Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 декабря 2018 г. N 09АП-62201/18

г. Москва

29 декабря 2018 г.

Дело N А40-150004/16

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 декабря 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей О.И. Шведко, М.С.Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д. Полушкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Б.А. Цырлина, М.М. Жукова и Ж.Р. Борушко

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 02 октября 2018 г.

по делу N А40-150004/16, вынесенное судьёй А.А. Сафроновой

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Бельфонтейн" и открытии в отношении ООО "Бельфонтейн" конкурсного производства сроком на шесть месяцев,

при участии в судебном заседании:

от Цырлина Б.А. - Москалев В.В., дов. от 24.05.2017 г.,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 25.08.2016 г. принято к производству заявление ИП Цырлина Б.А. о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Бельфонтейн" (ОГРН 5107746011489, ИНН 7715842424; 127521, г.Москва, пр.17-й Марьиной Рощи, д.9), возбуждено производство по делу N А40-150004/2016-66-199.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 21.12.2017 г. в отношении должника ООО "Бельфонтейн" (ОГРН 5107746011489, ИНН 7715842424; 127521, г.Москва, пр.17-й Марьиной Рощи, д.9) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Лощилов С.А. (ИНН 772032481569; запись N 11032 в сводном государственном реестре арбитражных управляющих; адрес для направления корреспонденции: 105187, г.Москва, Московский пр-кт, д.4), являющийся членом Союза "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса" (129626, г.Москва, проспект Мира, д.102, стр.34, офис 307, а/я 139). Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения и утверждении временного управляющего опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 21 от 04.02.2017 г.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 02.06.2017 г. приостановлено производство по делу N А40-150004/2016-66-199 о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Бельфонтейн" (ОГРН 5107746011489, ИНН 7715842424; 127521, г.Москва, пр.17-й Марьиной Рощи, д.9) до вступления в законную силу судебного акта, вынесенного по результатам рассмотрения заявления ООО "Оптовик" о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "Бельфонтейн" от 12.05.2017 г. по этому же делу.

06.06.2018 г. (согласно штампа канцелярии) в материалы дела поступило ходатайство временного управляющего ООО "Бельфонтейн" о возобновлении производства по делу N А40-150004/2016-66-199 о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Бельфонтейн" (ОГРН 5107746011489, ИНН 7715842424; 127521, г.Москва, пр.17-й Марьиной Рощи, д.9).

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 24.07.2018 г. производство по делу N А40-150004/2016-66-199 о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Бельфонтейн" (ОГРН 5107746011489, ИНН 7715842424; 127521, г.Москва, пр.17-й Марьиной Рощи, д.9) возобновлено.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 02 октября 2018 г. признано несостоятельным (банкротом) ООО "Бельфонтейн" (ОГРН 5107746011489, ИНН 7715842424; 127521, г.Москва, пр.17-й Марьиной Рощи, д.9), в отношении ООО "Бельфонтейн" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "Бельфонтейн" возложено на Лощилова С.А. (ИНН 772032481569; запись N 11032 в сводном государственном реестре арбитражных управляющих; адрес для направления корреспонденции: 105187, г.Москва, Московский пр-кт, д.4), являющегося членом Союза "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса" (129626, Москва, проспект Мира, д.102, стр.34, офис 307, а/я 139).

Не согласившись с решением суда, Ж.Р. Борушко обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит: решение Арбитражного суда г.Москвы от 02 октября 2018 г. по делу N А40-150004/2016-66-199 отменить, прекратить производство по делу о банкротстве ООО "Бельфонтейн" по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Также указывает, что определением Арбитражного суда г.Москвы от 23.08.2017 г. по делу N А40-150004/2016-66-199 признаны обоснованными требования ООО "Оптовик" к должнику в сумме 12 724 431,45 рублей. Указанные требования включены в реестр требований кредиторов должника и признаны подлежащими удовлетворению в третью очередь в сумме 12 724 431,45 рублей. ООО "Оптовик" в соответствии с договором об уступке прав (цессии) 18/543 от 30.06.2018 г. передало, а Борушко Ж.Р. приняла право (требование) задолженности, возникшей из обязательств по договору поставки БО/30/07/2014 от 01.07.2014 г. к ООО "Бельфонтейн". Рассмотрение заявления о процессуальном правопреемстве в деле N А40-15 0004/2016-66-199 назначено к слушанию Арбитражным судом г.Москвы.

