Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 22 октября 2018 г. N 07АП-11448/17

город Томск

22 октября 2018 г.

Дело N А45-21246/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 15 октября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 октября 2018 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Фроловой Н.Н.
судей		Кудряшевой Е.В. Логачева К.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ташлыковой М.В. без использования средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Строй - инверсия" (N 07АП-11448/2017(10)) на определение от 08.06.2018 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Красникова Т.Е.) по делу N А45-21246/2017 о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "Строй - инверсия" (ОГРН 1155476107225, ИНН 5404020717, 630073, г. Новосибирск, ул. Карла Маркса, д.53а, офис 606) по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Орлия" о включении требования в размере 4 639 200 рублей в реестр требований кредиторов должника.

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: АО "Новосибирский сельский строительный комбинат"

В судебном заседании приняли участие:

от АО "Строй - инверсия": не явилось (извещено);

от иных лиц: не явились (извещены).

УСТАНОВИЛ:

определением от 01.12.2017 Арбитражного суда Новосибирской области признано обоснованным заявление общества с ограниченной ответственностью "Форсайт" (далее - ООО "Форсайт"), акционерное общество "Строй - инверсия" (далее - АО "Строй-Инверсия", должник) признано несостоятельным (банкротом), введена процедура банкротства - наблюдение. Временным управляющим утвержден - Кугушев Виктор Николаевич.

Указанные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 225 от 02.12.2017.

29.12.2017 в Арбитражный суд Новосибирской области поступило заявление, уточненное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, общества с ограниченной ответственностью "Орлия" (далее - ООО "Орлия") о включении в реестр требований кредиторов задолженность по основному долгу в сумме 4 639 200 рублей, проценты за пользование денежными средствами 2 296 089 рублей 84 копейки.

Определением от 08.06.2018 Арбитражного суда Новосибирской области суд включил в реестр требований кредиторов должника требования ООО "Орлия" в размере 6 935 289 рублей 84 копейки, из которых: основной долг 4 639 200 рублей, проценты за пользование денежными средствами 2 296 089 рублей 84 копейки с отнесением в третью очередь удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО "Строй - инверсия" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом норм материального права.

Указав, на несогласие с выводом суда о невозможности применения в данном деле статей 330, 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

ООО "Орлия", в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменений, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Новосибирской области, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, 01.12.2011 между закрытым акционерным обществом Финансово-строительная компания "Новосибирская" (первоначальный Застройщик) и ОАО "Новосибирский сельский строительный комбинат" (первоначальный Участник) заключен Договор об участии в долевом строительстве N 8, в соответствии с которым Первоначальный застройщик обязался в предусмотренный договором срок своими силами и/или с привлечением других лиц, имеющих соответствующие лицензии, построить (создать) книжный магазин с офисными помещениями, кафе с организацией главного входа в сквер по ул. Покрышкина в Ленинском районе г. Новосибирска, расположенный на земельном участке площадью 3 283 кв. м., с кадастровым N 54:35:064225:49 и после получения разрешения на его ввод в эксплуатацию передать Первоначальному участнику в собственность нежилые помещения общей площадью 77,7 кв. м.

Согласно пункту 1.4. договора срок передачи Застройщиком Объекта долевого строительства Участнику был определен сторонами 01.10.2012.

Дополнительным соглашение N 1 от 25.05.2012 в договору N 8 внесены изменения, в части обязанности передать нежилые помещения общей площадью 115,98 кв. м. в срок до 01.09.2013.

07.06.2013 между Первоначальным участником ОАО "Новосибирский сельский строительный комбинат" и ООО "Квистел" (второй участник) заключено соглашение N 1 об уступке прав требования и переходе обязательств по договору об участии в долевом строительстве N 8 от 01.12.2011, в соответствии с которым, Первоначальный Участник по настоящему Соглашению уступает Новому участнику права и переводит обязанности на Нового участника, возникшие из Договора N 8, в том числе: имущественные права (требования) к Застройщику по передаче в собственность Участнику нижеуказанных нежилых помещений общей площадью 115, 98 кв. м. после получения Застройщиком разрешения на ввод в эксплуатацию построенного (созданного) в соответствии с условиями Договора книжного магазина с офисными помещениями, кафе с организацией главного входа в сквер по ул. Покрышкина в Ленинском районе г. Новосибирска, расположенного на земельном участке площадью 3 283 кв. м., с кадастровым номером N 54:35:064225:49 (далее - Объект) и иные права, вытекающие из Договора.

