Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24 января 2019 г. N 03АП-5232/18

г. Красноярск

24 января 2019 г.

Дело N А33-18517/2017

Резолютивная часть постановления объявлена "21" января 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен "24" января 2019 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Хабибулиной Ю.В.,

судей: Бутиной И.Н., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания Каверзиной Т.П.,

при участии:

от временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Кедровый Бор" Широбокова Андрея Викторовича: Вайник А.Д., представителя по доверенности от 01.01.2019,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Кедровый Бор" (ИНН 2411017413, ОГРН 1072411000760)

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от 05 сентября 2018 года по делу N А33-18517/2017, принятое судьёй Дорониной Н.В.,

установил:

определением Арбитражного суда Красноярского края от 25.04.2018 возбуждено дело о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "Кедровый Бор" (ИНН 2411017413, ОГРН 1072411000760, далее - должник).

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 23.05.2018 в отношении должника введена процедуры наблюдения. Временным управляющим должника утверждён Широбоков Андрей Викторович.

Сообщение временного управляющего об открытии в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 26.05.2018 N 90.

04.07.2018 в Арбитражный суд Красноярского края поступило ходатайство временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Кедровый Бор" Широбокова Андрея Викторовича о выдаче исполнительного листа, согласно которому заявитель просит выдать исполнительный лист на принудительное истребование у генерального директораООО "Кедровый Бор" Ильина Романа Андреевича следующих документов: учредительные документы предприятия (устав, учредительный договор, свидетельство о регистрации; свидетельство ИНН) с изменениями и дополнениями; документы, подтверждающие и подтверждавшие государственную регистрацию прав собственности на имущество предприятия, в том числе на недвижимость, земельные участки, автомототранспорт и документы о прекращении прав собственности на имущество должника (за последние пять лет); сведения о расчетных и иных счетах предприятия (в том числе закрытых); выписки с расчетных счетов, платежные документы (за последние три года); бухгалтерские балансы (форма N 1), отчеты о прибылях и убытках (форма N 2) за текущий год и последние три года, предшествующие дате подачи заявления о банкротстве должника; акты инвентаризации имущества и имущественных прав (за последние три года); перечень имущества и имущественных прав на дату подачи заявления о признании должника банкротом, указанием местонахождения, балансовой стоимости имущества; список дебиторов с указанием основной суммы задолженности (с подтверждающими документами), за последние три года; сведения об обременении имущества обязательствами перед третьими лицами (аренда, залог и т.п.) с подтверждающими документами; наименование и адреса организаций, в которых должник является учредителем (участником), сведения о доле участия; договоры, заключенные предприятием (за последние пять лет); справку о задолженности перед кредиторами первой очереди (за причинение вреда жизни или здоровью) и второй очереди (задолженность по заработной плате); справку о задолженности перед бюджетами всех уровней и внебюджетными фондами с указанием раздельно размера основной задолженности, штрафов, пеней и иных финансовых (экономических) санкций на дату подачи заявления о признании должника банкротом; перечень прочих кредиторов должника, с указанием раздельно размера основной задолженности, штрафов, пеней и иных финансовых (экономических) санкций за ненадлежащее исполнение обязательств по каждому кредитору и срока наступления их исполнения, указанный перечень должен содержать юридические адреса предприятий кредиторов; сведения о том, имеются ли притязания третьих лиц на имущество (активы) предприятия (судебные споры, решения судов, действия судебных исполнителей и т.п.); штатное расписание предприятия; перечень работников предприятия с момента государственной регистрации предприятия, с указанием должности, ИНН, СНИЛС, домашнего адреса и периода работы Отчетность в пенсионный фонд за последние три года (с доказательством сдачи); сведения о внутренней структуре предприятия, перечень его структурных подразделений, филиалов и представительств; сведения о наличии на предприятии первичной профсоюзной организации; отчеты по оценке бизнеса, имущества должника, аудиторские заключения, протоколы, заключения и отчеты ревизионной комиссии, протоколы органов управления должника; материалы налоговых проверок должника; лицензии, сертификаты, перечень иных нематериальных активов; сведения об аффилированных лицах должника; оттиски печатей предприятия; данные на учредителя общества (домашний адрес и телефон);

