Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 января 2019 г. N 09АП-62486/18

г. Москва

11 января 2019 г.

Дело N А40-97293/18

Резолютивная часть постановления объявлена 10 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 января 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Бодровой Е.В.,

Судей: Гончарова В.Я., Титовой И.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ашибоковым А.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СТИМ" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 28.09.2018 по делу N А40-97293/18, принятое судьей Сорокиным В.П. (83-462),

по иску ООО "ГАЗВОДСТРОЙ-СЕРВИС+" (ИНН 5036139319) к ООО "СТИМ" (ИНН 7714708923, до 01.03.2018 г. - ООО "СпецСтройМонтаж"), о взыскании денежных средств в размере 3 000 000 руб. 00 коп., встречному иску о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Чистякова В.И. по доверенности от 10.05.2018 г., Авдеева В.А. по доверенности от 09.01.2019 г.,

от ответчика: Остапенко Я.И. по доверенности от 23.07.2018 г.,

УСТАНОВИЛ:

ООО "ГАЗВОДСТРОЙ-СЕРВИС+" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "СТИМ" о взыскании долга в размере 3 000 000 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 578 325, 67 руб.

Принят встречный иск ООО "СТИМ" к ООО "ГАЗВОДСТРОЙ-СЕРВИС+", содержащий встречное требование с учетом уточнений, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ, о взыскании неустойки в размере 1 716 458, 23 руб., убытков в размере 100 000 руб., штрафа в размере 100 000 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.09.2018 по делу N А40-97293/18, взыскано по первоначальному иску с ООО "СТИМ" (ИНН 7714708923) в пользу ООО "ГАЗВОДСТРОЙ-СЕРВИС+" (ИНН 5036139319) денежные средства в размере 3 000 000 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 578 325 руб. 67 коп., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 38 000 руб. Взыскано по встречному иску с ООО "ГАЗВОДСТРОЙ-СЕРВИС+" (ИНН 5036139319) в пользу ООО "СТИМ" (ИНН 7714708923) неустойку в размере 688 984 руб. 96 коп., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 16 779 руб. 69 коп. В остальной части встречного иска отказано. В связи с наличием взаимных обязательств судом производится зачет удовлетворенных требований. С учетом проведенного судом зачета удовлетворенных требований, взысканию с ООО "СТИМ" (ИНН 7714708923) в пользу ООО "ГАЗВОДСТРОЙ-СЕРВИС+" (ИНН 5036139319) подлежат денежные средства в размере 2 889 340 руб. 71 коп., а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 21 220 руб. 31 коп.

Не согласившись с принятым решением, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшийся по делу судебный акт отменить и принять новый судебный акт.

Истец возражал на доводы жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей истца и ответчика, исследовав материалы дела, пришел к выводу, что решение Арбитражного суда города Москвы от 28.09.2018 по делу N А40-97293/18 не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, между сторонами заключен договор субподряда от 05.02.2015 г. N 05\2015\СМР по переустройству газопроводов.

По указанному договору истец обязался выполнить комплекс работ по переустройству газопроводов ГУП МО "Мособлгаз", изготовление исполнительно-технической документации и вводу их в эксплуатацию на объекте реконструкция Рублево-Успенского шоссе.

В соответствии с дополнительным соглашением N 1 от 23.08.2016 г. к указанному договору стоимость работ составляет 17 074 169, 01 руб.

Истец выполнил свои обязательства по договору в полном объеме, а ответчик принял данные работы что подтверждается подписанными с обоих сторон актами о приемки выполненных работ (КС-2) от 18.12.2015 г. на сумму 9 626 164 руб. и от 25,08.2016 г. на сумму 7 448 005 руб.

Всего принято работ на сумму 17 074 169 руб.

Вместе с тем, ответчиком оплата принятых работ произведена не в полном объеме, задолженность ответчика перед истцом составляет 3 000 000 руб.

Указанная задолженность ответчиком не погашена, обратного суду не представлено, ответчиком не оспаривается.

Таким образом, суд, оценив в совокупности, представленные в материалы дела доказательства, руководствуясь ст. ст. 309, 310, 702 ГК РФ, считает требование истца о взыскании основного долга в размере 3 000 000 руб. подлежащим удовлетворению.