Не согласившись с решением суда, Жуков М.М. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит: решение Арбитражного суда г.Москвы от 02 октября 2018 г. по делу N А40-150004/2016-66-199 отменить, прекратить производство по делу о банкротстве ООО "Бельфонтейн".

В жалобе заявитель указывает, что допустимые и относимые доказательства того, что заявитель Цырлин Б.А. надлежаще исполнял обязанность по финансированию процедуры банкротства, в материалах дела отсутствуют.

Согласие заявителя на финансирование процедуры банкротства, само по себе, при отсутствии доказательств внесения денежных средств на депозит суда, не является подтверждением наличия достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

Отсутствие финансирования процедуры со стороны заявителя необоснованно затягивает процедуру, препятствует кредиторам в реализации ими непосредственно прав и обязанностей, предусмотренных ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Кроме того, собранием кредиторов принято решения возложить на заявителя по делу о банкротстве (Цырлина Б.А.) обязанность внести на депозитный счет Арбитражного суда г.Москвы сумму в размере 900 000,00 рублей для погашения расходов на финансирование процедур банкротства, а также установить дополнительное вознаграждение арбитражного управляющего в размере 70 000,00 рублей. В связи с этим согласие на финансирование процедуры, применяемой в деле о банкротстве, в размере 210 000,00 рублей, противоречит принятому решению собрания, не оспоренному и не признанному недействительным в установленном порядке.

Не согласившись с решением суда, Б.А.Цырлин обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда г.Москвы от 02 октября 2018 года в части обязания СРО "МСОПАУ" (125362, г.Москва, ул.Вишневая, д.5) представить суду в порядке ст.45 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" кандидатуру арбитражного управляющего из числа своих членов для утверждения конкурсным управляющим ООО "Бельфонтейн" (ОГРН 5107746011489, ИНН 7715842424, 127521, г.Москва, пр.17-й Марьиной Рощи, д.9), назначить конкурсным управляющим ООО "Бельфонтейн" Лощилова С.А. (ИНН772032481569, запись N 11032 в сводном государственном реестре арбитражных управляющих), оставив решение суда от 02.10.2018 г. в остальной части без изменения.

В жалобе заявитель указывает, что в целом согласен с принятым судом решением, за исключением решения о возложении на СРО "МСОПАУ" обязанности представить кандидатуру для утверждения конкурсным управляющим ООО "Бельфонтейн", поскольку в этой части оно необоснованно и незаконно. Решение суда от 02.10.2018 г. в обжалуемой части является следствием решения собрания кредиторов от 01.06.2018 г. и злоупотребления на этом собрании правом со стороны одного из кредиторов - ООО "Оптовик". На собрании, которое рассматривало результаты проведения процедуры наблюдения и соответствующий отчёт временного управляющего, участвовали 2 кредитора: Цырлин Б.А. с 45,45819% голосов и ООО "Оптовик" с 54,54181% голосов. Имея большинство голосов, ООО "Оптовик" принял на собрании решения, которые явно противоречат требованиям ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и определяемым законодательством целям и задачам процедуры несостоятельности (банкротства) в отношении конкретной организации, а также интересам остальных кредиторов, и которые направлены на срыв процедуры банкротства должника, инициированной заявителем.

На собрании кредиторов по результатам процедуры наблюдения должно было быть принято одно из решений: о введении в отношении должника финансового оздоровления, либо внешнего управления или о признании должника банкротом и об обращении в суд с соответствующим ходатайством, и только при принятии одного из этих решений кредиторы вправе решать вопрос о выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих.

В нарушение требований законодательства и в противоречии с интересами кредиторов ООО "Оптовик", злоупотребляя своим правом определять решение собрания из-за формального наличия у него большинства голосов, "провалил" принятие какого-либо решения по дальнейшим процедурам банкротства, не проголосовав ни за одно из прямо предусмотренных п.1 ст.73 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" решений.

Из-за непринятия собранием ни одного из предусмотренных законом решений в силу положений п.2 ст.73 Федерального закона N 127-ФЗ у кредиторов на собрании отсутствовали какие-либо правовые основания для принятия решения по выбору саморегулируемой организации.