иные имеющиеся документы.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 05.09.2018 заявленное требование удовлетворены частично, руководитель ООО "Кедровый бор" Ильина Романа Андреевича обязан предоставить временному управляющему Широбокову Андрею Викторовичу следующие сведения и копии документации должника: учредительные документы предприятия (устав, учредительный договор, свидетельство о регистрации; свидетельство ИНН) с изменениями и дополнениями; документы, подтверждающие государственную регистрацию прав собственности на имущество предприятия, в т.ч. на недвижимость, земельные участки, автомототранспорт и документы о прекращении прав собственности на имущество должника (за последние пять лет); сведения о расчетных и иных счетах предприятия (в том числе закрытых); выписки с расчетных счетов, платежные документы (за последние три года); бухгалтерские балансы (форма N 1), отчеты о прибылях и убытках (форма N 2) за текущий год и последние три года, предшествующие дате подачи заявления о банкротстве должника; акты инвентаризации имущества и имущественных прав (за последние три года); перечень имущества и имущественных прав на дату подачи заявления о признании должника банкротом, указанием местонахождения, балансовой стоимости имущества; список дебиторов с указанием основной суммы задолженности (с подтверждающими документами), за последние три года; сведения об обременении имущества обязательствами перед третьими лицами (аренда, залог и т.п.) с подтверждающими документами; наименование и адреса организаций, в которых должник является учредителем (участником), сведения о доле участия; договоры заключенные предприятием (за последние пять лет) в виде реестра с указанием реквизитов договоров, предмета, наименования и адреса контрагентов; справку о задолженности перед кредиторами первой очереди (за причинение вреда жизни или здоровью) и второй очереди (задолженность по заработной плате); справку о задолженности перед бюджетами всех уровней и внебюджетными фондами с указанием раздельно размера основной задолженности, штрафов, пеней и иных финансовых (экономических) санкций на дату подачи заявления о признании должника банкротом; перечень прочих кредиторов должника, с указанием раздельно размера основной задолженности, штрафов, пеней и иных финансовых (экономических) санкций за ненадлежащее исполнение обязательств по каждому кредитору и срока наступления их исполнения, указанный перечень должен содержать юридические адреса предприятий кредиторов; сведения о том, имеются ли притязания третьих лиц на имущество (активы) предприятия (судебные споры, решения судов, действия судебных исполнителей и т.п.); штатное расписание предприятия; перечень работников предприятия с момента государственной регистрации предприятия, с указанием должности, ИНН, СНИЛС, домашнего адреса и периода работы; отчетность в пенсионный фонд за последние три года (с доказательством сдачи); сведения о внутренней структуре предприятия, перечень его структурных подразделений, филиалов и представительств; сведения о наличии на предприятии первичной профсоюзной организации; отчеты по оценке бизнеса, имущества должника, аудиторские заключения, протоколы, заключения и отчеты ревизионной комиссии, протоколы органов управления должника; материалы налоговых проверок должника; лицензии, сертификаты, перечень иных нематериальных активов; сведения об аффилированных лицах должника; оттиски печатей предприятия; данные на учредителя общества (домашний адрес и телефон). В остальной части в удовлетворении ходатайства отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "Кедровый Бор" обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просило определение суда первой инстанции отменить.

В апелляционной жалобе общество с ограниченной ответственностью "Кедровый Бор" выражает несогласие с обжалуемым судебным актом, указывает на то, что 07.06.2018 в адрес временного управляющего Широбокова А.В. был направлен запрашиваемый пакет документов, о чем имеется квитанция ФГУП "Почта России".

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.09.2018 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 25.10.2018.

В соответствии с Федеральным законом Российской Федерации от 23.06.2016 N 220-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части применения электронных документов в деятельности органов судебной власти" предусматривается возможность выполнения судебного акта в форме электронного документа, который подписывается судьей усиленной квалифицированной электронной подписью. Такой судебный акт направляется лицам, участвующим в деле, и другим заинтересованным лицам посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его вынесения, если иное не установлено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Текст определения о принятии к производству апелляционной жалобы от 10.09.2018, подписанного судьей усиленной квалифицированной электронной подписью, опубликован в Картотеке арбитражных дел (http://.kad.arbitr.ru/) 11.09.2018 12:44:01 МСК.

В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.10.2018 арбитражный суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам первой инстанции в связи с выводом о ненадлежащем извещении должника - ООО "Кедровый Бор", генерального директора ООО "Кедровый Бор" Ильина Р.А. о месте и времени судебного разбирательства при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Судебное заседание назначено на 21.11.2018. В соответствии со статьёй 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание отложено на 09.01.2019, 21.01.2019.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.11.2018 в составе произведена замена судей Радзиховской В.В., Шелега Д.И. на судей Бутину И.Н., Споткай Л.Е.

В судебном заседании (21.11.2018, 21.01.2019) представитель временного управляющего отклонил доводы апелляционной жалобы, полагает определение суда первой инстанции законным и обоснованным. Пояснил, что в материалы дела во исполнение определения Третьего Арбитражного апелляционного суда от 26.10.2018 представил пояснения с приложенными к ним дополнительными документами, а именно: конвертом письма, запросом в ФГУП "Почта России", ответом ФГУП "Почта России", повторным запросом с доказательством направления в адрес ООО "Кедровый бор".

