Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2018 г. N 07АП-11448/17

город Томск

28 ноября 2018 г.

Дело N А45-21246/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 27 ноября 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 ноября 2018 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кудряшевой Е.В.,

судей Иванова О.А.,

Усаниной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мозгалиной И.Н., с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Инженерно - техническая компания" (N 07АП-11448/2017 (13)) на определение от 15.10.2018 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Красникова Т.Е.) по делу N А45-21246/2017 о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "Строй-Инверсия" (адрес: 630073, г.Новосибирск, ул.Карла Маркса, 53а оф.606, ИНН 5404020717,ОГРН 155476107225) по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Инженерно - техническая компания" о признании недействительным решения первого собрания кредиторов, оформленного протоколом N 1 от 05.07.2018.

В судебном заседании приняли участие:

от ЗАО "Зенон Эстет": Камынина О.Е. по доверенности от 22.11.2018.

УСТАНОВИЛ:

определением от 01.12.2017 Арбитражного суда Новосибирской области в рамках дела N А45-21246/2017 должник акционерное общество "Строй - инверсия" признан несостоятельным (банкротом), введена процедура банкротства - наблюдение. Временным управляющим утвержден - Кугушев Виктор Николаевич.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 225 от 02.12.2017.

Решением арбитражного суда от 16.07.2018 в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Тюрин Антон Евгеньевич.

Сообщение об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" 21.07.2018 N 128.

13.07.2018 общество с ограниченной ответственностью "Инженерно - техническая компания" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения первого собрания кредиторов, оформленного протоколом N 1 от 05.07.2018, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "Строй-Инверсия".

Определением от 15.10.2018 Арбитражного суда Новосибирской области (резолютивная часть объявлена 14.09.2018) в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Инженерно - техническая компания" о признании недействительным решения первого собрания кредиторов, оформленного протоколом N 1 от 05.07.2018 в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "Строй-Инверсия" отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Инженерно - техническая компания" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, удовлетворить заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, неправильное применение норм материального права.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что формирование комитета кредиторов кредиторами, входящими в одну группу лиц, в условиях, когда требования иных кредиторов, заявленные в срок для целей участия в первом собрании кредиторов, не были рассмотрены, нарушает их права и свидетельствует о намерении единственного кредитора передать управление должником подконтрольным лицам.

В отзыве на апелляционную жалобу ЗАО "Зенон Эстет" считает доводы апелляционной жалобы необоснованными, обжалуемый судебный акт как законный и обоснованный просит оставить без изменения.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ЗАО "Зенон Эстет" поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу по основаниям, в ней изложенным.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о месте и времени судебного заседания, личное участие и явку представителей в судебное заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили.

Арбитражный апелляционный суд на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, проверив законность и обоснованность определения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 05.07.2018 временным управляющим АО "Строй-инверсия" было созвано и проведено первое собрание кредиторов, на котором приняты следующие решения.

1.Принять к сведению отчет временного управляющего.

2. Не заключать мировое соглашение.

3. Не обращаться с ходатайством в Арбитражный суд о введении в отношении должника финансового оздоровления.

4. Не обращаться с ходатайством в Арбитражный суд о введении в отношении должника внешнего управления.

5. Обратиться в Арбитражный суд с ходатайством о признании АО "Строй-инверсия" банкротом и об открытии конкурсного производства.

6. Образовать комитет кредиторов.

7. Отнести к компетенции комитета кредиторов принятие всех решений, которые в соответствии с ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов, за исключением тех решений собрания кредиторов, которые отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов.

8. Избрать комитет кредиторов в количестве 3 человек.

9. Избрать членами комитета кредиторов следующих кандидатов, набравших наибольшее количество голосов: Волкова Павла Вячеславовича, Рослякову Татьяну Александровну, Сарафанникова Ивана Евгеньевича.

10. Избрать представителя собрания кредиторов: Волкова Павла Вячеславовича.

11. Не предъявлять дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего на следующей процедуре банкротства.

12. Определить в качестве кандидатуры арбитражного управляющего для предоставления в арбитражный суд: Тюрин Антон Евгеньевич, член ассоциации "Урало-Сибирское объединение арбитражных управляющих", расположенной по адресу: 644122, г.Омск, ул.5-ой Армии дом 4 оф. 1.

13. Определить в качестве реестродержателя арбитражного управляющего.

14. Проводить собрания кредиторов, представлять собранию и в суд отчет о деятельности управляющего, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, а также иную информацию по мере необходимости, но не реже 1 раза в пять месяцев.