На момент подписания соглашения первоначальный участник оплатил первоначальному застройщику сумму договора N 8 от 01.12.2011 в полном объеме в размере 4 639 200 рублей.

06.03.2014 между вторым участником ООО "Квистел" и заявителем ООО "Орлия" заключено Соглашение N 2 об уступке прав требования и переводе обязательств по Договору об участии в долевом строительстве N 8 от 01.12.2011, в соответствии с условиями которого, Первоначальный Участник по настоящему Соглашению уступает Новому участнику права и переводит обязанности на Нового участника, возникшие из Договора N8, в том числе: имущественные права (требования) к Застройщику по передаче в собственность Участнику нижеуказанных нежилых помещений общей площадью 115,98 кв. м. после получения Застройщиком разрешения на ввод в эксплуатацию построенного (созданного) в соответствии с условиями Договора книжного магазина с офисными помещениями, кафе с организацией главного входа в сквер по ул. Покрышкина в Ленинском районе г. Новосибирска, расположенного на земельном участке площадью 3 283 кв. м., с кадастровым номером N 54:35:064225:49 (далее - Объект) и иные права, вытекающие из Договора.

С момента заключения Соглашения права (требования) Первоначального Участника к Первоначальному Застройщику, вытекающие из Договора в части вышеуказанных нежилых помещений, перешли к Новому участнику, который обязуется принять от Первоначального Застройщика по Акту приема-передачи вышеуказанный Объект долевого строительства.

На момент подписания соглашения N 2 первоначальный участник оплатил первоначальному застройщику сумму договора N 8 от 01.12.2011 в полном объеме в размере 4 639 200 рублей.

Таким образом, к Заявителю перешли права (требования) Первоначального и Второго Участников к Первоначальному Застройщику, вытекающие из Договора N 8 в части вышеуказанных нежилых помещений, а также сторонами подтверждено исполнение обязательства по их оплате Первоначальному застройщику в сумме 4 639 200 рублей 00 копеек.

Согласно Передаточному акту (утвержден решением единственного акционера АО ФСК "Новосибирская") б/н от 18.06.2015, должнику передана часть имущества, прав и обязательств АО ФСК "Новосибирская", а именно всё имущество, права и обязательства АО ФСК "Новосибирская", связанные с осуществлением строительства книжного магазина с офисными помещениями, кафе с организацией главного входа в сквер по ул. Покрышкина в Ленинском районе г. Новосибирска, по адресу: НСО, город Новосибирск, Ленинский район, ул. Покрышкина, 3 стр., расположенного на земельном участке площадью 3283 кв.м., с кадастровым N 54:35:064225:49, включая всё имущество, права и обязательства АО ФСК "Новосибирская", как лица выполняющего функции Застройщика объекта капитального строительства, а именно: права и обязательства по договору аренды N 52584 от 07.04.2006, заключенному с Мэрией города Новосибирска на аренду земельного участка из земель населенных пунктов с кадастровым номером 54:35:064225:49, расположенного в пределах Ленинского района города Новосибирска, площадью 3 283 кв.м, со всеми дополнительными соглашениями к договору аренды земельного участка, на котором осуществляется строительство Объекта капитального строительства.

Строительство объекта капитального строительства - здание, книжного магазина с офисными помещениями, кафе с организацией главного входа в сквер по ул. Покрышкина в Ленинском районе г. Новосибирска (площадь земельного участка - 0,3283 га, площадь застройки - 1909,3 кв. м., общая площадь - 5916,31 кв. м., строительный объем - 29030,0 куб. м, в т.ч. ниже 0,000 - 5830,2 куб.м., количество этажей - 4), по адресу: Новосибирская область, г. Новосибирск, ул. Покрышкина, 3 стр., не завершено и передано в том виде, в котором он существует на дату подписания передаточного акта и все инженерные коммуникации к нему.