Указанные пояснения и приложенные к ним дополнительные документы приобщены судом к материалам дела.

Представитель администрации поселка Кедровый Красноярского края в судебном заседании (21.11.2018) пояснил, что не знает, направлялись ли спорные документы временному управляющему.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Предметом рассмотрения по настоящему делу является требование временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Кедровый Бор" Широбокова Андрея Викторовича о выдаче исполнительного листа на принудительное истребование у генерального директора общества с ограниченной ответственностью "Кедровый Бор" Ильина Р.А. пакета вышеуказанных документов.

Как следует из разъяснений, приведенных в пункте 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", в силу пункта 3.2 статьи 64 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему, арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пунктом 47 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" разъяснено, что в силу пункта 3.2 статьи 64 Закона о банкротстве не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения; ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного управляющего и арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, об изменениях в составе имущества должника.

В случае отказа или уклонения указанных лиц от передачи перечисленных документов и ценностей арбитражному управляющему он вправе обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с ходатайством об их истребовании по правилам частей 4 и 6 - 12 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (при этом для временного управляющего истребуются заверенные руководителем должника копии документов, а для конкурсного управляющего - оригиналы документов и сами ценности). В определении об их истребовании суд указывает, что они должны быть переданы арбитражному управляющему; в случае неисполнения соответствующего судебного акта суд вправе выдать исполнительный лист, а также наложить на нарушивших свои обязанности лиц штраф (часть 9 статьи 66 АПК РФ). В случае необходимости суд вправе также истребовать их и у бывших руководителей должника, а также у других лиц, у которых имеются соответствующие документы.

В соответствии с пунктом 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства.

В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

При удовлетворении ходатайства суд истребует соответствующее доказательство от лица, у которого оно находится.

Как следует из материалов дела временным управляющим в адрес должника (660910, пос. Кедровый, ул. Павлова, д. 2) направлялся запрос от 18.05.2018 N 02 о предоставлении вышеизложенных документов должника. В подтверждение направления указанного запроса в материалы дела представлена почтовая квитанция от 22.05.2018.

Полагая, что запрашиваемые документы должником представлены не были, временный управляющий обратился в суд с настоящим требованием.

Удовлетворяя заявленные требования частично (за исключением пункта 24 "Иные имеющиеся документы", поскольку временным управляющим не конкретизированы документы, об истребовании которых заявлено), суд первой инстанции исходил из отсутствия в материалах дела доказательств подтверждающих передачу должником временному управляющему вышеуказанных документов.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Так, возражая против заявленных требований, должником 14.11.2018 в материалы дела представлены описи почтового отправления от 07.06.2018 (почтовый идентификатор 66000023268926), в которых отражен перечень документов направленных должником в адрес конкурсного управляющего.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции не может принять указанные описи в качестве доказательства направления должником запрашиваемых конкурсным управляющим документов, поскольку из представленного в материалы дела письма ФГУП "Почта России" от 04.12.2018 N 8.2.24.8-41/836 (ответ на запрос конкурсного управляющего) следует, что почтовое отправление N66000023261926 принято к пересылке 07.06.2018 в отделение связи Красноярск 660000 с категорией "заказное", в закрытом виде в адрес временного управляющего Широбокова А.В., а/я 26561, г. Красноярск, 660022, что подтверждает оттиск календарного штемпеля 07.06.18.10 (дата, месяц, год, время приема) с литерой "е" на оболочки почтового отправления.

Однако, в соответствии с пунктами 5.2, 5.4, 5.6 Порядка приема и вручения внутренних регистрируемых почтовых отправлений РПО, пересылаемые с описью вложения, подаются отправителем в открытом виде. Отправитель заполняет два бланка описи вложения ф. 107. После заполнения бланков описи вложения ф. 107 работник отделения почтовой связи сличает записи в обоих экземплярах описи вложения, соответствие адреса и наименование адресата, отправляемые предметы с записями описи вложения, проверяет соответствие суммарной стоимости вложений, указанной в описи вложения ф. 107, сумме объявленной ценности РПО и этим же календарным штемпелем гасятся почтовые марки.

Далее работник проставляет на обоих экземплярах описи вложения оттиск календарного почтового штемпеля, ставит роспись и вкладывает первый экземпляр описи вложения ф. 107 в упаковку РПО и опечатывает. Второй экземпляр выдает отправителю вместе с квитанцией. На оболочке почтового отправления ставится оттиск штампа "С описью".

В указанном письме также содержаться сведения о том, что - оператор Сергеева А.С., которая заверила (провела) настоящую опись почтового отправления от 07.06.2018 (почтовый идентификатором 66000023268926), в отделении почтовой связи Красноярск 660000 не работала и в настоящее время не работает.

