Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 октября 2018 г. N 11АП-14333/18

г. Самара

26 октября 2018 г.

Дело N А49-12959/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 24 октября 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 октября 2018 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бросовой Н.В.,

судей Садило Г.М., Мальцева Н.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ягудиным Р.У., при участии:

от ФНС России - представитель Кулагин А.В. по доверенности от 28.02.2018 г.,

иные лица не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале N 2, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "БОГУНОВЪ" на определение Арбитражного суда Пензенской области от 10 августа 2018 года по делу N А49-12959/2017 (судья Ковтун Е.С.), принятое по заявлению Федеральной налоговой службы России в лице Управления Федеральной налоговой службы России по Пензенской области о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью "БОГУНОВЪ", ИНН 5836637560,ОГРН 1095836002734 (Революционная ул., 71 д., Пенза г., 440000),

УСТАНОВИЛ:

28.09.2017 г. в арбитражный суд Пензенской области поступило заявление Управления Федерального налоговой службы России по Пензенской области о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью "БОГУНОВЪ".

Определением Арбитражного суда Пензенской области от 12 октября 2017 года заявление принято к производству.

Определением Арбитражного суда Пензенской области от 20 февраля 2018 производство по рассмотрению дела приостановлено до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Пензенской области от 28.12.2017 по делу N А49-6528/2017.

Определением Арбитражного суда Пензенской области от 19 апреля 2018 производство по делу возобновлено.

Представитель УФНС России по Пензенской области поддержал заявленные требования, а также ходатайство, поступившее в арбитражный суд 08.08.2018, об уменьшении суммы, подлежащей включению в реестр требований кредиторов. Просил включить в реестр требований кредиторов сумму 107 243 381 руб. 39 коп.

Арбитражным судом уменьшение размера требований до суммы 107 243 381 руб. 39 коп. в соответствии с ч. 5 ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принято, поскольку это не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

Определением Арбитражного суда Пензенской области от 10 августа 2018 года признано требование конкурсного кредитора Федеральной налоговой службы России в лице Управления Федеральной налоговой службы России по Пензенской области в размере 107 243 381 руб. 39 коп. обоснованным.

Введена в отношении Общества с ограниченной ответственностью "БОГУНОВЪ", ИНН 5836637560,ОГРН 1095836002734 процедура наблюдения с 10 августа 2018 года.

Временным управляющим Общества с ограниченной ответственностью "БОГУНОВЪ", ИНН 5836637560,ОГРН 1095836002734 утвержден Игнатов Дмитрий Анатольевич, ИНН 682010692601, члена Ассоциации "Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Содействие".

Утверждено вознаграждение временному управляющему Общества с ограниченной ответственностью "БОГУНОВЪ" в размере 30 000 руб. с выплатой ежемесячно за счёт средств должника.

Включено требование кредитора Федеральной налоговой службы России в лице Управления Федеральной налоговой службы России по Пензенской области в размере 267 441 руб. 39 коп., в том числе задолженность по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в Пенсионный фонд Российской Федерации в сумме основного долга 230 180 руб. 94 коп., и НДФЛ в сумме основного долга 37 260 руб. 45 коп. во вторую очередь реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "БОГУНОВЪ"; в размере 106 975 940 руб., в том числе основной долг -67 390 605 руб. 12 коп., пени - 31 253 903 руб. 18 коп., штраф - 8 331 431 руб. 70 коп. в третью очередь реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "БОГУНОВЪ".

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО "БОГУНОВЪ" подало апелляционную жалобу, в которой просит определение арбитражного суда Пензенской области от 10 августа 2018 года по делу о банкротстве N А49-12959/2017 отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

В апелляционной жалобе указывает, что заявление подано при отсутствии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что должник не отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества. Кроме того, в результате принятия (исполнения) данного определения созданы затруднения для ведения должником предпринимательской деятельности, возникла угроза причинения ему значительного ущерба, а именно в рамках дела о банкротстве судом первой инстанции применены обеспечительные меры, в виде запета на проведение реорганизации в форме разделения, что создает затруднение в ведении хозяйственной деятельности.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ФНС России возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

В соответствии с пунктом 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью "БОГУНОВЪ" зарегистрировано в качестве юридического лица 05.08.2009 г., в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о создании юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1095836002734.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, размер уставного капитала общества составляет сумму 213030000 руб., участниками общества являются два юридических лица. Основой вид деятельности общества - научные исследования и разработки в области естественных и технических наук прочие.

В соответствии с п. 3 ст. 48 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" определение о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным п. 2 ст. 33 указанного закона (требования к должнику - юридическому лицу составляют не менее чем 300 000 руб. и не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены), признано обоснованным и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда.

