБиоТех", Покупатель) был заключен Контракт N Р-007-1 по условиям которого ООО "Энергия Юга" приняло на себя обязательства по поставке оборудования для Комплекса по глубокой переработке зерна для производства аминокислоты в г. Волгодонске Ростовской области, а ООО "ДонБиоТех" обязалось принять и оплатить оборудование в порядке и на условиях, предусмотренных Контрактом (далее - Контракт). Количество оборудования, его комплектация, сроки поставки и перечень предоставляемых документов указаны в Приложениях N1, 2, 3 к Контракту.

Оборудование подлежало поставке на площадку Покупателя, расположенную по адресу: РФ, Ростовская область, г. Волгодонск, ул. 2-я Заводская, 3 (пункт 4.4. Контракта).

Стороны согласовали, что срок поставки составит 22 календарные недели с даты подписания Контракта и представления Покупателем согласованной технической документации (п. 4.1. Контракта, Приложения N 1, 2 к Контракту).

Согласование технической документации получено от ООО "ДонБиоТех" письмом исх. N 199-05.2017 от 24 мая 2017 года, а также дополнительным письмом исх. N 0027 от 5.07.2017 года. Следовательно, первоначальный срок поставки оборудования истекал не ранее 06 декабря 2017 года.

25 июля 2017 года ООО "Энергия Юга" письмом исх. N Р-0233 от 25.07.17 сообщило ООО "ДонБиоТех", что по просьбе последнего (содержащейся в письме исх. N 202-06.2017 от 26.06.2017 г.), в связи с комплектацией ООО "ИПСК ТЭСК" разъединителей выносными блоками управления БУ-3-14, исключит из поставки шкафы управления разъединителями типа ШУР, взамен исключенного оборудования готово поставить комплект приборов и инструментов для дополнительного испытания энергооборудования после подписания дополнительного соглашения.

В пункте 2.3. Контракта стороны предусмотрели, что в случае изменения конструкции Оборудования, стоимость Оборудования и сроки его поставки могут измениться. Такие изменения согласовываются сторонами и отражаются в дополнительном соглашении.

9 ноября 2017 года стороны подписали Дополнительное соглашение N 1 к Контракту (далее - Дополнительное соглашение), изменив перечень товаров, подлежащих поставке, и сроки поставки (Приложения N 1 -2 к Контракту).

Согласно Приложению N 1 к Контракту "Спецификация на поставку оборудования" (в ред. Дополнительного соглашения N 1 от 09.11.2017 года) срок поставки оборудования определен сторонами не позднее 110 календарных дней с момента подписания Дополнительного соглашения, т.е. до 28 февраля 2018 года.

На основании пункта 5 Дополнительного соглашения оно вступает в силу с момента его подписания и распространяет своё действие на отношения, возникшие с даты заключения Контракта, в соответствии со ст. 425 ГК РФ.

Согласно пункту 4.5. Контракта оборудование принимается Покупателем на своей площадке в присутствии представителей Продавца по количеству мест в соответствии с товаросопроводительными документами и подвергается осмотру на наличие или отсутствие внешних повреждений. По результатам осмотра подписывается товарная накладная ТОРГ-12.

В соответствии с пунктами 4.1., 9.1. Контракта датой поставки Оборудования является дата подписания Покупателем товарной накладной по форме ТОРГ-12, оформленной Продавцом, которая расценивается как дата выполнения обязательств Продавца в части поставки Оборудования. Право собственности на поставленное Продавцом Оборудование переходит от Продавца Покупателю с момента подписания сторонами товарной накладной по форме ТОРГ-12.

Согласно пункту 3.1. Контракта ООО "ДонБиоТех" обязано было произвести оплату переданного товара на следующих условиях: авансовый платеж в размере 30% от суммы настоящего Контракта в размере 33 510 000,00 (Тридцать три миллиона пятьсот десять тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18 % перечисляется в течение 10 (десяти) рабочих дней после подписания Контракта и получения счета на оплату. Оплата 70% стоимости Оборудования выплачивается ООО "ДонБиоТех" ООО "Энергия Юга" в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты приемки Оборудования Покупателем по товарной накладной по форме ТОРГ-12.