Также переданы все права и обязательства, вытекающие из разрешения на строительство N Ru 54303000-90 от 02.06.2009 с изменениями; N Ru 54303000-90/1-и от 30.10.2012 года, выданному Мэрией города Новосибирска и полученное АО ФСК "Новосибирская" на строительство Объекта капитального строительства; все права и связанные с ними обязательства на проектную и рабочую документацию, инженерные изыскания на строительство объекта капитального строительства, а также все права и обязательства, вытекающие из реализации данных документов; все права и обязательства по договорам, заключенным АО ФСК "Новосибирская", на подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, получение необходимых лимитов энергоресурсов, в соответствии с реестром, являющимся неотъемлемой частью передаточного акта; все права и обязательства по договорам долевого участия в строительстве, заключенным АО ФСК "Новосибирская" с участниками долевого строительства на строительство спорного объекта капитального строительства.

На основании изложенного, ООО "Орлия" обратилось в арбитражный суд с заявлением, о включении требования в размере 4 639 200 рублей - задолженность по основному долгу, проценты за пользование денежными средствами 2 296 089 рублей 84 копейки, в реестр требований кредиторов должника.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, исходил из того, что требования законны и обоснованы, и подлежат включению в реестр требований кредиторов должника в третью очередь удовлетворения.

Выводы суда первой инстанции, соответствуют действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса РФ, статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве предусмотрено, что требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

При наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов (пункт 3 статьи 71 Закона о банкротстве).

Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащимся в абзаце 1 пункта 26 Постановления Пленума от 22 июня 2012 года N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В обоснование требования ООО "Орлия"" представило в материалы дела договор об участии в долевом строительстве N 8 от 01.12.2011 с дополнительными соглашениями, соглашение N1 от 17.06.2013, соглашение N2 от 06.03.2014, уведомление об одностороннем отказе от 19.05.2017.

Также, в материалы дела представлены акт N 1 зачета взаимных встречных требований от 03.12.2012, письмо ЗАО ФСК "Новосибирская" от 02.11.2012.

ООО "Орлия", руководствуясь частью 2 статьи 9 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости", начислило проценты за пользование денежными средствами, за период с 24.05.2012 по 24.11.2017 в размере 2 296 089 рублей 84 копеек.

Расчет судом проверен и признан верным.

Доводы подателя жалобы о том, что судом неправомерно сделан вывод о невозможности применения в данном деле при установлении процентов статей 330, 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, является обоснованной, а вывод суда первой инстанции - ошибочным.

В соответствии с частью 2 статьи 9 Федерального закона N 214-ФЗ застройщик в случае расторжения договора по основаниям, предусмотренным частью 1 данной статьи, в течение двадцати рабочих дней со дня расторжения договора или в случае расторжения договора по основаниям, предусмотренным частью 1.1 этой статьи, в течение десяти рабочих дней со дня расторжения договора обязан возвратить участнику долевого строительства денежные средства, уплаченные им в счет цены договора, а также уплатить проценты на эту сумму за пользование указанными денежными средствами в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства по возврату денежных средств, уплаченных участником долевого строительства.

Указанные проценты начисляются со дня внесения участником долевого строительства денежных средств или части денежных средств в счет цены договора до дня их возврата застройщиком участнику долевого строительства. Если участником долевого строительства является гражданин, указанные проценты уплачиваются застройщиком в двойном размере.

Согласно пункту 33 "Обзора практики разрешения судами споров, возникающих в связи с участием граждан в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости", утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 04.12.2013, размер процентов за пользование денежными средствами участника долевого строительства может быть уменьшен судом на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающей возможность уменьшения неустойки в случае, если неустойка, подлежащая уплате, явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

На основании с части 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с частью 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Согласно Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14.07.1997 N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" основанием для применения статьи 333 ГК РФ может служить только явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства. Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки, значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств, длительность неисполнения обязательства и другое.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В материалы дела такие доказательства не представлены.

Таким образом, по мнению суда апелляционной инстанции, предусмотренная в настоящем случае законом ответственность в виде уплаты процентов соразмерна характеру допущенного нарушения при исполнении обязательств по договору, отвечает критериям разумности и не является чрезмерной. Денежные средства до настоящего времени не возвращены истцу, что свидетельствует о том, что просрочка носит длительный характер.

Поскольку у суда первой инстанции отсутствовали основания для снижения размера процентов, ошибочный вывод суда первой инстанции не привел к принятию неправильного судебного акта.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что требования ООО "Орлия" законны и обоснованы и подлежат включению в реестр требований кредиторов должника.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 08.06.2018 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-21246/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества "Строй - инверсия" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

Н.Н. Фролова

Судьи

Е.В. Кудряшева К.Д. Логачев