Более того, отсутствие у кредиторов на собрании права на выбор саморегулируемой организации предопределяет и включенное в повестку дня и принятое голосами ООО "Оптовик" дополнительное решение собрания об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по делу о банкротстве.

Прекращение производства по делу исключает осуществление каких-либо предусмотренных законом процедур банкротства и осуществление каких-либо полномочий арбитражным управляющим.

Принятие на собрании решения о выборе саморегулируемой организации без принятия решения о конкретной процедуре банкротства противоречит основам правопорядка в осуществлении процедур банкротства, заложенным нормами ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", и в этой части решение собрания кредиторов от 01 июня 2018 года о выборе саморегулируемой организации, в силу положений п.4 ст.181.5 ГК РФ, является ничтожным и не влечёт правовых последствий.

Учитывая вышеприведённые положения законодательства и результаты голосования кредиторов на собрании от 01.06.2018 г. у суда первой инстанции не имелось никаких оснований соглашаться с ничтожным решением собрания о выборе новой саморегулируемой организации арбитражных управляющих с последующей соответствующей сменой самого арбитражного управляющего.

В связи с этим решение Арбитражного суда г.Москвы от 02.10.2018 г. в этой части является незаконным и необоснованным.

Решение об обращении в суд с ходатайством о прекращении производства по делу, а также включение в повестку дня собрания и принятие решения ООО "Оптовик" о возложении на заявителя по делу о банкротстве ООО "Бельфонтейн" (Цырлина Б.А.) обязанности внести на депозитный счёт суда 900 000 рублей и установлении дополнительного вознаграждения арбитражного управляющего в размере 70 000 рублей за счёт заявителя по делу Цырлина Б.А. также являются незаконными. Принятие ООО "Оптовик" этих решений на собрании кредиторов от 01.06.2018 г. является явным и ничем не прикрытым злоупотреблением правом с его стороны и попыткой нанести вред другим кредиторам. Ни одно из предусмотренных законом решений ООО "Оптовик" принято не было.

Настаивая на прекращении производства по делу и проводя это через решение собрания кредиторов, ООО "Оптовик" недобросовестно препятствует законному проведению процедуры банкротства должника, лишает кредиторов возможности получения соответствующего удовлетворения заявленных требований, причиняя вред интересам реальных кредиторов, и создает условия для освобождения от ответственности владельцев и руководства ООО "Бельфонтейн".

На протяжении более двух лет (с ноября 2014 по февраль 2017 года) ООО "Оптовик" не предпринимало никаких мер по взысканию долга с ООО "Бельфонтейн". После 2014 года согласно открытым данным ООО "Оптовик" на протяжении более 2-х лет не сдавал соответствующую бухгалтерскую отчётность. В качестве места нахождения ООО "Оптовик" указывало адрес, по которому вместе с ним зарегистрировано более 220 организации. Синякова Г.К., которая в 2014 году числилась генеральным директором ООО "Оптовик", одновременно является руководителем ещё 43 организаций. После этого руководителем ООО "Оптовик" стал Васильков А.В., который одновременно являлся руководителем организаций в Москве, Чебоксарах и Казани. Всё это в совокупности дало налоговому органу основание инициировать в марте 2017 года исключение ООО "Оптовик" из единого государственного реестра юридических лиц как не действующее юридическое лицо.

Когда он обратил внимание суда на эти обстоятельства, бенефициары ООО "Оптовик" в июле 2017 года изменили адрес нахождения организации, сменили руководителя организации, тем самым прекратив процедуру исключения организации из ЕГРЮЛ. Подтверждающие это документы в своё время были предоставлены в суд.

Вся деятельность ООО "Оптовик" в период 2017-1018 гг. осуществлялась только в попытках включения его в реестр требований кредиторов должника и оказания влияния на ход процедур банкротства в отношении ООО "Бельфонтейн" с причинением вреда интересам реальных кредиторов должника. Никакой иной деятельности ООО "Оптовик" не занималось. Итогом стало принятие налоговым органом в апреле 2018 года решения об исключении недействующего ООО "Оптовик" из Единого реестра юридических лиц и последующее прекращение юридического лица (исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ) 31 июля 2018 года.

По сути дела, решения на собрании от 01 июня 2018 года принимались недействующей организацией в преддверии её исключения из Единого государственного реестра юридических лиц.

