Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 6 ноября 2018 г. N 04АП-2452/18

г. Чита

06 ноября 2018 г.

Дело N А78-16418/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 29 октября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 ноября 2018 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Монаковой О.В., судей Гречаниченко А.В., Мациборы А.Е., при ведении протокола секретарем судебного заседания Сукач Д.С., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "ЗабстройИнвест" Голубиной Т.В. на определение Арбитражного суда Забайкальского края от 02 августа 2018 года по делу N А78-16418/2016 по требованию общества с ограниченной ответственностью Совместное Российско-Корейское предприятие "Фитон" (ОГРН 1027501147750, ИНН 7536033674) о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "ЗабстройИнвест" 28075643,14 руб. убытков и 3518169,48 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, по делу о признании общества с ограниченной ответственностью "ЗабстройИнвест" (ОГРН 1127536004628, ИНН 7536128460, адрес 672040, Забайкальский край, город Чита, улица Газимурская, 25, помещение 3) несостоятельным (банкротом) (суд первой инстанции: Малышев Л.В.)

с объявлением перерыва в судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с 22 октября 2018 г. до 11 час. 50 мин. 29 октября 2018 г., о чем размещено публичное объявление на официальном сайте суда в сети Интернет,

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

до перерыва от ФНС России- Шевкун А.В. представителя по доверенности от 15.01.2018 г.

от ООО СП "Фитон" - Маринович А.В. представителя по доверенности от 22.10.2018 г., Галкина Н.А. генерального директора;

от ООО "ЗабстройИнвест" - конкурсного управляющего Голубиной Т.В.

после перерыва: Шуляковского Н.Н. конкурсного кредитора

установил:

14 декабря 2017 года общество с ограниченной ответственностью Совместное Российско-Корейское предприятие "Фитон" обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "ЗабстройИнвест" 28075643,14 руб. убытков, в связи с не исполнением должником своих обязательств по передачи нежилых помещений в построенном многоквартирном доме, по заключенному между сторонами инвестиционному соглашению от 29.12.2012 г., а также 3518169,48 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными на убытки за период с 01.01.2016 г. по 14.05.2017 г. (с учетом уточнений).

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 02 августа 2018 года признаны установленными и включены требования общества с ограниченной ответственностью Совместное Российско-Корейское предприятие "Фитон" в размере 28 075 643 руб. 14 коп. убытков в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "ЗабстройИнвест" третьей очереди. В остальной части требований отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью "ЗабстройИнвест" Голубина Т.В. обжаловала его в апелляционном порядке.

Заявитель в своей апелляционной жалобе и дополнениях к ней ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции, ссылаясь на то, что постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2017 г. по делу N А78-7874/2016 инвестиционное соглашение от 29.12.12, заключенное между ООО СП "Фитон" и ООО "ЗабстройИнвест" квалифицированно как договор простого товарищества, к которому применимы положения главы 55 ГК РФ.

Переданный ООО СП "Фитон" земельный участок являлся вкладом в простое товарищество, в связи с чем не только не может заявлять о причиненном ущербе, но и несет солидарную ответственность перед всеми кредиторами ООО "ЗабстройИнвест", так как данное простое товарищество в соответствии с соглашением создавалось именно для строительства жилого дома и стоянки. ООО СП "Фитон" могло бы претендовать на выдел доли только поле у удовлетворения всех третьих лиц в отношении указанного товарищества, поэтому не может являться кредитором в деле, где является солидарным ответчиком.

ООО СП "Фитон" в отзыве на апелляционную жалобу просят оставить определение без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ФНС России, конкурсный управляющий, конкурсный кредитор поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представители ООО СП "Фитон" поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, гражданин Шуляковский Николай Николаевич обратился в арбитражный суд 08 декабря 2016 года с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "ЗабстройИнвест" (основной государственный регистрационный номер 1127536004628, ИНН 7536128460) несостоятельным (банкротом).

Заявление оставлялось без движения, и было принято к производству суда на основании определения от 24 января 2017 года.

