Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2018 г. N 13АП-16470/18

г. Санкт-Петербург

11 октября 2018 г.

Дело N А21-2377/2015-70

Резолютивная часть постановления объявлена 09 октября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 октября 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Тойвонена И.Ю.

судей Аносовой Н.В., Медведевой И.Г.

при ведении протокола судебного заседания: Вовчок О.В.

при участии:

от арбитражного управляющего Яровиковой М.А.: Никифоров А.М. по доверенности от 01.10.2018

от конкурсного управляющего Внуковой С.И.: Никифоров А.М. по доверенности от 08.01.2018

от АО "Альфа-Банк": Скуланова И.С. по доверенности от 29.11.2017

от иных лиц: не явились, извещены

рассмотрев апелляционные жалобы (регистрационный номер 13АП-16470/2018, 13АП-16702/2018) УФНС России по Калининградской области и арбитражного управляющего Яровиковой М.А. на определение Арбитражного суда Калининградской области от 28.05.2018 по делу N А21-2377/2015-70 (судья Ковалев Е.В.), принятое по заявлению конкурсного управляющего Яровиковой М.А. об установлении суммы процентов по вознаграждению за проведение конкурсного производства в деле о банкротстве ООО "Сибирский деликатес Калининград",

установил:

Решением арбитражного суда от 08.12.2015 в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Сибирский деликатес Калининград" (далее - ООО "Сибирский деликатес Калининград", должник) введена процедура банкротства конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Тисов Роман Юрьевич.

Определением от 24.03.2016 конкурсным управляющим ООО "Сибирский деликатес Калининград" утверждена Яровикова Майя Андреевна.

Определением от 24.01.2018 Яровикова Майя Андреевна освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Сибирский деликатес Калининград" и конкурсным управляющим ООО "Сибирский деликатес Калининград" утверждена Внукова Светлана Ивановна.

22.11.2017 от арбитражного управляющего Яровиковой Майи Андреевны поступило заявление об установлении суммы процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в деле о банкротстве ООО "Сибирский деликатес Калининград" в размере 12 709 298,13 руб.

Определением Арбитражного суда Калининградской области от 28.05.2018 установлен размер процентов по вознаграждению арбитражного управляющего ООО "Сибирский деликатес Калининград" Яровиковой Майи Андреевны за проведение процедуры конкурсного производства в сумме 6 354 649,07 руб. В удовлетворении остальной части заявления отказано.

В апелляционной жалобе УФНС России по Калининградской области просит определение суда первой инстанции от 28.05.2018 отменить, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права. Уполномоченный орган указывает на то, что управляющим представлена расшифровка расходов, связанных с реализацией заложенного имущества, сумма которых составила 4 902 702,58 руб. Отмечает, что из отчета об использовании денежных средств должника от 19.09.2017 следует, что сумма выплаченной зарплаты работников составила 3 332 753,93 руб. Налоговый орган считает, что сумма израсходованных денежных средств, связанных с реализацией заложенного имущества, составила 8 933 447,12 руб., в связи с чем, сумма процентов по вознаграждению может быть установлена в размере 4 305 405,1 руб.

В апелляционной жалобе арбитражный управляющий Яровикова М.А. просит определение суда первой инстанции от 28.05.2018 отменить в части отказа судом в удовлетворении заявления об определении вознаграждения в размере 6 354 649,06 руб. Управляющий ссылается на то, что кредитор АО "Альфа-Банк" по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, при оставлении предмета залога за собой перечислил денежные средства в размере 264 777 044,40 руб., т.е. 20% от цены, по которой указанное имущество оставлено за собой, при том, что 5% составляет 13 238 852,22 руб.

Управляющий поясняет, что за счет средств, вырученных от реализации предмета залога, осуществлено частичное погашение требований кредитора АО "Альфа-Банк" на общую сумму 211 821 635,52 руб. (как требования, обеспеченные залогом), что составляет 73,73% от общего размера требований Банка. Управляющий указывает на то, что исходя из положений пункта 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве и разъяснений абзаца 4 пункта 13.1 постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97, сумма процентов по вознаграждению управляющего составляет 6% от размера требований АО "Альфа-Банк".