По состоянию на 10 января 2018 года ООО "Энергия Юга" обязательства, предусмотренные Контрактом N Р-007-01 от 25.04.2017 г., исполнило надлежащим образом, передав в собственность Покупателя основное оборудование (комплект релейной защиты и автоматики) на общую сумму 109 032 400 (Сто девять миллионов тридцать две тысячи четыреста) рублей 00 копеек, что подтверждается товарными накладными N 210 от 03.08.2017 года, N 312 от 06.10.2017 года, N 313 от 06.10.2017 года, N 314 от 9.10.2017 года, N 365 от 03.11.2017 года, N 366 от 03.11.2017 года, N 370 от 10.11.2017 года, N 371 от 10.11.2017 года, подписанными уполномоченными представителями сторон без каких-либо замечаний и возражений.

Таким образом, ООО "ДонБиоТех" выразило свое согласие на приемку товара по отдельным товарным накладным по форме ТОРГ-12, подтвердив то, что данный товар представляет для него имущественную ценность, а, следовательно, подлежит оплате в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты подписания товарных накладных согласно п. 3.1. Контракта.

Иное толкование п. 3.1. означало бы возникновение факта неосновательного обогащения Покупателя за счет Продавца, что является недопустимым в силу требований ст. 1102 ГК РФ. Кроме того, Истец произвел частичную оплату принятого оборудования, что подтверждается платежными поручениями N 3526, 3527, 3528 от 26.10.2017 г.

ООО "ДонБиоТех" полученный товар на сумму 109 032 400 (Сто девять миллионов тридцать две тысячи четыреста) рублей 00 копеек оплатило частично в размере 69 563 320 (Шестьдесят девять миллионов пятьсот шестьдесят три тысячи триста двадцать) рублей 00 копеек, что подтверждается платежными поручениями N 1457 от 15.05.2017, N 835 от 30.08.2017, N 3526, 3527, 3528 от 26.10.2017.

11 января 2018 года ООО "Энергия Юга" в адрес ООО "ДонБиоТех" была направлена претензия с исх. N 0072 от 11.01.2018 г. о погашении задолженности в досудебном порядке.

Однако ответ на вышеуказанную претензию не поступил, задолженность в добровольном порядке не погашена.

В связи с нарушением сроков оплаты, а также в связи с отказом удовлетворения требований по претензии в добровольном досудебном порядке, на основании п. 2.3.

Контракта и п. 2 ст. 328 ГК РФ ООО "Энергия Юга" уведомило ООО "ДонБиоТех" о приостановлении поставки по Контракту до полного погашения задолженности (письмо ООО "Энергия Юга" с исх. N 0702 от 27.02.2018 года).

Согласно п. 2.3. Контракта в случае нарушения Покупателем сроков оплаты, согласования документов и иных сроков исполнения обязательств, предусмотренных настоящим Контрактом, Продавец вправе перенести сроки выполнения своих обязательств соразмерно количеству дней просрочки, допущенной Покупателем.

В случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков (пункт 2 ст. 328 ГК РФ).

В соответствии с п. 3 ст. 405 ГК РФ, должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Следовательно, ООО "Энергия Юга" не допускало каких-либо нарушений сроков поставки по Контракту N Р-007-01 от 25.04.2017 г. Поставка товара правомерно приостановлена Поставщиком в связи с наличием задолженности ООО "ДонБиоТех" на основании п. 2.3. Контракта и п. 2 ст. 328 ГК РФ.

Ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне (пункт 3 ст. 328 ГК РФ).

Поскольку ООО "Энергия Юга" не допускало каких-либо нарушений сроков поставки, требования ООО "ДонБиоТех" о недопоставке оборудования по Контракту N Р-007-01 от 25.04.2017 г., оплате задолженности по перечисленному авансовому платежу в размере 800 280 руб. 00 коп., процентов за пользование денежными средствами, договорной неустойки и убытков являются не правомерными.

В связи с чем в удовлетворении встречного иска правомерно отказано.

При таких обстоятельствах у арбитражного суда апелляционной инстанции не имеется правовых оснований для отмены обжалуемого судебного акта в соответствии с положениями статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 03 июля 2018 года по делу N А12-8100/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Донские Биотехнологии" в доход федерального бюджета 3 000 руб. госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

С. А. Жаткина

Судьи

О. И. Антонова Т. В. Волкова