15. Проводить последующие собрания кредиторов по адресу: 630073, г. Новосибирск, проспект Карла Маркса дом 53а, каб.502.

Указанное собрание проведено временным управляющим до рассмотрения всех требований кредиторов, предъявленных в порядке и сроки, предусмотренные статьей 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), что, по мнению заявителя, повлекло нарушение прав и законных интересов кредиторов, чьи требования не были рассмотрены судом на дату проведения собрания кредиторов.

Суд первой инстанции, установив, правомочность проведенного собрания и принятие решения собранием в пределах компетенции, признал обоснованными доводы ООО "Инженерно - техническая компания" относительно нарушения принятым собранием кредиторов решением прав и законных интересов общества.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев обособленный спор, пришел к следующим выводам.

Согласно положениям статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

На основании пункта 1 статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено данным Федеральным законом.

Согласно пункту 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо было принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов, то такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты принятия такого решения. Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, не уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты, когда такое лицо узнало или должно было узнать о решениях, принятых данным собранием кредиторов, но не позднее чем в течение шести месяцев с даты принятия решения собранием кредиторов.

Таким образом, Закон о банкротстве устанавливает два основания для признания решения собрания кредиторов недействительным - нарушение прав лиц, участвующих в деле о банкротстве, или в арбитражном процессе по делу о банкротстве, и нарушение пределов компетенции собрания кредиторов. При этом для признания решения собрания кредиторов недействительным достаточно установить наличие одного основания.

Пункт 1 статьи 181.4 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если:

1) допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания;

2) у лица, выступавшего от имени участника собрания, отсутствовали полномочия;

3) допущено нарушение равенства прав участников собрания при его проведении;

4) допущено существенное нарушение правил составления протокола, в том числе правила о письменной форме протокола (пункт 3 статьи 181.2).

В силу статьи 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно:

1) принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества;

2) принято при отсутствии необходимого кворума;

3) принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания;

4) противоречит основам правопорядка или нравственности.

Признание судом недействительными в порядке, установленном пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве, решений собрания кредиторов, принятых по каким-либо вопросам, предполагает утрату юридической значимости этих решений и необходимость для кредиторов повторного принятия решений по этим вопросам.

По правилам статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Порядок созыва собрания кредиторов установлен статьей 14 Закона о банкротстве, которой предусмотрено, что собрание кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом (пункт 3).

В соответствии со статьей 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан созвать и провести первое собрание кредиторов.

В силу пункта 2 статьи 72 Закона о банкротстве участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 названного Закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 72 Закона о банкротстве первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

В силу пункта 6 статьи 71 Закона о банкротстве арбитражный суд выносит определение об отложении рассмотрения дела, обязывающее временного управляющего отложить проведение первого собрания кредиторов при необходимости завершения рассмотрения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок.

Как установлено судом первой инстанции, заявленные в установленный срок требования кредиторов ООО "ИТК" и ООО Инженерно-техническая компания" (заявитель жалобы) в общем размере основного долга 39 896 074 рублей 35 копеек, на момент проведения собрания не были рассмотрены.

Суд первой инстанции исходил из того, что в реестр требований кредиторов включены требования на общую сумму 107 270 809 рублей 15 копеек, из которых требования с правом голоса на собрании кредиторов в размере 106 988 809 рублей 15 копеек, соответственно процент голосов указанных кредиторов по отношению к общему размеру требований кредиторов составляет 26,35% голосов, что является незначительным по размеру и не могло повлиять на принятие решения собранием кредиторов.

Между тем судом первой инстанции не учтено, что основному долгу включенные в реестр требований кредиторов составляют 77 858 072,00 рублей, при этом требований кредиторов об уплате процентов за пользование денежными средствами, которые являются штрафными санкциями не могли быть учтены для целей определения числа голосов на собрании кредиторов.

Право на участие в первом собрании кредиторов должника, предполагает право кредитора голосовать по вопросам собрания кредиторов, права на ознакомление с отчетом временного управляющего, права предложить иную кандидатуру арбитражного управляющего, права определить иное СРО арбитражных управляющих, права определить дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего, права на определение места проведения собрания кредиторов и права на определение дальнейшего хода процедуры банкротства должника.