В письменных пояснениях конкурсный управляющий ООО "Сибирский деликатес Калининград" Внукова С.И. отмечает, что в Законе о банкротстве не указано о том, что за счет 5%, размещенных на специальном счете должника погашается заработная плата. Данные расходы погашаются за счет иного имущества должника и в случае отсутствия иного имущества за счет 15%, размещенных на специальном счете должника, в связи с чем, арбитражный управляющий Яровикова М.И. имеет право на установление процентов по вознаграждению в размере 13 238 852,22 руб.

В письменных пояснениях АО "Альфа-Банк" указывает на то, что поддерживает правовую позицию арбитражного управляющего Яровиковой М.А. и полагает обоснованным вознаграждение в размере 12 709 298,13 руб. с учетом расходов, понесенных Банком по обеспечению сохранности заложенного имущества.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на официальном сайте Тринадцатого арбитражного апелляционного суда. Надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, в порядке ст.156 АПК РФ дело рассмотрено в их отсутствие.

Представитель конкурсного управляющего Внуковой С.И. доводы, изложенные в апелляционной жалобе арбитражного управляющего Яровиковой М.А., поддержал и возражал против удовлетворения апелляционной жалобы УФНС по СПб. Представитель просил приобщить к материалам дела письменные пояснения в порядке статьи 81 АПК РФ, согласно которым арбитражный управляющий Яровикова М.А. имеет право на установление процентов по вознаграждению в размере 13 238 852,22 руб., а также комплект документов, подтверждающих несение расходов и размер вознаграждения.

Представитель арбитражного управляющего Яровиковой М.А. доводы, изложенные в жалобе, поддержал и просил приобщить к материалам дела письменные пояснения в порядке статьи 81 АПК РФ, согласно которым арбитражный управляющий имеет право на установление процентов по вознаграждению в размере 13 238 852,22 руб.

Представитель АО "Альфа-Банк" доводы, изложенные в апелляционной жалобе арбитражного управляющего Яровиковой М.А., поддержал и возражал против удовлетворения апелляционной жалобы УФНС России по Калининградской области. Представитель просил приобщить к материалам дела письменные пояснения в порядке статьи 81 АПК РФ, согласно которым арбитражный управляющий Яровикова М.А. имеет право на установление процентов по вознаграждению в размере 12 709 298,13 руб.,

Законность и обоснованность судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 20.7 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) расходы на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, осуществляются за счет средств должника, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Право на вознаграждение в деле о банкротстве, а также на возмещение в полном объеме расходов, фактически понесенных при исполнении обязанностей конкурсного управляющего, гарантировано арбитражному управляющему пунктом 1 статьи 20.6 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 3 статьи 20.6 Закона о банкротстве вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и процентов. Вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается арбитражному управляющему за счет средств должника, если иное не предусмотрено Федеральным законом (пункт 2 ст. 20.6 Закона о банкротстве)

В соответствии с пунктом 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего устанавливается в следующих размерах: семь процентов от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в случае удовлетворения более чем семидесяти пяти процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов; шесть процентов от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в случае удовлетворения более чем пятидесяти процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов; четыре с половиной процента от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в случае удовлетворения двадцати пяти и более процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов; три процента от размера удовлетворенных требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в случае удовлетворения менее чем двадцати пяти процентов требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Методика применения указанного положения разъяснена в пункте 13.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 97 от 25.12.2013 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве", из которого следует, что при исчислении таких процентов учитываются удовлетворенные конкурсным управляющим включенные в реестр требования всех очередей (за исключением указанных в пункте 4 статьи 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" опоздавших требований) и не принимаются в расчет удовлетворенные им текущие платежи. Если в числе удовлетворенных требований кредиторов имелись требования, обеспеченные залогом, удовлетворенные за счет выручки от реализации предмета залога, то в этом случае общие правила пункта 13 статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" должны применяться с учетом специальных правил, установленных в статье 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которым на погашение текущих платежей может направляться не более десяти (пункт 1 статьи 138) или пяти (пункт 2 статьи 138) процентов выручки от реализации предмета залога. Это регулирование означает следующее.

Проценты по вознаграждению конкурсного управляющего исчисляются по правилам пункта 13 статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" для всех удовлетворенных требований, включенных в реестр требований кредиторов, за вычетом требований залогового кредитора, удовлетворенных за счет выручки от реализации предмета залога.