Кроме этого, суд апелляционной инстанции отмечает, что при детальном рассмотрении конверта отправления заметно, что штамп почтового отделения на описи и на погашении марок на конверте с последними двумя цифрами не совпадают, так на описи указано 070318 16, на конверте 070318 10.

Судом апелляционной инстанции также установлен факт того, что 13.07.2018 временный управляющий Широбоковым Андреем Викторовичем были получены от генерального директора ООО "Кедровый бор" Ильина Романа Андреевича заверенные копии учредительных документы предприятия, а именно: свидетельство о государственной регистрации юридического лица, свидетельство о постановке на учет Российской организации в налоговом органе по месту ее нахождения, устав ООО "Кедровый бор", выписка из ЕГРЮЛ, решение Арбитражного суда Красноярского края от 02.04.2015 по делу N А33-25456/2014.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Пунктом 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является нарушение или неправильное применение норм процессуального права.

Пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

С учетом вышеизложенного, Третий арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о наличии оснований для отмены Арбитражного суда Красноярского края от 05 сентября 2018 года по делу N А33-18517/2017 с разрешением вопроса по существу.

Согласно положениям Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, уплата государственной пошлины в случае подачи апелляционных жалоб на определения, не указанные в приведенном подпункте статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Красноярского края от 05 сентября 2018 года по делу N А33-18517/2017 отменить. Разрешить вопрос по существу.

Заявленное требование удовлетворить частично.

Обязать руководителя ООО "Кедровый бор" Ильина Романа Андреевича предоставить временному управляющему Широбокову Андрею Викторовичу следующие сведения и копии документации должника:

1. Документы, подтверждающие государственную регистрацию прав собственности на имущество предприятия, в т.ч. на недвижимость, земельные участки, автомототранспорт и документы о прекращении прав собственности на имущество должника (за последние пять лет);

2. Сведения о расчетных и иных счетах предприятия (в том числе закрытых); выписки с расчетных счетов, платежные документы (за последние три года);

3. Бухгалтерские балансы (форма N 1), отчеты о прибылях и убытках (форма N 2) за текущий год и последние три года, предшествующие дате подачи заявления о банкротстве должника;

4. Акты инвентаризации имущества и имущественных прав (за последние три года);

5. Перечень имущества и имущественных прав на дату подачи заявления о признании должника банкротом, указанием местонахождения, балансовой стоимости имущества;

6. Список дебиторов с указанием основной суммы задолженности (с подтверждающими документами), за последние три года;

7. Сведения об обременении имущества обязательствами перед третьими лицами (аренда, залог и т.п.) с подтверждающими документами;

8. Наименование и адреса организаций, в которых должник является учредителем (участником), сведения о доле участия;

9. Договоры заключенные предприятием (за последние пять лет) в виде реестра с указанием реквизитов договоров, предмета, наименования и адреса контрагентов;

10. Справку о задолженности перед кредиторами первой очереди (за причинение вреда жизни или здоровью) и второй очереди (задолженность по заработной плате);

11. Справку о задолженности перед бюджетами всех уровней и внебюджетными фондами с указанием раздельно размера основной задолженности, штрафов, пеней и иных финансовых (экономических) санкций на дату подачи заявления о признании должника банкротом;

12. Перечень прочих кредиторов должника, с указанием раздельно размера основной задолженности, штрафов, пеней и иных финансовых (экономических) санкций за ненадлежащее исполнение обязательств по каждому кредитору и срока наступления их исполнения, указанный перечень должен содержать юридические адреса предприятий кредиторов;

13. Сведения о том, имеются ли притязания третьих лиц на имущество (активы) предприятия (судебные споры, решения судов, действия судебных исполнителей и т.п.);

14. Штатное расписание предприятия; перечень работников предприятия с момента государственной регистрации предприятия, с указанием должности, ИНН, СНИЛС, домашнего адреса и периода работы;

15. Отчетность в пенсионный фонд за последние три года (с доказательством сдачи);

16. Сведения о внутренней структуре предприятия, перечень его структурных подразделений, филиалов и представительств;

17. Сведения о наличии на предприятии первичной профсоюзной организации;

18. Отчеты по оценке бизнеса, имущества должника, аудиторские заключения, протоколы, заключения и отчеты ревизионной комиссии, протоколы органов управления должника;

19. Материалы налоговых проверок должника;

20. Лицензии, сертификаты, перечень иных нематериальных активов;

21.Сведения об аффилированных лицах должника;

22.Оттиски печатей предприятия;

23. Данные на учредителя общества (домашний адрес и телефон).

В остальной части в удовлетворении ходатайства отказать.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший определение.

Председательствующий

Ю.В. Хабибулина

Судьи

И.Н. Бутина Л.Е. Споткай