При отсутствии возможности отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 настоящего Федерального закона, арбитражный суд при наличии признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом, и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьей, принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Формальное выполнение арбитражным управляющим требований Закона о банкротстве в части проведения первого собрания не позднее чем за десять дней до судебного заседания по рассмотрению отчета временного управляющего и принятию решения о признании должника банкротом и введения в отношении него процедуры конкурсного производства, не может служить основанием для игнорирования требования этого же Закона в иной его части, а именно, в части соблюдения пункта 4 статьи 20.3, статей 71,. 75 Закона о банкротстве.

В пункте 6 статьи 71 Закона о банкротстве предусматривается, что арбитражный суд при необходимости может отложить проведение первого собрания кредиторов, если еще не было завершено рассмотрение всех требований кредиторов к должнику. В то же время в п. 55 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 указывается, что суд может не откладывать проведение первого собрания кредиторов, если не рассмотренные им требования кредиторов являются заведомо незначительными и не могут повлиять на принятие решения собранием кредиторов.

Несмотря на действие принятых по ходатайству временного управляющего обеспечительных мер, временный управляющий направил уведомления кредиторам и опубликовал сообщение в ЕФРСБ о проведении первого собрания.

Инициировав проведение первого собрания, несмотря на наличие не рассмотренных по существу требований кредиторов, своевременно заявленных в процедуре наблюдения, заявил ходатайство об отмене обеспечительных мер, указав размер включенных требований с учетом финансовых санкций.

Вопреки выводу суда первой инстанции в соответствии с пунктом 3 статьи 12 Закона о банкротстве подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, для целей определения числа голосов на собрании кредиторов не учитываются.

В силу пункта 3 статьи 137 Закона о банкротстве требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

В соответствии с частью 1 статьи 9 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" участник долевого строительства вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора в случае неисполнения застройщиком обязательства по передаче объекта долевого строительства в срок, превышающий установленный договором срок передачи такого объекта на два месяца.

В случае расторжения договора по основаниям, предусмотренным частью 1 данной статьи, застройщик в течение двадцати рабочих дней со дня расторжения договора обязан возвратить участнику долевого строительства денежные средства, уплаченные им в счет цены договора, а также уплатить проценты на эту сумму за пользование указанными денежными средствами в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства по возврату денежных средств, уплаченных участником долевого строительства. Указанные проценты начисляются со дня внесения участником долевого строительства денежных средств или части денежных средств в счет цены договора до дня их возврата застройщиком участнику долевого строительства (часть 2 статьи 9 Закона N 214-ФЗ).

Исходя из толкования данной нормы, следует, что подлежащие начислению на цену договора проценты являются мерой ответственности за ненадлежащее исполнение застройщиком обязательства по договору долевого участия в строительстве, поэтому относятся к законной неустойке.

Согласно пункту 33 "Обзора практики разрешения судами споров, возникающих в связи с участием граждан в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости", утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 04.12.2013, размер процентов за пользование денежными средствами участника долевого строительства может быть уменьшен судом на основании ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающей возможность уменьшения неустойки в случае, если неустойка, подлежащая уплате, явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. С учетом изложенного, учитывая природу заявленных требований об уплате процентов за пользование чужими денежными средствами, которые, в данном случае, являются ответственностью должника за нарушение застройщиком обязательств перед кредитором.

Аналогичный правовой подход приведен в определении Верховного Суда РФ от 03.10.2016 по делу N 305-ЭС16-6006(4), А40-159054/2014, что подобного рода неустойка (за нарушение сроков строительства), выполняя компенсаторную функцию и являясь финансовой санкцией подлежит отдельному учету и удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

При таких обстоятельствах основания для отказа в удовлетворении требования ООО "Инженерно - техническая компания" у суда первой инстанции отсутствовали.

Несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и неправильное применение норм материального права является основанием для отмены определения и принятия нового судебного акта.

Согласно пункту 5 статьи 15 Закона о банкротстве определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 настоящего Федерального закона.

В силу пункта 3 статьи 61 настоящего Федерального закона, пункта 35.2 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" определения могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы на определение о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов (пункт 5 статьи 15 Закона) суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным; при этом пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в рамках такого порядка законодательством не предусмотрен; в рамках этого порядка возможно дальнейшее обжалование судебных актов в надзорном порядке.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 2 статьи 269, пунктами 3 и 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 15.10.2018 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-21246/2017 отменить.

Принять новый судебный акт.

Признать недействительным решение первого собрания кредиторов акционерного общества "Строй-Инверсия", оформленное протоколом N 1 от 05.07.2018.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и обжалованию в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа не подлежит.

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

О.А. Иванов Н.А. Усанина