Кроме того, подлежат исчислению проценты отдельно для требований каждого залогового кредитора, погашенных за счет выручки от реализации каждого отдельного предмета залога; при этом проценты, исчисляемые при удовлетворении залогового требования, уплачиваются только за счет и в пределах указанных десяти или пяти процентов.

Под текущими платежами, поименованными в приведенных нормах Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", понимаются в том числе расходы, связанные с реализацией заложенного имущества (затраты на оценку предмета залога, его охрану, проведение торгов по его реализации), и вознаграждение арбитражного управляющего (как фиксированная сумма, так и проценты). Действуя добросовестно и разумно, конкурсный управляющий обязан приступать к выплате собственного вознаграждения в виде процентов только после погашения иных видов текущих платежей.

При этом общая сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего, определяемая в отношении погашенных требований залогодержателя, не может превышать предельной суммы в десять или, соответственно, пять процентов выручки от реализации заложенного имущества.

Размер процентов по вознаграждению конкурсного управляющего предварительно рассчитывается им самостоятельно, при этом учитывается сумма средств, которая фактически пойдет на удовлетворение требований кредиторов с учетом того, что часть средств будет зарезервирована и потрачена на данные проценты (абзац 1 пункта 13.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 97 от 25.12.2013 г. "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве").

В силу пункта 9 статьи 20.6 Закона о банкротстве в случае, если иное не предусмотрено Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", сумма процентов по вознаграждению арбитражного управляющего выплачивается ему в течение десяти календарных дней с даты завершения процедуры, которая применяется в деле о банкротстве и для проведения которой был утвержден арбитражный управляющий. Порядок выплаты процентов по вознаграждению конкурсного управляющего предусмотрен пунктом 6 статьи 142 Закона о банкротстве, согласно которому суммы процентов по вознаграждению конкурсного управляющего, подлежащие выплате в соответствии со статьей 20.6 названного закона, резервируются на счете должника и выплачиваются одновременно с окончанием расчетов с кредиторами.

В абзаце в абзаце 2 пункта 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 г. N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 г. N 296- ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что в судебном акте об утверждении арбитражного управляющего суд, указывая фиксированную сумму вознаграждения в соответствии с пунктом 3 статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", не определяет при этом размер процентов, поскольку согласно пункту 9 статьи 20.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сумма процентов по вознаграждению выплачивается арбитражному управляющему в течение десяти календарных дней с даты завершения процедуры, для проведения которой он был утвержден, то размер указанной суммы определяется судом на основании представляемого арбитражным управляющим расчета в судебном акте, выносимом при завершении соответствующей процедуры (за исключением конкурсного производства, в котором размер суммы процентов определяется отдельным судебным актом).

В судебном акте о взыскании процентов по вознаграждению суд указывает конкретную сумму в рублях, подлежащую уплате арбитражному управляющему.

Как видно из материалов дела, в ходе конкурсного производства сформирован реестр требований кредиторов ООО "Сибирский деликатес Калининград", в который включены требования уполномоченного органа и двадцати пяти конкурсных кредиторов на общую сумму 1 839 491 079,77 руб., из них требования кредиторов второй очереди в размере 8 618 378,33 руб., требования конкурсных кредиторов по основному долгу на сумму 1 436 737 505,02 руб., требования конкурсных кредиторов по обязательствам обеспеченными залогом имущества должника в размере 312 888 220,66 руб., а также требования по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пени) и иных финансовых санкций на сумму 81 246 975,76 руб.

Определением Арбитражного суда Калининградской области по делу N А21-2377/2015 от 28.10.2015, в реестре требований кредиторов ООО "Сибирский деликатес Калининград" учтены требования АО "Альфа-Банк" в размере 287 280 220,66 руб. как обеспеченные залогом имущества должника.