Определением суда от 22 мая 2017 года в отношении общества с ограниченной ответственностью "ЗабстройИнвест" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Голубина Татьяна Владимировна (некоммерческое партнерство "Крымский Союз профессиональных арбитражных управляющих "ЭКСПЕРТ" (адрес 298600, Р. Крым, г. Ялта, ул. Садовая, 4, литера "3", кв. 5).

Решением суда от 03 октября 2017 года общество с ограниченной ответственностью "ЗабстройИнвест" признано несостоятельным (банкротом). В отношении должника введена процедура конкурсного производства сроком на три месяца. Конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "ЗабстройИнвест" утверждена Голубина Татьяна Владимировна.

В силу пункта 1 статьи 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26 октября 2002 года (далее - Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ, Закона о банкротстве) кредиторы вправе предъявить свои требования в течение двух месяцев с даты опубликования сообщения о введении процедуры конкурсного производства в отношении должника.

Поскольку заявление о включении в реестр требований кредиторов поступило в суд 14 декабря 2017 года, сообщение о введении процедуры конкурсного производства опубликовано в средстве массовой информации "Коммерсантъ" N 192 от 14 октября 2017 года, суд первой инстанции сделал правильный вывод, что указанный срок заявителем не нарушен.

Заявление ООО СП "Фитон" мотивировано следующим.

Между Обществом с ограниченной ответственностью Совместное Российско- Корейское предприятие "Фитон" ("Инициатор") и Обществом с ограниченной ответственностью "ЗабстройИнвест" ("Инвестор") заключено инвестиционное соглашение от 29 декабря 2012 г.

Предметом инвестиционного соглашения от 29 декабря 2012 г. между ООО Совместное Российско-Корейское предприятие "Фитон" ("инициатор") и ООО "ЗабстройИнвест" ("инвестор") является реализация инвестиционного проекта по осуществлению сторонами деятельности по вовлечению в инвестиционный процесс земельного участка, расположенного по адресу: г. Чита, ул. Угданская, 7 (пункт 1.1).

В соответствии с пунктами 3.1 - 3.5 инвестиционного соглашения, результатом инвестирования является пятиэтажный семидесяти квартирный жилой дом с нежилыми помещениями по адресу: г. Чита, ул. Угданская, 7 (этажность 5). Иные технические характеристики: в состав завершенного строительством объекта входят офисные помещения, магазины (продуктовый мини-маркет, сувенирные магазины).

Согласно пунктов 2.1 - 2.3, 4.1., 4.2. в период действия соглашения земельный участок площадью 3298 кв. м с кадастровым номером 75:32:020758:20 по адресу: г. Чита, ул. Угданская, 7 находится в собственности инициатора проекта и предоставляется инвестору на праве аренды на основании договора аренды земельного участка. После реализации инвестиционного проекта и государственной регистрации прав сторон на помещения в завершенном строительством объекте (результате инвестирования) стороны оформляют права на земельный участков порядке и на условиях, определенных действующим законодательством Российской Федерации.

Пунктами 5.1.1 - 5.1.5 соглашения инициатор по итогам реализации инвестиционного проекта, принимает в собственность:

- три однокомнатные квартиры (п. 5.1.1);

- офис со складом и аптекой площадью 100 кв. м, компактно расположенные на первом этаже завершенного строительством объекта и имеющие отдельный вход и санузел (п. 5.1.2);

- цех для производства БАД площадью не менее 300 кв. м, отремонтированный и оборудованный в соответствии с ГОСТ по производству БАД (п. 5.1.3);

- денежные средства в размере 6 250 000 (шесть миллионов двести пятьдесят тысяч) рублей (п. 5.1.4).

Рыночная стоимость имущества, указанного 5.1.1 и 5.1.3 составляет 23 646 000 рублей (5.1.5).

В соответствии с пунктом 5.3 соглашения от 29 декабря 2012 г. выплата денежных средств в размере 6 250 000 рублей производится ежемесячно, начиная с 1 марта 2013 г. по установленному данным соглашением графику. Последний платеж в сумме 1 250 000 рублей должен быть осуществлен не позднее 01.07.2013 г.