Согласно п. 2 ст. 7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, работника, бывшего работника должника, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или судебного акта о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

В соответствии с абзацем вторым пункта 3 статьи 6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования уполномоченных органов об уплате обязательных платежей принимаются во внимание для возбуждения производства по делу о банкротстве, если такие требования подтверждены решениями налогового органа, таможенного органа о взыскании задолженности за счет денежных средств или иного имущества должника либо вступившим в законную силу решением суда или арбитражного суда.

Право на обращение в арбитражный суд возникает у уполномоченного органа по обязательным платежам по истечении тридцати дней с даты принятия решения, указанного в абзаце втором пункта 3 статьи 6 Закона о банкротстве.

По результатам проведения выездной налоговой проверки должника составлен акт N 7 от 13.04.2016, принято решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения N 20 от 12.08.2016.

Проверкой установлена неполная уплата налога на добавленную стоимость в результате завышения налоговых вычетов и занижения налоговой базы, а также неполная уплата налога на прибыль организаций в результате завышения внереализационных иных расходов и занижения налоговой базы.

По результатам проверки доначислена сумма 100 382734,41 руб., в том числе:

- налог на добавленную стоимость в сумме 81 060 170,77 руб., в том числе основной долг - 56 280 498, 80 руб., пени- 19 159 764, 91 руб., штраф - 5 619 907,06 руб.;

- налог на прибыль организаций в сумме 19 322 563,64 руб., в том числе основной долг - 13 506 251,20 руб., пени - 3 115 062,20 руб., штраф - 2 701 250, 24 руб.

В целях взыскания задолженности, образовавшейся по решению о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, ИФНС России по Ленинскому району г.Пензы в соответствии со ст. 69 Налогового кодекса Российской Федерации в адрес должника направлено требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа, процентов N 1015 от 28.09.2016 на сумму 100 382 734,41 руб., в том числе: основной долг - 69 786 750 руб., пени - 22 274 827, 11 руб., штрафы - 8 321 157, 30 руб.

В связи с неисполнением в установленный срок обязанности по уплате налогов (сборов, пеней, штрафов) принято решение о взыскании налога, сбора, пени, штрафа за счет денежных средств налогоплательщика в банках N 5163 от 27.10.2016 на сумму 100 382 734,41 руб., в том числе: основной долг - 69 786 750 руб., пени - 22 274 827, 11 руб., штрафы - 8 321 157, 30 руб.

Кроме того, задолженность по налоговым платежам в сумме основного долга 305 100,66 руб. образовалась в связи с представлением должником следующих деклараций:

- по налогу на имущество за 3,4 квартал 2016 г., 1,2 квартал 2017 г. в сумме 131 768 руб.;

- по транспортному налогу за 2016 г. в сумме 89 451,66 руб.;

- по налогу на доходы физических лиц за 2,3,4 квартал 2016 г. в сумме 83 881 руб.

В целях взыскания задолженности, образовавшейся в связи с предоставлением налоговых деклараций, ИФНС России по Ленинскому району г.Пензы в соответствии со ст. 69 Налогового кодекса Российской Федерации в адрес должника направлено 10 требований об уплате налога, сбора, пени, штрафа, процентов на сумму 1 739 237,48 руб., в том числе основной долг- 305 100,66 руб.

В связи с неисполнением в установленный срок обязанности по уплате налогов (сборов, пеней, штрафов) принято 10 решений о взыскании налога, сбора, пени, штрафа за счет денежных средств налогоплательщика в банках.

В адрес Ленинского РОСП г. Пензы УФССП по Пензенской области направлено 3 решения о взыскании налога, сбора, пени, штрафа за счет имущества налогоплательщика на сумму 102 412 826,30 руб., в том числе основной долг - 69 584 810, 66 руб., пени - 24 496 583,95 руб., штраф - 8 331 431,70 руб. На основании указанных документов налогового органа, судебным-приставом исполнителем возбуждено исполнительное производство.

Кроме того, у организации имеется задолженность по страховым взносам, пеням и штрафам до 01.01.2017. В целях взыскания задолженности УПФР в г.Пензе Пензенской области и ИНФС России по Ленинскому району г.Пензы в адрес должника направлено 4 требования об уплате недоимки по страховым взносам, пеням и штрафам на сумму 371 025,22 руб., в том числе основной долг - 332 740, 53 руб., пени - 38 284,69 руб.