Учитывая изложенные обстоятельства, заявитель считает, что поскольку со стороны ООО "Оптовик" его полномочия как кредитора осуществляются им исключительно с целью затруднения проведения законных процедур банкротства в отношении общества с ограниченной ответственностью "Бельфонтейн" и нанесения ущерба реальным кредиторам, то суд первой инстанции не имел законных оснований признавать и соглашаться с принятыми ООО Оптовик" на собрании кредиторов от 01.06.2018 г. незаконными, необоснованными и недобросовестными решениями, затягивающими процедуру конкурсного производства должника.

На момент принятия судом обжалуемого решения в реестре требований кредиторов, в связи с исключением ООО "Оптовик" из ЕГРЮЛ, фактически был 1 кредитор - Цырлин Б.А.

Конкурсный управляющий ООО "Бельфонтейн" предоставил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором указывает, что считает доводы Цырлина Б.А. обоснованными, апелляционную жалобу поддерживает, просит отменить решение Арбитражного суда г.Москвы от 02.10.2018 г. по делу N А40-150004/2016 в части обязания СРО "МСОПАУ" предоставить кандидатуру для утверждения конкурсным управляющим ООО "БЕЛЬФОНТЕЙН".

Также конкурсный управляющий ООО "Бельфонтейн" предоставил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы Жукова М.М.

Проверив доводы апелляционных жалоб, изучив материалы дела, выслушав представителя Цырлина Б.А., поддержавшего свою правовую позицию, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что Борушко Ж.Р. участником настоящего дела на момент вынесения обжалуемого решения не являлась, в реестр требований кредиторов включена не была, обладая по закону правом заявлять возражения против требований других кредиторов, однако правом обжаловать иные судебные акты была обжаловать не вправе. Таким образом, Борушко Ж.Р. не наделена правом обжалования рассматриваемого решения суда.

При таких обстоятельствах производство по апелляционной жалобе Борушко Ж.Р. подлежит прекращению по основаниям, предусмотренным п.1 ч.1 ст.150 АПК РФ.

Из материалов дела следует, что временным управляющим должника в ходе процедуры наблюдения проведены все необходимые мероприятия.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения были опубликованы временным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 21 от 04.02.2017 г.

По результатам рассмотрения судом заявленных требований кредиторов временным управляющим составлен реестр кредиторов ООО "Бельфонтейн", состоящий из двух кредитора, общая сумма требований которых - 27 439 010,90 рублей.

В соответствии со ст.70 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", временным управляющим был проведен анализ финансового состояния должника, инвентаризация и оценка имущества не проводилась. Оценка рыночной стоимости имущества должника не проводилась.

Как указывает временный управляющий должника в представленном в материалы дела отчете, на настоящий момент восстановить платежеспособность должника невозможно, целесообразно ходатайствовать перед арбитражным судом о признании должника несостоятельным (банкротом).

Признаки фиктивного и преднамеренного банкротства должника отсутствуют.

В подтверждение изложенного временным управляющим представлены в материалы дела отчет о проделанной работе; реестр требований кредиторов должника, ответы из регистрирующих органов - Гостехнадзора, Департамента городского имущества г.Москвы, МО ГИБДД ТНРЭР N 3 ГУ МВД России по г.Москве.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что имеющегося имущества ООО "Бельфонтейн" недостаточно для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме, не достаточно для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему. Должником доказательств наличия денежных средств, достаточных для погашения кредиторской задолженности, не представлено.

Результаты проведения процедуры наблюдения рассмотрены первым собранием кредиторов должника, состоявшемся 12.05.2017 г.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 08.02.2018 г., оставленным в силе Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.05.2018 г. по делу N А40-150004/16, признано недействительным решение собрания кредиторов должника от 12.05.2017 г.

