Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29 октября 2018 г. N 03АП-4530/18

г. Красноярск

29 октября 2018 г.

Дело N А33-25221/2017

Резолютивная часть постановления объявлена "22" октября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен "29" октября 2018 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей: Парфентьевой О.Ю., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Щекотуровой Я.С.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Современные технологии и К" на определение Арбитражного суда Красноярского края от 23 июля 2018 года по делу N А33-25221/2017, при нятое судьёй Мухлыгиной Е.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "НБС-Сибирь" (ИНН 2464052997, ОГРН 1042402502757, далее - кредитор, заявитель) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Сибстрой" (ОГРН 1141901001186, ИНН 1901118240, далее - должник) банкротом.

Заявление принято к производству суда. Определением суда от 30.10.2017 возбуждено производство по делу, назначено судебное заседание.

Определением суда от 12.01.2018 заявление общества с ограниченной ответственностью "НБС-Сибирь" о признании общества с ограниченной ответственностью "Сибстрой" банкротом признано обоснованным и в отношении должника введена процедура наблюдения; временным управляющим имуществом должника утвержден Горкун Андрей Владимирович.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано временным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 5 от 13.01.2018, стр. 86.

Решением суда от 07.05.2018 акционерное общество "Сибстрой" признано банкротом и открыто в отношении него конкурсное производство до 26.10.2018. Конкурсным управляющим утвержден Горкун Андрей Владимирович.

23.05.2018 в Арбитражный суд Красноярского края поступило ходатайство конкурсного управляющего Горкун Андрея Владимировича, в котором управляющий просит:

- истребовать у руководителя ООО "Сибстрой" Гуськова Е.А. (адрес нахождения в Российской Федерации: 660020, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Дудинская, д.3, стр.2) - обязать передать, путем направления конкурсному управляющему Горкун А.В. (адрес нахождения в Российской Федерации: 655603, Республика Хакасия, г. Саяногорск, Енисейский м-он, д.38, а/я 11) бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности, именно:

1) организационно-правовые документы (свидетельства о регистрации, выписки из ЕГРЮЛ, лицензии и иные документы);

2) бухгалтерские документы и налоговую отчетность за последние 3 года, в том числе в период ликвидации общества;

3) сведения об имуществе и имущественных правах (в том числе дебиторской задолженности, товарных знаках, долях участия в уставном капитале иных юридических лиц), принадлежащих должнику, с приложением правоустанавливающих и первичных документов (договоры, свидетельства о регистрации прав, накладные, акты приема-передачи и пр.);

4) сведения об имуществе, принадлежащем должнику, фактически находящемся у третьих лиц и в залоге, с приложением правоустанавливающих и первичных документов (договоры, акты, накладные и пр.);

5) сведения об арестах и ином обременении имущества (договоры залога, акты описи и ареста имущества и пр.);

6) сведения об открытых расчетных счетах;

7) сведения о кредиторской задолженности (в том числе о полученных кредитах) с приложением документов, подтверждающих основания и размер задолженности (договоры, накладные, акты приема-передачи и пр.). Сведения о дебиторской задолженности;

8) сведения о работниках должника;

9) сведения о проводимых и проведенных налоговыми органами проверках;

10) сведения о сумме текущей задолженности по денежным обязательствам и обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды (раздельно), возникшим с даты принятия заявления о признании должника банкротом и принятия решения о признании должника банкротом

11) иную документацию должника, а также, печатей, штампов, материальных и иных ценностей;

12) подписанный 1 (один) экземпляр приказа от 26.04.2018 г. N 1 о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнение) - руководителем ООО "Сибстрой" Гуськовым Е.А.

В материалы дела от заявителя поступил отказ от заявленных требований, а также пояснения конкурсного управляющего о том, что бывшим руководителем должника в добровольном порядке исполнены требования, а последствия отказа от заявленных требований ему понятны.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 23.07.2018 принят отказ арбитражного управляющего Горкун А.В. от заявленных требований. Прекращено производство по заявлению.