В связи с неисполнением в установленный срок обязанности по уплате страховых взносов, пени и штрафов на указанную сумму вынесено 4 решения о взыскании недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов за счет денежных средств, находящихся на счетах плательщика страховых взносов в банках.

В адрес Ленинского РОСП г. Пензы УФССП по Пензенской области направлено решение о взыскании налога, сбора, пени, штрафа за счет имущества налогоплательщика на сумму 258 557,11 руб. в том числе основной долг - 253 071,29 руб., пени - 5 485, 82 руб. На основании указанных документов налогового органа, судебным-приставом исполнителем возбуждено исполнительное производство.

Должником частично погашена задолженность, на дату рассмотрения заявления задолженность составляет сумму 107 243 381,39 руб.

Оценив представленные заявителем доказательства, судом первой инстанции верно установлено, что ООО "БОГУНОВЪ" имеет перед кредитором ФНС России в лице УФНС России по Пензенской области неисполненное им более чем в течение трех месяцев денежное обязательство в общей сумме 107 243 381,39 руб.

Доказательств погашения долга суду в порядке ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено.

На основании изложенного суд признал требование заявителя соответствующим условиям, установленным п. 2 ст. 33 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", не удовлетворенным должником на дату судебного заседания и обоснованным, в связи с чем, Общество с ограниченной ответственностью "БОГУНОВЪ" обладает признаками банкротства, установленными ст. ст. 3, 6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", следовательно, в отношении него подлежит введению процедура наблюдения.

В соответствии со ст. ст. 48, 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" для целей участия в первом собрании кредиторов требование ФНС России в лице УФНС России по Пензенской области подлежит включению в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "БОГУНОВЪ" в сумме 107 243 381,39 руб.

В соответствии со ст. ст. 45, 49 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" временным управляющим ООО "БОГУНОВЪ" подлежит утверждению Игнатов Дмитрий Анатольевич, член Ассоциации "Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Содействие".

В соответствии со ст. ст. 20-6, 49 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" вознаграждение временному управляющему подлежит утверждению в размере 30 000 рублей с выплатой ежемесячно за счет средств должника.

Доводы подателя жалобы отклоняются апелляционным судом в связи со следующим.

Статьей 2 Закона о банкротстве установлено, что несостоятельностью является признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам. Применение процедур банкротства в отношении должника - это крайняя мера, которая может быть введена лишь в случае установления судом на день рассмотрения соответствующего заявления кредитора - заявителя неспособности должника удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам в полном объеме.

Наблюдение - это процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

В силу статьи 62 Закона о банкротстве наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности требований заявителя, в порядке, предусмотренном статьей 48 этого же Закона.

Пунктом 3 статьи 48 Закона о банкротстве установлено, что определение о введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве, обоснованно и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда.

В силу положений пункта 2 статьи 6 и пункта 2 статьи 33 Закона о банкротстве заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, и дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом, если требования к юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве.

Порядок принудительного исполнения обязанности по уплате налога регулируется статьями 46, 47, 69, 70, 75 Налогового кодекса Российской Федерации и предусматривает обязанность налогового органа по направлению должнику в трехмесячный срок с даты, когда налог должен был быть уплачен, требования об уплате налога и пеней, вынесение решения о взыскании налога и пеней за счет денежных средств должника с выставлением инкассового поручения, вынесение решения и постановления о взыскании налога и пеней за счет иного имущества должника.

Взыскание в судебном порядке недоимок и пеней с организаций предусмотрено статьей 46 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 пункта 3 статьи 6 Закона о банкротстве требования уполномоченных органов об уплате обязательных платежей принимаются во внимание для возбуждения производства по делу о банкротстве, если такие требования подтверждены решениями налогового органа, таможенного органа о взыскании задолженности за счет денежных средств или иного имущества должника либо вступившим в законную силу решением суда или арбитражного суда.

В силу абзаца 5 статьи 2 Закона о банкротстве под обязательными платежами понимаются налоги, сборы и иные обязательные взносы, уплачиваемые в бюджет соответствующего уровня бюджетной системы Российской Федерации и (или) государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством Российской Федерации, в том числе штрафы, пени и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налогов, сборов и иных обязательных взносов в бюджет соответствующего уровня бюджетной системы Российской Федерации и (или) государственные внебюджетные фонды, а также административные штрафы и установленные уголовным законодательством штрафы.

Постановлением Правительства РФ от 29.05.2004 N 257 предусмотрено, что уполномоченным органом по представлению в делах о банкротстве и в процедурах банкротства требований об уплате обязательных платежей и требований Российской Федерации по денежным обязательствам является Федеральная налоговая служба.

Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом (пункт 1 статьи 4 Закона о банкротстве).