Помещения в завершенном строительством объекте, за исключением помещений, указанных в пункте 5.1 соглашения переходят в собственность инвестора в порядке, предусмотренном настоящим соглашением (пункт 5.4).

Увеличение размера капитальных вложений и иных затрат инвестора в рамках настоящего соглашения не является основанием для уменьшения доли инвестора проекта в завершенном строительством объекте (пункт 5.5).

Площадь объектов, указанных в подпунктах 5.1.2, 5.1.3 соглашения может быть уточнена после согласования проектно-сметной документации в уполномоченных органах.

В разделе 8 соглашения приведены права и обязанности сторон, в т.ч. обязанность инициатора предоставить инвестору в целях реализации инвестиционного проекта земельный участок, вовлекаемый в инвестиционный проект, передать имеющуюся документацию на земельный участок, обеспечить доступ инвестора на земельный участок, заключить с инвестором договор аренды земельного участка (п. п. 8.1.1 - 8.1.5).

Инвестор, в свою очередь обязался за свой счет осуществить подготовку проектно-сметной документации и согласовать ее с инициатором, обеспечить финансирование инвестиционного проекта в объеме, предусмотренном пунктом 7.1. (сто миллионов рублей), привлекать к выполнению проектных и подрядных работ физических и юридических лиц (раздел 8 соглашения).

Инвестор также принял на себя обязательства в срок до 01.06.2013 заключить с инициатором проекта договоры участия в долевом строительстве объектов, указанных в подпунктах 5.1.1 и 5.1.2 пункта 5 настоящего соглашения и обеспечить государственную регистрацию указанных договоров в соответствии с требованиями ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ (п. 8.3.8). По окончании реализации инвестиционного проекта передать в собственность инициатора проекта долю инициатора проекта в завершенном строительстве объекте, определенную пунктом 5.1 соглашения.

Согласно пунктам 6.1, 6.2, соглашение вступает в силу после его подписания сторонами. Соглашение заключается сроком на 2 года. Соглашение считается исполненным надлежащим образом после подписания сторонами акта приема-передачи доли инвестора проекта в завершенном строительством объекте.

В связи с тем, что ООО "ЗабстройИнвест" не исполнило свои обязательство и не передало обществу с ограниченной ответственностью Совместное Российско-Корейское предприятие "Фитон" имущество, указанное в пунктах 5.1.1 - 5.1.5 соглашения последний обратился с иском в суд об обязании ООО "ЗабстройИнвест" исполнить обязательства по инвестиционному соглашению, а именно передать в собственность ООО СП "Фитон" имущество предусмотренное п.п. 5.1.1-5.1.4 соглашения: три однокомнатные квартиры, офис со складом и аптекой площадью 100 кв.м., компактно расположенные на первом этаже завершенного строительством объекта и имеющие отдельный вход и санузел; цех для производства БАД площадью не менее 300 кв.м., отремонтированный и оборудованный в соответствии с ГОСТ по производству БАД; денежные средства в размере 6 250 000,00 руб. (дело N А78-7874/2016).

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 21 февраля 2017 года по делу N А78-7874/2016, оставленным в силу постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2017 г. в удовлетворении иска отказано.

Поскольку ООО "ЗабстройИнвест" не исполнило свои обязательства по инвестиционному соглашению от 29 декабря 2012 г., а соответственно ООО СП "Фитон" утратило возможность получить результат инвестиционной деятельности и право собственности на свой земельный участок с кадастровым номером 75:32:03758:20 по адресу: г. Чита, ул. Угданская, 7 переданный должнику для строительства многоэтажного жилого дома (разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 31.12.2015, что было установлено судом при рассмотрении дела N А78 -7874/2016). В результате утраты земельного участка ООО СП "Фитон" понесло убытки в виде стоимости участка, которая определена исходя кадастровой в размере 28075643,14 руб.