Не согласившись с данным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "Современные технологии и К" обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы, заявитель указал, что в акте не отражено, что передана бухгалтерская отчетность за последние 3 года, сведения об имуществе должника, правах требования, сведениях о дебиторской и кредиторской задолженности, т.е. основные документы по которым арбитражный управляющий мог бы провести полноценный анализ финансового состояния должника, выявить и оспорить сделки и вернуть имущество в конкурсную массу. ООО "Сибстрой" принимало участие в строительстве военного городка N 20 г. Абакан, заключало договоры субподряда и раздавала авансовые платежи, значительная часть которых не отработана. Арбитражный управляющий не истребовав основные документы ООО "Сибстрой" (в частности документы об имуществе должника, бухгалтерской документации за 3 года) действует не в интересах конкурсного кредитора ООО "Современные технологии и К".

Арбитражный управляющий Горкун А.В. представил отзыв, в котором отклонил доводы апелляционной жалобы, указав на законность определения суда первой инстанции.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.08.2018 апелляционная жалоба принята к производству, ее рассмотрение назначено на 24.09.2018, в соответствии со статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебное заседание откладывалось до 22.10.2018.

В соответствии с Федеральным законом Российской Федерации от 23.06.2016 N 220-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части применения электронных документов в деятельности органов судебной власти" предусматривается возможность выполнения судебного акта в форме электронного документа, который подписывается судьей усиленной квалифицированной электронной подписью. Такой судебный акт направляется лицам, участвующим в деле, и другим заинтересованным лицам посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его вынесения, если иное не установлено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Текст определения о принятии к производству апелляционной жалобы от 10.08.2018, подписанного судьей усиленной квалифицированной электронной подписью, опубликован в Картотеке арбитражных дел (http://.kad.arbitr.ru/) 11.08.2018.

В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Судом апелляционной инстанции установлено, что от арбитражного управляющего Горкун А.В. поступил дополнительный отзыв на апелляционную жалобу, в котором содержится ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, а именно копий: акта приема-передачи документов от 09.07.2018; исполнительного листа от 30.05.2017 по делу N А74-9553/2017; постановления об отказе в возбуждении исполнительного производства от 23.04.2018; бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2015 год; бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2016 год; бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2017 год; бухгалтерской (финансовой) отчетности на 30.04.2018; расшифровки статьи бухгалтерского баланса N15201 "Кредиторская задолженность" на 31.12.2017; расшифровки статьи бухгалтерского баланса N15201 "Кредиторская задолженность" на 01.05.2018; пояснений к бухгалтерскому балансу общества; сведений об открытых (закрытых) счетах в кредитных организациях; выписки по расчетному счету N42102810214460000079; выписки по расчетному счету N40702810214460000109; выписки по расчетному счету N40702810871000097448; копии определения Арбитражного суда Красноярского края от 19.02.2018 по делу N А33-25221/2017.

На основании статей 9, 159, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законов и иных нормативных правовых актов при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции удовлетворено ходатайство арбитражного управляющего Горкун А.В. о приобщении к материалам дела дополнительных документов, представленные в обоснование возражений на доводы жалобы.

Учитывая, что лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб в разделе Картотека арбитражных дел официального сайта Арбитражные суды Российской Федерации Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации (http://kad.arbitr.ru/), удовлетворение ходатайство арбитражного управляющего Горкун А.В. о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие, и в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается без участия лиц, участвующих в деле, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд первой инстанции, принимая отказ и прекращая производство по заявлению на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исходил из того, что отказ арбитражного управляющего от заявленных требований не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц.

Повторно рассмотрев материалы дела, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд не установил оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены обжалуемого судебного акта.

Статьей 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) предусмотрено, что дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Как следует из материалов дела, в рамках настоящего обособленного спора конкурсным управляющим ООО "Сибстрой" Горкун А.В. заявлен отказ от заявления об истребовании доказательств.

Согласно части 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Заявление об отказе от заявленных требований подписано непосредственно конкурсным управляющим ООО "Сибстрой" Горкун А.В., то есть, уполномоченным лицом.

В соответствии с частью 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

Учитывая содержание пункта 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, применительно к Закону о банкротстве, арбитражный суд исследует вопрос наличия/отсутствия нарушения прав лиц, участвующих в деле, заявленным отказом от требования.