Результаты проведения процедуры наблюдения рассмотрены собранием кредиторов должника, состоявшемся 01.06.2018 г. Временным управляющим представлен протокол данного собрания кредиторов, а также доказательства извещения и участия кредиторов в собрании, журнала регистрации участников, доверенностей и бюллетеней для голосования по всем вопросам повестки дня. Из указанного протокола собрания кредиторов ООО "Бельфонтейн" усматривается, что большинством голосов (54,54181%) отчет временного управляющего должника не был принят к сведению; решение по вопросу о переходе к дальнейшей процедуре банкротства и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством принято не было; кредиторами была выбрана СРО "МСОПАУ" (125362, г.Москва, ул.Вишневая, д.5), из числа членов которой должен быть назначен арбитражный управляющий; было принято решение не образовывать комитет кредиторов; было принято решение не определять дополнительные требования к кандидатурам арбитражных управляющих; было принято решение не привлекать реестродержателя; представителем собрания кредиторов был избран Жуков М.М.: в повестку были включены два вопроса, по которым были приняты решения возложить на заявителя по делу о банкротстве (Цырлина Б.А.) обязанность внести на депозитный счет Арбитражного суда г.Москвы сумму в размере 900 000,00 рублей для погашения расходов на финансирование процедур банкротства, а также установить дополнительное вознаграждение арбитражного управляющего в размере 70 000,00 рублей; было принято решение обратиться в Арбитражный суд г.Москвы с ходатайством о прекращении производства по делу о банкротстве.

При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что ООО "Бельфонтейн" фактически не имеет денежных средств, достаточных для погашения кредиторской задолженности, так как доказательств об обратном должником не представлено. Таким образом, у должника имеются признаки банкротства, установленные ст.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а именно, должником не удовлетворены требования кредиторов по денежным обязательствам в размере, превышающем 300 000 рублей, в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Поскольку заявителем по делу было представлено согласие на финансирование процедуры банкротства и, как пояснил временный управляющий в судебном заседании, Цырлин Б.А. надлежаще исполнял обязанность по финансированию процедуры банкротства, суд первой инстанции правомерно указал в обжалуемом определении на отсутствие оснований для обязания Цырлина Б.А. внести денежные средства в депозит суда и прекращении производства по делу.

С учетом позиции кредитора Цырлина Б.А. о продолжении процедуры банкротства и финансирования процедуры только с его стороны суд первой инстанции пришел к верному выводу о признании должника ООО "Бельфонтейн" банкротом.

На проведенном 01.06.2018 г. собрании кредиторов должника было решено выбрать СРО "МСОПАУ" (125362, г.Москва, ул.Вишневая, д.5) из числа членов которой должен быть назначен арбитражный управляющий.

Согласно п.7 ст.45 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в случае непредставления заявленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих в арбитражный суд кандидатуры арбитражного управляющего или информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным ст.ст.20 и 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в течение четырнадцати дней с даты получения определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом либо протокола собрания кредиторов о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации арбитражный суд откладывает рассмотрение вопроса об утверждении арбитражного управляющего в деле о банкротстве на тридцать дней.

На дату рассмотрения дела по существу кандидатура арбитражного управляющего, отвечающая требованиям ст.ст.20 и 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в материалы дела не представлена.

Согласно абз.3 п.3 ст.75 Закона о банкротстве, в случае, если административный, внешний или конкурсный управляющий не был утвержден одновременно с введением соответствующей процедуры, а также в необходимых случаях арбитражный суд возлагает исполнение обязанностей соответствующего арбитражного управляющего на временного управляющего.

Принимая во внимание, что конкурсный управляющий не утвержден судом одновременно с признанием должника ООО "Бельфонтейн" несостоятельным (банкротом) и открытием в отношении него конкурсного производства, и действующим законодательством о банкротстве не предусмотрено запрета на возложение обязанностей конкурсного управляющего до момента утверждения его судом на временного управляющего, в рассматриваемом случае суд с учетом конкретных обстоятельств дела обосновано возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "Бельфонтейн" на временного управляющего Лощилова С.А.(ИНН 772032481569; запись N 11032 в сводном государственном реестре арбитражных управляющих; адрес для направления корреспонденции: 105187, г.Москва, Московский пр-кт, д.4), являющегося членом Союза "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса" (129626, Москва, проспект Мира, д.102, стр.34, офис 307, а/я 139).

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что определение суда принято в соответствии с действующим законодательством, с учетом всех обстоятельств дела, поэтому оснований для отмены или изменения обжалуемого определения не имеется.

Руководствуясь ст.ст.150, 266-269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Производство по апелляционной жалобе Ж.Р. Борушко на решение Арбитражного суда г. Москвы от 02 октября 2018 г. по делу N А40-150004/16 - прекратить.

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 02 октября 2018 г. по делу N А40-150004/16 оставить без изменения, а апелляционные жалобы Б.А. Цырлина, М.М. Жукова и - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

М.С. Сафронова О.И. Шведко