Посчитав свои права нарушенными, заявитель обратился с заявлением в суд о включении в реестр требований кредиторов ООО "ЗабстройИнвест" 28075643,14 руб. убытков и начисленных на эту сумму процентов на основании ст. 395 ГК РФ.

Суд первой инстанции, частично удовлетворяя заявление, пришел к выводу о доказанности наличия гражданско-правовой ответственности, а также размера подлежащих возмещению убытков и отсутствия правовых оснований для применения статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, руководствовался статьями 15, 393, 1041, 1042 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, доводы апелляционной жалобы приходит к выводу, что судом первой инстанции не учтено следующее.

Согласно части 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии с абзацем первым пункта 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 ("Купля-продажа"), 37 ("Подряд"), 55 ("Простое товарищество") Гражданского кодекса Российской Федерации и т.д.

В пункте 7 вышеназванного Постановления разъяснено, что в случаях когда из условий договора усматривается, что каждая из сторон вносит вклады (передает земельный участок, вносит денежные средства, выполняет работы, поставляет строительные материалы и т.д.) с целью достижения общей цели, а именно создания объекта недвижимости, соответствующий договор должен быть квалифицирован как договор простого товарищества.

В соответствии со статьей 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Причем в силу статьи 1042 Гражданского кодекса Российской Федерации, вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Как правильно установлено судом первой инстанции и следует из содержания инвестиционного соглашения от 29.12.2012 г., с учетом статей 2, 6, 9 Федерального закона от 25.02.99 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", разъяснений, изложенных в пунктах 4, 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54, указанная сделка является договором простого товарищества.

В абзаце 5 пункта 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" разъяснено, что участники договора простого товарищества вправе потребовать возмещения убытков, причиненных неисполнением договора.

Согласно абзацу 3 части 1 статьи 1050 Гражданского кодекса Российской Федерации договор простого товарищества прекращается вследствие объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом), за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта;

Как следует из материалов дела решением суда от 03 октября 2017 года общество с ограниченной ответственностью "ЗабстройИнвест" признано несостоятельным (банкротом), следовательно, договор простого товарищества прекращен.

В соответствии с абзацем 2 части 2 статьи 1050 гражданского кодекса Российской Федерации с момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Согласно статье 325 Гражданского кодекса Российской Федерации с ее общими для солидарных обязательств положениями следует, что при солидарном обязательстве на стороне товарищей за третьим лицом признается право требовать исполнения полностью, либо в части долга, адресовав это свое требование любому из товарищей либо всем вместе. В тех случаях, когда третьему лицу не удалось получить полного удовлетворения от одного из солидарно ответственно товарищей, оно вправе заявить требование о взыскании недополученного от остальных товарищей (любого из них). При этом обязательства солидарных должников сохраняют силу вплоть до того, как общий долг будет погашен в полном объеме (ст. 323 ГК РФ).

Таким образом, в данном случае ООО СП "Фитон" не только не может заявлять о причиненном ущербе, но и несет солидарную ответственность перед всеми кредиторами ООО "ЗабстройИнвест", так как данное простое товарищество в соответствии с соглашением создавалось именно для строительства жилого дома и стоянки, и могло претендовать на выдел доли только после удовлетворения требований всех третьих лиц в отношении указанного товарищества, в связи с чем ООО СП "Фитон" не может являться кредитором в деле, где является солидарным ответчиком.

Следовательно, при установленных обстоятельствах в удовлетворении заявления ООО СП "Фитон" о признании установленными и включении требований в размере 28 075 643, 14 руб. убытков в реестр требований кредиторов ООО "ЗабстройИнвест" третьей очереди надлежит отказать.

Определение Арбитражного суда Забайкальского края от 02 августа 2018 г. подлежит отмене на основании пунктов 3, 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Забайкальского края от 02 августа 2018 года по делу N А78-16418/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение одного месяца с даты принятия.

Председательствующий

О.В. Монакова

Судьи

А.В. Гречаниченко А.Е. Мацибора