В силу пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан:

принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества в срок не позднее трех месяцев с даты введения конкурсного производства, если более длительный срок не определен судом, рассматривающим дело о банкротстве, на основании ходатайства конкурсного управляющего в связи со значительным объемом имущества должника;

включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о результатах инвентаризации имущества должника в течение трех рабочих дней с даты ее окончания;

привлечь оценщика для оценки имущества должника в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц;

принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника;

уведомлять работников должника о предстоящем увольнении не позднее чем в течение месяца с даты введения конкурсного производства;

предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном настоящим Федеральным законом;

заявлять в установленном порядке возражения относительно требований кредиторов, предъявленных к должнику;

вести реестр требований кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом;

передавать на хранение документы должника, подлежащие обязательному хранению в соответствии с федеральными законами. Порядок и условия передачи документов должника на хранение устанавливаются федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

заключать сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов;

исполнять иные установленные настоящим Федеральным законом обязанности.

Для исполнения указанных обязанностей конкурсный управляющий должен располагать бухгалтерской и иной документацией, а также печатями, штампами должника.

В соответствии пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Так, из резолютивной части решения от 26.04.2018 следует, что арбитражный суд обязал руководителя должника - ООО "Сибстрой" Гуськова Е.А. в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему ООО "Сибстрой". Акт приема-передачи представить в арбитражный суд в срок до 15.05.2018.

Учитывая факт не поступления в обозначенный срок указанных выше указанных документов, конкурсный управляющий направил в адрес руководителя ООО "Сибстрой" Гуськова Е.А. уведомление от 28.04.2018 N 43 в котором в частности предлагалось, на следующий день, после получения обозначенного уведомления, направить конкурсному управляющему по адресу: 655603, Республика Хакасия, г. Саяногорск, а/я 11, следующие документы:

1) организационно-правовые документы (свидетельства о регистрации, выписки из ЕГРЮЛ, лицензии и иные документы);

2) бухгалтерские документы и налоговую отчетность за последние 3 года, в том числе в период ликвидации общества;

3) сведения об имуществе и имущественных правах (в том числе дебиторской задолженности, товарных знаках, долях участия в уставном капитале иных юридических лиц), принадлежащих должнику, с приложением правоустанавливающих и первичных документов (договоры, свидетельства о регистрации прав, накладные, акты приема-передачи и пр.);

4) сведения об имуществе, принадлежащем должнику, фактически находящемся у третьих лиц и в залоге, с приложением правоустанавливающих и первичных документов (договоры, акты, накладные и пр.);

5) сведения об арестах и ином обременении имущества (договоры залога, акты описи и ареста имущества и пр.);

6) сведения об открытых расчетных счетах;

7) сведения о кредиторской задолженности (в том числе о полученных кредитах) с приложением документов, подтверждающих основания и размер задолженности (договоры, накладные, акты приема-передачи и пр.). Сведения о дебиторской задолженности;

8) сведения о работниках должника;

9) сведения о проводимых и проведенных налоговыми органами проверках;

10) сведения о сумме текущей задолженности по денежным обязательствам и обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды (раздельно), возникшим с даты принятия заявления о признании должника банкротом и принятия решения о признании должника банкротом

11) иную документацию должника, а также, печатей, штампов, материальных и иных ценностей.

Кроме того, было указано, что с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, учитывая указанные обстоятельства, конкурсный управляющий направил 2 (два) экземпляра приказа от 26.04.2018 N 1 о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнение) - руководителем ООО "Сибстрой" Гуськовым Е.А., которые необходимо было подписать и направить 1 (один) экземпляр в адрес конкурсного управляющего на следующий день, после получения уведомления от 28.04.2018 N 43.

Уведомление от 28.04.2018 N 43 получено (лично) руководителем ООО "Сибстрой" Гуськовым Е.А. 11.05.2018, о чем свидетельствует, почтовое отправление N 65560322037247.

Учитывая, что ответ на запрос от 28.04.2018 N 43, и запрашиваемые документы, необходимые для выполнения конкурсным управляющим своих обязанностей в рамках конкурсного производства, в адрес конкурсного управляющего не поступили, им было направлено соответствующее заявление от 23.05.2018 N 73, об истребовании выше обозначенных доказательств в арбитражный суд Красноярского края.