Требования истца по первоначальному иску о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 578 325, 67 руб. за периоды с 25.02.2015 по 31.12.2016, с 25.08.2016 по 10.01.2017, с 11.01.2017 по 14.08.2018, также подлежит удовлетворению, поскольку требование истца основано на положениях ст. 395 ГК РФ.

Истцом заявлены периоды начисления процентов с 07.06.2017 г. по 04.09.2017 г.

Расчет представлен в иске и ответчиком не оспорен.

Учитывая, что оплата произведена ответчиком с просрочкой, суд считает данное требование обоснованным, основанным на положениях ст. 395 ГК РФ и подлежащим удовлетворению.

Ответчик по первоначальному иску просит суд снизить размер взыскиваемых процентов на основании ст. 333 ГК РФ.

Рассмотрев встречное требование ООО "СТИМ" к ООО "ГАЗВОДСТРОЙ-СЕРВИС+", содержащий встречное требование с учетом уточнений, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ, о взыскании неустойки в размере 1 716 458, 23 руб., убытков в размере 100 000 руб., штрафа в размере 100 000 руб., суд считает подлежащим удовлетворению в части.

Согласно материалам дела, 23 августа 2016 года сторонами было подписано Дополнительное Соглашение N 1 к договору N 05/2015 /СМ Р от 05 февраля 2015 г.

Указанная стоимость работ является твердой на весь период действия Договора и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев, предусмотренных дей-ствующим законодательством РФ.

Приложения N 3 от 05.02.2015 г. "Ведомость объемов и стоимости работ по пере-устройству газопроводов ГУП МО "Мособлгаз" и Приложение N 4 от 05.02.2015 г. "Прото-кол согласования договорной цены по переустройству газопроводов ГУП МО "Мособлгаз" к Договору субподряда N 05/2015/СМР от 05 февраля 2015 г. с даты заключения настоящего Дополнительного соглашения считать не действительными.

Сумма стоимости по договору Сторонами была уточнена и установлена в размере 17 074 169 руб. 01 коп.

С 23 августа 2016 г. Приложения N 3 и N 4 к договору субподряда N 05/2015/СМР от 05 февраля 2015 г. признаны не действительными и составлены новые Соглашения N 1 и N 2.

Таким образом, расчет истца неверен, так как, согласно п. 2 Дополнительного Соглашения N 1 по состоянию на 18 декабря 2015года работы выполнены, а указанное Соглашение действует только с 23.08.2016 г. (с даты подписания), поэтому увеличение суммы стоимости работ, не может служить основанием начисления пени на увеличенную истцом по встречному иску сумму.

Следовательно, расчет должен производиться исходя из суммы стоимости работ, сданных до момента подписания Соглашения.

Оснований для применения положений ст. 333 ГК РФ в настоящем случае суд не усматривает, поскольку судом уже был принят контррасчет ответчика.

Оснований для взыскания с ответчика по встречному иску убытков в размере 100 000 руб., штрафа в размере 100 000 руб. суд не находит, поскольку в материалы дела истцом по встречному иску в нарушение ч. 1 ст. 65 АПКФ не представлено доказательств несения убытков в соответствии со ст. 15 ГК РФ в связи с действиями ответчика по встречному иску, их размер, а также наличия причинной связи, также истцом не представлены доказательства непредставления ответчиком по встречному иску необходимой документации по договору, равно как и не представлено доказательств того, что истец по встречному иску предпринимал попытки получить указанную документацию от подрядчика.

В связи с наличием взаимных обязательств сторон, в резолютивной части решения судом производится зачет удовлетворенных требований.

Правильно установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции правомерно вынес оспариваемое решение.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что в соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Доводы заявителя апелляционной жалобы отклоняются апелляционной коллегией, поскольку противоречат материалам дела.

Так, ООО "Газводстройсервис+" выполнил свои обязательства по договору в полном объеме, а ООО "СТИМ" принял данные работы, что подтверждается подписанными с обоих сторон актами о приемки выполненных работ (КС-2, КС-3) от 18.12.2015 г. на сумму 9 626 164 руб. и КС-2ДС-3 от 25.08.2016 г. на сумму 7 448 005 руб.