Суд первой инстанции в обжалуемом определении указал, что в ходе конкурсного производства за счет вырученных от реализации находящегося в залоге имущества должника удовлетворены требования АО "Альфа-Банк" (кредитор, чьи требования обеспечены залогом имущества) на сумму 211 821 635,52 руб., что составляет 73,73% от общего размера требований АО "Альфа-Банк" по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

Со ссылкой на положения п. 13 ст. 20.6 Закона о банкротстве, и разъяснения, содержащиеся в абз. 4 п. 13.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 25,12.2013 г. N 97, суд первой инстанции посчитал, что сумма процентов по вознаграждению конкурсного управляющего составляет шесть процентов от размера удовлетворенных требований АО "Альфа-Банк", а именно сумму в размере 12 709 298,13 руб. (211 821 635,52 руб.* 6%).

При этом суд первой инстанции также пришел к выводу о том, что расчет конкурсным управляющим произведен неверно, поскольку произведен в нарушение норм ст. 20.6 Закона о банкротстве.

Как указал суд и следует из материалов дела, полный реестр требований должника составляет 1 839 491 079,77 руб.

Из них требования АО "Альфа-Банк", обеспеченное залогом, составляет 287 280 220,66 руб.

Погашено требований АО "Альфа-Банк", обеспеченных залогом 211 821 635, 52 руб.

На специальном счете должника размещены денежные средства, предназначенные для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в размере 13 238 852,22 руб.

Суд первой инстанции исчислил процент удовлетворенного требования АО "Альфа-Банк" от всего реестра, который по расчету суда составил 11,52%, то есть менее 25%. Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что расчет процентов конкурсному управляющему от реализации предмета залога должен быть произведен от суммы 211 821 635,52 руб. (от фактически полученной залоговым кредитором денежной суммы). 211 821 635,52 руб. (сумма удовлетворенного требования залогового кредитора) * 3% = 6 354 649,07 руб. (вознаграждение конкурсного управляющего от реализации предмета залога).

Таким образом, размер процентов по вознаграждению конкурсного управляющего в части требования АО "Альфа-Банк", как посчитал суд первой инстанции, составил 6 354 649,07 руб., данная сумма была признана судом обоснованной и подлежащей установлению. При этом суд первой инстанции посчитал расчет, представленный ФНС России, подлежащим отклонению, поскольку основан на неверном арифметическом алгоритме.

Заслушав пояснения участвующих в деле лиц, изучив доводы апелляционных жалоб, суд первой инстанции усматривает основания для изменения определения суда первой инстанции в части подлежащего установлению размера процентов, с изложением резолютивной части судебного акта в иной редакции, с учетом следующего.

Как полагает апелляционный суд, правильно указав нормы права и соответствующие разъяснения ВАС РФ, ранее указанные в пункте 13.1 Постановления Пленума N 97, суд первой инстанции ошибочно исчислил размер подлежащих установлению процентов по заявлению управляющего.

Как указано в пункте 13.1 постановления Пленума ВАС РФ N 97 проценты по вознаграждению конкурсного управляющего исчисляются по правилам, установленным в пункте 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве, при этом проценты, связанные с удовлетворением залоговых требований, исчисляются отдельно, исходя из выручки, полученной от реализации предмета залога, в частности, от реализации каждого отдельного предмета залога, и устанавливаются (исчисляются) за счет и в пределах десяти либо пяти процентов.

Как следует из материалов дела, конкурсный кредитор (в данном случае, АО "Альфа-Банк") по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, при оставлении предмета залога за собой был обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 138 Закона о банкротстве (т.е. в пределах 20 %). В свою очередь, цена, по которой имущество данным кредитором было оставлено за собой, составила 264 777 044 руб. 40 коп. При этом на специальный банковский счет должника, исходя из наличия требований кредиторов первой-второй очереди, залоговый кредитор перечислил 52 955 408 руб. 88 коп., что составило 20 процентов от суммы удовлетворенных требований. Соответственно, пять процентов от суммы реализации предмета залога составляет 13 238 852 руб. 22 коп.

С учетом вышеуказанных разъяснений, в случае удовлетворения за счет выручки от реализации предмета залога требований кредитора по кредитному договору, обеспеченных залогом (что имело место в данном случае по отношению к АО "Альфа-Банк"), общие правила, установленные пунктом 13 статьи 20.6 Закона о банкротстве, применяются с учетом специальных правил, установленных в пункте 2 статьи 138 Закона о банкротстве, согласно которым на погашение текущих платежей может направляться не более пяти процентов выручки от реализации предмета залога. При этом под текущими расходами в данном случае понимаются расходы, связанные с реализацией предмета залога (включая затраты на оценку, охрану залогового имущества, проведение торгов), а также вознаграждение арбитражного управляющего (включая и фиксированное вознаграждение). Следует отметить, что действуя добросовестно и разумно, конкурсный управляющий обязан приступить к выплате либо установлению собственного вознаграждения в виде процентов только после погашения иных видов текущих платежей, обусловленных продажей залогового имущества должника и выплатой фиксированного вознаграждения, исходя из остатка денежных средств, падающих на пяти процентный лимит расходов.

