Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 сентября 2018 г. N 09АП-40641/18

г. Москва

19 сентября 2018 г.

Дело N А40-77319/16

Резолютивная часть постановления объявлена 17.09.2018.

Постановление изготовлено в полном объеме 19.09.2018.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей П.А. Порывкина, О.И. Шведко

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д.Полушкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ПАО Сбербанк на определение Арбитражного суда г. Москвы от 11.07.2018 по делу N А40-77319/16, вынесенное судьей И.В. Романченко, о включении ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия" в реестр требований кредиторов должника в размере 44 621 551,84 руб. в деле о банкротстве АО "Нефтегазмонтаж"

при участии в судебном заседании:

от ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия" - Башмаков Н.М., дов. от 16.12.2016.

Петров А.А., паспорт, протокол собрания кредиторов от 06.07.2018

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.02.2018 АО "Нефтегазмонтаж" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Морозова Т.О.

Определением суда от 11.07.2018 включено требование ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия" в реестр требований кредиторов должника.

ПАО Сбербанк не согласилось с определением суда, обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить полностью.

ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебное заседание заявитель апелляционной жалобы не явился, о месте и времени извещен надлежащим образом.

Представители ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на законность определения суда.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ в отсутствие заявителя апелляционной жалобы.

Выслушав представителей ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия", оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Из материалов дела следует, что у АО "Нефтегазмонтаж" имеются неисполненные обязательства перед ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия" в размере 44 621 551,84 руб. основного долга, 7 054 339,17 руб. процентов, 32 005 478,17 руб. неустойки по договору подряда от 02.09.2013 N 13VO590.

Как правильно установлено судом первой инстанции, доказательства оплаты суммы долга отсутствуют.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции полно и правильно удовлетворил требования кредитора к должнику.

В доводах своей апелляционной жалобы ПАО Сбербанк указывает, что ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия" ранее обращался в арбитражный суд с заявлением о включении требования в реестр требований кредиторов к АО "Нефтегазмонтаж" с суммой основного долга в размере 31898 239,59 рублей по договору подряда от 02.09.2013 N 13V0590 на выполнение работ по капитальному строительству и определением арбитражного суда г. Москвы было принято определение от 12.01.2017 по включению в третью очередь реестра требований кредиторов суммы в размере 31898 239,59 рублей, а также то, что кредитором был предоставлен акт сверки от 17.10.2016, подписанный после возбуждения дела о банкротстве (13.04.2016) из которого следует, что сумма задолженности АО "НГМ" составляет 31 898 239, 59 руб.

Между тем, как обоснованно указывает кредитор, ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия" повторно обратилось с требованиями, основанными на названном договоре подряда, в связи с тем, что решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.09.2016, оставленное без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2016, о признании АО "Нефтегазмонтаж" несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, постановлением Арбитражного суда Московского округа от 22.05.2017 было отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

По результатам нового рассмотрения решением суда от 22.02.2018 должник признании несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника.

С данными обстоятельствами связано повторное обращение ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия" в реестр требований кредиторов должника.

Кредитор указывает, что сумма первоначально заявленных требований была основана на акте сверки от 17.10.2016, который содержал ошибочные сведения о размере задолженности АО "Нефтегазмонтаж" перед ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия" и по этой причине не был подписан со стороны АО "Нефтегазмонтаж". Акт сверки от 17.10.2016 отражал не развернутое сальдо, а свернутое сальдо. Именно поэтому ошибочно была включена в реестр сумма (31 898 239,59 рублей) меньшая, чем реальный долг должника (44 621 551,84 руб.). Данная ошибка была выявлена сотрудниками ООО "ЛУКОЙЛ-Нижневолжскнефть-Калмыкия" и устранена при повторной подаче заявления о включении в реестр требований кредиторов.

Кроме того, при повторной подаче заявления ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия" подробно изложило и документально подтвердило сумму основного долга АО "Нефтегазмонтаж".

Из материалов дела следует, что 44 621 551,84 рублей являются остатком суммы выданных ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия" и непогашенных АО "Нефтегазмонтаж" авансов.

Как указывалось, между ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия" и АО "Нефтегазмонтаж" был заключен договор от 02.09.2013 N 13V0590/14F0008 на выполнение работ по капитальному строительству, права и обязанности по которому были впоследствии переуступлены ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия" на основании соглашения от 28.10.2014 N 13V0590 004/14F008001.