Всего принято работ на сумму 17 074 169 руб.

Вместе с тем, Ответчиком оплата принятых работ произведена не в полном объеме, задолженность Ответчика перед Истцом составляет 3 000 000 руб. Указанная задолженность Ответчиком не погашена и признается. Требования Истца по первоначальному иску о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами по ставке ЦБ РФ в соответствии с ст. 395 ГК РФ в сумме 578 325, 67 руб. - ООО "Стим" не оспорены.

Ответчик по первоначальному иску просил суд снизить размер взыскиваемых процентов на основании ст. 333 ГК РФ. Положения статьи 333 ГК РФ не применяются (пункт 6 статьи 395 ГК РФ), что соответствует разъяснениям, изложенным в абзаце четвертом пункта 48 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств"

Таким образом, по первоначальному иску подлежит взысканию с ООО "СТИМ" в сумме 3 578 325, 67 руб.

По встречному исковому заявлению о взыскании ООО "СТИМ" к ООО "ГАЗВОД-СТРОЙСЕРВИС+" с учетом уточнений, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ, о взыскании неустойки в размере 1 716 458, 23 руб., убытков в размере 100 000 руб. ( штрафа в размере 100 000 руб.

Пункт 1.1. Субподрядчик по заданию Подрядчика принимает на себя обязательства выполнить комплекс работ по:

переустройству газопроводов ГУП МО "Мособлгаз", в соответствии с проектными решениями шифр Проектной документации 221/12 - С - ПИР - ТКР 3.10.1 передаваемым Субподрядчику по Акту сдачи-приемки проектной документации (Приложение N 1 к настоящему Договору), Календарным графиком производства работ (Приложение N2 к настоящему Договору) и условиями настоящего Договора (далее - Работы);

изготовлению Исполнительно-техническую документацию на переустроенные газопроводы ГУП МО "Мособлгаз", в объеме необходимом для ввода их в эксплуатацию;

вводу переустроенных газопроводов ГУП МО "Мособлгаз" в эксплуатацию, а Подрядчик принимает на себя обязательства создать Субподрядчику необходимые условия для выполнения указанных Работ, принять выполненные Работы и оплатить их в соответствии с условиями настоящего Договора.

Пункт 1. Внести изменения в п.3.1. Договора и изложить его в следующей редакции:

"3.1. Стоимость работ по настоящему договору, включая все договорные обязательства Субподрядчика, устанавливается в соответствии с Протоколом согласования договорной стоимости (Приложение N 3 к настоящему Договору) и составляет 17 074 169 руб. 01 копеек, в том числе НДС 18%- 2 604 534 руб. 26 коп.

Указанная стоимость работ является твердой на весь период действия Договора и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством РФ"

В пункте 2. Приложения N 3 от 05.02.2015 г. "Ведомость объемов и стоимости работ по переустройству газопроводов ГУП МО "Мособлгаз" и Приложение N 4 от 05.02.2015 г. "Протокол согласования договорной цены по переустройству газопроводов ГУП МО "Мособлгаз" к Договору субподряда N 05/2015/СМР от 05 февраля 2015 г. с даты заключения настоящего Дополнительного соглашения считать не действительными.

В пункте 3. При выполнении настоящего Дополнительного соглашения стороны руководствуются действующим законодательством, нормативными актами, Договором субподряда N 05/2015 / СМР от 05 февраля 2015 г. на выполнение работ по переустройству газопроводов ГУП МО "Мособлгаз" и особыми условиями к нему и к настоящему Дополнительному Соглашению.

В пункте 4. В остальном стороны руководствуются условиями определенными Договором субподряда N 05/2015 /СМР от 05 февраля 2015 г. на выполнение работ по переустройству газопроводов ГУП МО "Мособлгаз".