Таким образом, как полагает апелляционный суд, проценты по вознаграждению арбитражному управляющему Яровиковой М.А., в связи с проведением мероприятий по оставлению залогового имущества должника за собой залоговым кредитором (АО "Альфа-Банк"), следует исчислять от цены, по которой предмет залога был реализован Банку (в части удовлетворенного требования Банка), не беря в расчет общий реестр требований кредиторов должника, в пределах пяти процентов от указанной суммы, за вычетом расходов, понесенных залоговым кредитором по обеспечению сохранности имущества должника, а также расходов, связанных с выплатой вознаграждения конкурсным управляющим. С учетом того, что со стороны Банка, как залогового кредитора, представлены дополнительные пояснения и документальное подтверждение относительно объема расходов по обеспечению сохранности залогового имущества должника (сумма расходов составила 3 732 238 руб. 80 коп., которую конкурсный управляющий подтвердил и не оспаривает), при этом в счет выплаты вознаграждения конкурсным управляющим были выплачены денежные суммы в размере, соответственно, 275 291 руб. и 422 699 руб. 61 коп., то, как полагает апелляционный суд, из объема денежных средств, составляющих пять процентов от удовлетворенных требований Банка (из суммы 13 238 852 руб. 22 коп.) вышеназванные суммы подлежат вычету.

При этом апелляционный суд дополнительно отмечает, что доводы уполномоченного органа относительно вычета из причитающейся управляющему Яровиковой М.А. суммы процентного вознаграждения сумм, выплаченных управляющим в пользу бывших работников должника в качестве погашения задолженности по заработной плате, представляются ошибочными и подлежащими отклонению. Указанные расходы, относимые к расходам кредиторов второй очереди, могут погашаться за счет иных поступлений (в частности денежных средств, уплаченных залоговым кредитором должнику, применительно к 15 процентам, в порядке пунктов 1 и 2 статьи 138 Закона о банкротстве), в связи с чем, указанные расходы не относимы в обязательном порядке к текущим расходам должника, падающим на оставшиеся пять процентов, распределяемых на соответствующие расходы по обеспечению сохранности залогового имущества, вознаграждение управляющего, включая и проценты по вознаграждению.

Таким образом, как полагает апелляционный суд, при рассмотрении настоящего обособленного спора, исходя из волеизъявления управляющего на предмет установления соответствующих процентов, указанную сумму процентов, приняв во внимание положения пункта 2 статьи 138 Закона о банкротстве и вышеназванные разъяснения Пленума ВАС РФ в постановлении N 97, суд был вправе исчислить и установить соответствующий размер процентов, за вычетом вышеназванных расходов. Указанная сумма процентов, по расчету, произведенному апелляционным судом, с учетом представленных участвующими в деле лицами дополнительных сведений и пояснений, составила 8 808 622 руб. 81 коп. Данная сумма процентов подлежит установлению в рамках настоящего обособленного спора, с внесением в обжалуемый судебный акт соответствующих изменений и изложением резолютивной части судебного акта в иной редакции, с учетом выводов, изложенных в настоящем постановлении.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Определение Арбитражного суда Калининградской области от 28.05.2018 по делу N А21-2377/2015-70 изменить в части размера процентов по вознаграждению арбитражного управляющего Яровиковой Майи Андреевны, изложив резолютивную часть в следующей редакции: "Установить размер процентов по вознаграждению арбитражного управляющего ООО "Сибирский деликатес Калининград" Яровиковой Майи Андреевны за проведение процедуры конкурсного производства в сумме 8 808 622,81 руб."

В остальной части в удовлетворении заявления отказать.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

И.Ю. Тойвонен

Судьи

Н.В. Аносова И.Г. Медведева