В соответствии с условиями договора подрядчик обязуется выполнить работы по строительству объекта "Береговые сооружения для приема нефти, поступающие с морских месторождений Северного Каспия", а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

Итоговая сумма выполненных работ по договору с учетом изменения цены договора на основании дополнительных соглашений составила 2 438 828 669,26 руб. с НДС. Данная сумма подтверждается актами по формам КС-2 и КС-3.

В ходе исполнения договора заказчиком были выданы 2 аванса, платежными поручениями от 20.08.2014 N 7255 на сумму 181 270 000 рублей с НДС и от 22.06.2015 N 372 на сумму 289 784 400 рублей с НДС на общую сумму 471 054 400 руб., предусмотренные дополнительными соглашениями N 13V0590 002 и N 13V0590 003.

В соответствии с п. 5.3. договора (в редакции дополнительного соглашения от 12.05.2014 N 13V0590002) погашение авансового платежа осуществляется зачетом стоимости принятых заказчиком выполненных работ по подписанным сторонами без замечаний акту о приемке выполненных работ по форме N КС-2 и справке о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3. Размер ежемесячного погашения авансового платежа в соответствии с приложением N 11 к договору "График платежей и погашения авансов" составляет 14 % от стоимости работ, принятых Заказчиком в отчетном месяце. При приемке работ, выполненных согласно "Календарному графику строительства" (приложение N1 к настоящему договору) в последний отчетный месяц, зачет аванса производится в размере, соответствующем остатку непогашенного аванса.

Кроме того, пунктом 5.9. договора (в редакции дополнительного соглашения от 23.10.2015 N 14F0008004) предусмотрена оплата за выполненные работы, которая производится Заказчиком в следующем порядке: 90% от стоимости работ за отчётный месяц с учетом погашения ранее выплаченного авансового платежа оплачиваются не позднее 30-го числа месяца, следующего за месяцем подписания Заказчиком без замечаний Актов о приемке выполненных работ по форме N КС-2 и справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3, при условии получения Заказчиком оригинала счета-фактуры, оформленного в соответствии с действующим законодательством РФ, на основании представленного счета на оплату; 10 % от стоимости работ за каждый отчётный месяц оплачиваются на основании единого счёта Подрядчика не позднее 30-го числа месяца, следующего за месяцем подписания сторонами и членами приемочной комиссии акта приемки законченного строительством объекта по форме N КС-11 и получения заключения о соответствии объекта, выданного государственным органом, уполномоченным в области строительного надзора.

Этапы 3 и 4 не были завершены подрядчиком и выполнялись силами заказчика.

В соответствии с расчетом договорной цены (приложение N 2 к дополнительному соглашению N 14F0008006 от 17.02.2015 к договору N 13V0590/14F0008) установлена общая стоимость работ по договору в размере 2 176 160 000 руб. без НДС.

Пунктом 6.1 договора установлен срок окончания работ по строительству объекта - 30.11.2015.

Сроки начала и окончания отдельных видов работ также определяются приложением N 1 к договору "Календарный график строительства".

Календарным графиком строительства (приложение N 1 к дополнительному соглашению N14F0008006 от 17.02.2015 к договору N13V0590/14F0008) установлен общий срок окончания работ 30.11.2015.

Однако в нарушение договорных условий в согласованный сторонами срок окончания работы были приняты частично, на общую сумму 1 961 004 299 руб. без НДС, что подтверждается актами о приемке выполненных работ с N 1 по N94. Работы на сумму 215 155 701 руб. без НДС не были выполнены в срок.

В последующем ежемесячно осуществлялась приемка работ. Объем и стоимость невыполненных работ уменьшались.

Таким образом, сумма основного долга АО "Нефтегазмонтаж" перед ООО "Лукойл-Нижневолжскнефть-Калмыкия", подлежащая включению в реестр требований кредиторов составляет 44 621 551,84 рублей, а с учетом текущих платежей, сумма основного долга на 31.08.2018 составляет 44 627 551,84 рублей (6000 рублей - госпошлина, взысканная с АО "Нефтегазмонтаж" по делу А06-1100/2018 на основании решения арбитражного суда Астраханской области от 14.06.2018).

Суд первой инстанции полно и правильно установил фактические обстоятельства по делу и дал им надлежащую правовую оценку.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 11.07.2018 по делу N А40-77319/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ПАО Сбербанк - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

П.А.Порывкин О.И. Шведко