С учетом указанного, сумма стоимости по договору Сторонами была уточнена и установлена на весь период в размере 17 074 169 руб. 01 коп. (в том числе НДС %- 2 604 534 руб. 26 коп.), при этом:

Приложения N 3 от 05.02.2015 г. "Ведомость объемов и стоимости работ по переустройству газопроводов ГУП МО "Мособлгаз" и

Приложение N 4 от 05.02.2015 г. "Протокол согласования договорной цены по переустройству газопроводов ГУП МО "Мособлгаз" к Договору субподряда N 05/2015/СМР от 05 февраля 2015 г. с даты заключения настоящего Дополнительного соглашения считать не действительными.

Указанная стоимость работ является твердой на весь период действия Договора и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации

В связи с признанием недействительным Приложения N 3 и N 4 с 23 августа 2016 г., Сторонами составлено новое Приложения N 1 с указанием суммы и объема работ на 17 074 169 руб. 01 коп. (в том числе НДС %- 2 604 534 руб. 26 коп.),

С учетом подписанного Дополнительного Соглашения N 1 от 23.08.2016 г. к договору N 05/2015 /СМР от 05 февраля 2015 г., сумма стоимости работ была уточнена (признана не действительной) и установлена в размере 17 074 169 руб. 01 коп. с 23 августа 2016 г.

На оставшиеся работы, Сторонами подписан акт о приёмке работ от 25.08.2016 г. на сумму 7 448 005 руб. 65 коп.

Таким образом, Стороны установили на весь период твердую сумму 17 074 169 руб. 01 коп. с 23.08.2016 г., а на указанный момент ООО "Стим" уже приняли работы на 9 626164 руб., а 25.08.2016 г. приняли оставшуюся часть работ на сумму 7 448 005 руб. 65 коп.

Принятые на себя обязательства в размере 17 074 169 руб. 01 коп. с 23 августа 2016 г. -выполнены полностью.

Учитывая, что стоимость и объемы по договору Сторонами были уточнены и установлены на весь период, то есть с 05.02.2015 г.- в размере 17 074 169 руб. 01 коп. только с 23.08.2016 г., то расчет неустойки ООО "СТИМ" по предыдущим объемам и суммам, является недействительным.

Контрасчет пени, сделанный Ответчиком в сумме 688 984.96 руб., выполнен на основании договора, приложений к договору, КС-2, КС-3 и других документов, подписанных Сторонами.

Кроме того, Подрядчик не представил доказательств о выполнении обязательств:

о времени фактической передачи Проектной документации 221/12 - С - ПИР - ТКР 3.10.1 Субподрядчику по Акту сдачи-приемки ( пункт 1.1. дог. N 05/2015/СМР от 05.02.2015 г.)

о своевременной передачи строительной площадки для выполнения работ,

об оплате полной суммы задолженности за выполненные работы (пени не начисляется на неоплаченную сумму долга)

При этом обязанность по представлению доказательств явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства относится на ответчика.

В рассматриваемом деле вопреки требованиям части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательств несоразмерности неустойки ответчик в суд первой инстанции не представил.

Из конституционных принципов состязательности и равноправия сторон и связанного с ними принципа диспозитивности следует, что процессуальные отношения в арбитражном судопроизводстве возникают, изменяются и прекращаются по инициативе непосредственных участников спорного правоотношения, предусматривая свободу распоряжения лицами, участвующими в деле, принадлежащими им субъективными материальными правами и процессуальными средствами их защиты.

Таким образом, позиция заявителя апелляционной жалобы при снижении неустойки противоречит разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащимся в Постановлении N 81, а также положениям части 3 статьи 15, части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Оснований для взыскания с Ответчика по встречному иску убытков в размере 100 000 руб. удовлетворению не подлежит, так как ООО "СТИМ" не представил доказательств его оплаты (до момента оплаты, убытки отсутствуют).

Оснований для взыскания с Ответчика по встречному иску штрафа в размере 100 000 руб., удовлетворению не подлежит, так как наложение штрафов производится в порядке, предусмотренном Законодательством РФ. По запросу Истца, указанные документы будут предоставлены (запрос не получен).

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения.

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционная жалоба не содержит, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 28.09.2018 по делу N А40-97293/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В. Бодрова

Судьи

В.Я. Гончаров И.А. Титова