На момент обращения уполномоченного органа в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должником не были исполнены обязательства по погашению задолженности в общей сумме 107 243 381 руб. 39 коп.

Доказательств погашения указанной уполномоченным органом задолженности, как на момент вынесения обжалуемого определения, так и на момент рассмотрения настоящей жалобы по существу, материалы дела также не содержат, лицами, участвующими в деле, не представлено (статья 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При этом, по данным Картотеки арбитражных дел, в деле о банкротстве должника уже установлены в реестр требований кредиторов требования Общества с ограниченной ответственностью "Кранымеханизмы УМ-2" в сумме 952 712 руб. 21 коп., состоящей из основного долга в сумме 813 544 руб., неустойки в сумме 117 546 руб., расходов по оплате госпошлины в размере 21 622 руб. (определения от 12.10.2018), на рассмотрении находятся требования иных лиц на значительную сумму.

В связи с чем, довод заявителя жалобы о том, что фактически задолженность отсутствует, подлежит отклонению, как не соответствующий фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам.

Учитывая указанные выше обстоятельства, процедура наблюдения введена правомерно, требование уполномоченного органа в размере 267 441 руб. 39 коп., в том числе задолженность по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в Пенсионный фонд Российской Федерации в сумме основного долга 230 180 руб. 94 коп., и НДФЛ в сумме основного долга 37 260 руб. 45 коп. во вторую очередь реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "БОГУНОВЪ"; в размере 106 975 940 руб., в том числе основной долг -67 390 605 руб. 12 коп., пени - 31 253 903 руб. 18 коп., штраф - 8 331 431 руб. 70 коп. обоснованно включено в реестр требований кредиторов должника в составе третьей очереди.

Наличие условий, предусмотренных пунктом 3 статьи 48 Закона о банкротстве, для вынесения определений об отказе во введении наблюдения и оставлении такого заявления без рассмотрения либо о прекращении производства по делу о банкротстве, на момент принятия обжалуемого судебного акта не подтверждено.

По доводу о том, что в рамках дела о банкротстве, судом первой инстанции применены, обеспечительные меры, в виде запрета на проведение реорганизации в форме разделения, что создает затруднения в ведение хозяйственной деятельности.

В Арбитражный суд Пензенской области ФНС России в лице УФНС России по Пензенской области 03.07.2018 г. поступило заявление о принятии обеспечительных мер в виде запрета регистрирующему органу ИФНС России по Октябрьскому району г. Пензы (Единый регистрационный центр) вносить в сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, запись о прекращении деятельности ООО "БОГУНОВЪ", ИНН 5836637560; запретить регистрирующему органу ИФНС России по Октябрьскому району г. Пензы (Единый регистрационный центр) вносить в сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, запись, связанную с реорганизацией ООО "БОГУНОВЪ", ИНН 5836637560.

Определением Арбитражного суда Пензенской области от 04.07.2018 г. по делу N А49-13959/2017 вышеуказанное заявление удовлетворено, регистрирующему органу ИФНС России по Октябрьскому району г. Пензы (Единый регистрационный центр) запрещено вносить в сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, запись о прекращении деятельности ООО "БОГУНОВЪ", ИНН 5836637560; а также запрещено вносить в сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, запись, связанную с реорганизацией ООО "БОГУНОВЪ", ИНН 5836637560.

Далее, должник ООО "БОГУНОВЪ" 10.07.2018 обратился в Арбитражный суд Пензенской области с заявлением об отмене обеспечительных мер.

Определением Арбитражного суда Пензенской области от 13.07.2018 г. по делу N А49-13959/2017 вышеуказанное заявление об отмене обеспечительных мер оставлено без удовлетворения.

Необходимо отметить, что вышеуказанные судебные акты вступили в законную силу.

Кроме того, обеспечительные меры приняты в качестве обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон в рамках настоящего дела о банкротстве.

Также апеллянтом, не приведено ни одного довода, о том что, в результате принятия (исполнения) определения (о введение в отношении должника процедуры банкротства - наблюдения) созданы затруднения для ведения должником предпринимательской деятельности, также как и в материалах отсутствуют доказательства, подтверждающие позицию апеллянта.

Доводов относительно необоснованности утверждения кандидатуры временного управляющего апелляционная жалоба не содержит, лицами, участвующими в деле, не приведено.

Таким образом, определение арбитражного суда первой инстанции отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению не подлежат.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта в соответствии с пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Пензенской области от 10 августа 2018 года по делу N А49-12959/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Н.В. Бросова

Судьи

Г.М. Садило Н.А. Мальцев