Материалами дела подтверждается, что 09.07.2018 между руководителем ООО "Сибстрой" Гуськовым Е.А. и конкурсным управляющим ООО "Сибстрой" Горкун А.В. был составлен и подписан акт приема-передачи документов от 09.07.2018. б/н.(т.1, л.д.17-18) (т.1 л.д. 17-18).

Кроме того, конкурсным управляющим было пояснено, что организация длительное время хозяйственной деятельности не осуществляет, все сотрудники давно уволены либо сокращены, места (денежных средств) для хранения всех документов связанных с деятельностью организации у руководителя нет, в связи с чем, им передана конкурсному управляющему имеющаяся в наличии бухгалтерская и иная документации должника, печать общества. Факты прекращения хозяйственной деятельности ООО "Сибстрой" впоследствии нашли свое подтверждение в результате анализа конкурсным управляющим выписок о движении денежных средств по расчетным счетам должника, за последние три года.

Так, по информации, полученной из МИФНС N 23 по Красноярскому краю следует, что у должника имеются (имелись) следующие счета:

1. Депозитный счет N 42102810214460000079 в филиале "АТБ" (ПАО) в г. Улан-Удэ, 670000, Улан-Удэ, ул. Коммунистическая, 49, БИК: 048142744, к/с: 30101810700000000744 (закрытие 06.07.2015), дата проведения последней операции связанной с хозяйственной деятельностью - 06.07.2015.

2. Расчетный счет N 40702810214460000109 в филиале "АТБ" (ПАО) в г. Улан-Удэ, 670000, Улан-Удэ, ул. Коммунистическая, 49, БИК: 048142744, к/с: 30101810700000000744 (закрытие счета 17.07.2018), дата проведения последней операции связанная с хозяйственной деятельностью - 29.12.2016.

3. Расчетный счет N 40702810871000097448, в Абаканском отделении N 8602 ПАО Сбербанк, 655017, г. Абакан, ул. Пушкина, 165, Л.А, П.2Н, ЗН, БИК: 049514608, к/с: 30101810500000000608, дата проведения последней операции связанной с хозяйственной деятельностью - 20.11.2015.

Отдельно, стоит отметить тот факт, что ранее в ходе проведения процедуры наблюдения в отношении ООО "Сибстрой", аналогичное заявление об истребовании доказательств было направлено арбитражной суд, по результатам рассмотрения которого арбитражным судом, было вынесено определение от 19.02.2018 по делу N А33-25221/2017 об удовлетворении ходатайства временного управляющего Горкун А.В. об истребовании доказательств частично, а именно:

- истребовать у руководителя ООО "Сибстрой" Гуськова Е.А. - и обязать передать временному управляющему временному управляющему Горкун А.В. перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также копии бухгалтерских и иных документов, отражающих экономическую деятельность должника за три года до введения процедуры наблюдения;

- в удовлетворении остальной части ходатайства отказать.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что отказ конкурсного управляющего "Сибстрой" Горкун А.В. от заявления по настоящему делу не нарушает прав других лиц. Доказательства обратного в материалы дела не представлены.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

С учетом изложенного, судом первой инстанции правомерно принят отказ конкурсного управляющего "Сибстрой" Горкун А.В. от заявления об истребовании доказательств.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы подлежат отклонению по основаниям, изложенным в настоящем постановлении. Выражая несогласие с обжалуемым судебным актом, заявитель апелляционной жалобы не представил каких-либо доказательств в их опровержение. Судом первой инстанции правильно установлены фактические обстоятельства по делу и с учетом этого, правильно применены нормы материального права. Доводы апелляционной жалобы не подтверждены материалами дела.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого определения.

Обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Согласно положениям Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, уплата государственной пошлины в случае подачи апелляционных жалоб на определения, не указанные в приведенном подпункте статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Красноярского края от 23 июля 2018 года по делу N А33-25221/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший определение.

Председательствующий

В.В. Радзиховская

Судьи

О.Ю. Парфентьева Л.Е. Споткай