Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2019 г. N 15АП-15057/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 10 июня 2019 г. N Ф08-3130/19 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

24 января 2019 г.

дело N А53-7195/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 21 января 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 января 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Величко М.Г.

судей Барановой Ю.И., Ереминой О.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Жабской А.Л.

при участии:

от истца: представитель Жигунова Н.А., паспорт, по доверенности от 26.09.2017;

от ответчика: представитель не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Таймер Телеком"

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 02.08.2018 по делу N А53-7195/2018 (судья Казаченко Г.Б.)

по иску общества с ограниченной ответственностью "Таймер Телеком"

(ИНН 6102066202, ОГРН 1166196094822)

к ответчику Гальченко Александру Сергеевичу

об обязании передать документы и взыскании судебной неустойки

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Таймер Телеком" (далее - ООО "Таймер Телеком", общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к Гальченко Александру Сергеевичу (далее - Гальченко А.С., ответчик) об обязании передать документы и взыскании судебной неустойки за неисполнение решения суда в размере 1000 рублей за каждый день просрочки исполнения решения с момента истечения 10 календарных дней со дня вступления решения в законную силу до дня фактического исполнения решения суда.

В процессе рассмотрения спора истец в порядке статьи 49 АПК РФ уточнил исковые требования, в соответствии с которыми просил обязать ответчика представить в оригиналах за период с 29.08.2016 по 05.09.2017 следующие документы: протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества; документ (документы), подтверждающий государственную регистрацию общества; документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе; Устав общества; заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля; бухгалтерскую отчетность, в том числе балансы за соответствующие отчетные периоды, отчеты о прибылях и убытках за соответствующие отчетные периоды, отчеты о финансовых результатах; отчеты о движении денежных средств за соответствующие отчетные периоды; инвентаризационные описи основных средств (унифицированная форма N ИНВ-1); инвентаризационные описи товарно-материальных ценностей (унифицированная форма N ИНВ-N 3); акты инвентаризации товарно-материальных ценностей отгруженных (унифицированная форма N ИНВ-4); инвентаризационные описи товарно-материальных ценностей, принятых на ответственное хранение (унифицированная форма N ИНВ-5); акты инвентаризации расчетов за товарно-материальные ценности, находящиеся в пути (унифицированная форма N ИНВ-6); акты инвентаризации незаконченных ремонтов основных средств (унифицированная форма N ИНВ-10); акты инвентаризации расходов будущих периодов (унифицированная форма N ИНВ-11); акты инвентаризации наличных денежных средств, находящихся по состоянию на соответствующие периоды проведения инвентаризации (унифицированная форма N ИНВ-15); акты инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами (унифицированная форма N ИНВ-17); сличительные ведомости результатов инвентаризации основных средств, нематериальных активов (унифицированная форма N ИНВ-18); сличительные ведомости результатов инвентаризации товарно-материальных ценностей (унифицированная форма N ИНВ-19); приказы (постановления, распоряжения) о проведении инвентаризации (унифицированная форма N ИНВ-22); журнал (журналы) учета контроля за выполнением приказов о проведении инвентаризации (унифицированная форма N ИНВ-23); акт (акты) о контрольной проверке правильности проведения инвентаризации ценностей (унифицированная форма N ИНВ-24); договоры (вместе со всеми приложениями, дополнениями и дополнительными соглашениями), заключенные обществом; первичные учетные документы, в которых указано Общество, в том числе: счета-фактуры, товарные накладные, товарно-транспортные накладные, транспортные накладные, квитанции о приемке груза, ТМЦ и др. подобные документы; документы, подтверждающие открытие расчетных и иных счетов общества в банках и иных кредитных организациях; свидетельства о государственной регистрации изменений, вносимых и не вносимых в учредительные документы; лицензии общества; акты заключений государственных и муниципальных органов финансового контроля; документы по проведенным налоговым проверкам (копии актов, решений); заключения (акты) проверок, проведенных трудовой инспекцией, прокуратурой, милицией (полицией), иными органами; предписания, выданные органами государственной власти и другими исполнительными органами; документы, содержащие информацию о заключенных обществом крупных сделках (протоколы одобрения, договоры, платежные документы); документы, содержащие информацию о размере вознаграждения главного бухгалтера, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, включая документы, подтверждающие такую информацию; штатное расписание общества с табелями учета рабочего времени за соответствующие периоды; должностные инструкции работников; приказы о приеме на работу; реестры выданных обществом доверенностей на совершение юридических и иных действий от имени и/или за счет общества; реестры выданных обществом и/или индоссированных обществом векселей; сведения о выданных обществом поручительствах за исполнение обязательств третьими лицами, с оригиналами договоров поручительства; списки лиц, подлежащих обязательным медицинским осмотрам, документов, подтверждающие прохождение обязательных медицинских осмотров работниками; платежные ведомости о выплате заработной платы, премиальных, поощрений работникам общества; своды начислений, удержаний, прочих доходов, выплат по заработной плате сотрудников; приказы о выдаче материальной помощи, подарков и других выплат работникам общества; бухгалтерские книги по учету основных средств, находящихся (находившихся) на балансе общества; документы, подтверждающие приобретение, списание, реализацию, выбытие и прочее перемещение основных средств и товарно-материальных ценностей; приказы об учетной политике общества; сметы расходов; налоговые декларации; персонифицированную отчетность в Пенсионный Фонд Российской Федерации; документы, подтверждающие уплату обществом налогов, обязательных платежей и взносов; справки об оплате уставного капитала; справки об оплате доли уставного капитала; документы, подтверждающие начисление и выплату дивидендов (распределение чистой прибыли); справки о наличии ценностей, учитываемых на балансовых счетах; отчет об амортизационных отчислениях; перечень открытых в банках расчетных счетов общества; первичные банковские документы по расчетным счетам общества; акты оценки заложенного имущества; книги учета заложенного имущества; главную книгу; книги учета доходов и расходов организации, применяющей упрощенную систему налогообложения; первичные документы, подтверждающие записи, произведенные в книге учета доходов и расходов; выданные и полученные счета-фактуры; накладные на покупку, продажу товаров и оказание услуг; первичные кассовые документы (кассовая книга, приходные и расходные кассовые ордера, справки банков об установленных кассовых лимитах); данные об остатках денежных средств в кассе и на расчетном счете организации; авансовые отчеты; книги покупок и книги продаж; первичные документы по всем балансовым счетам; карточки счетов бухгалтерского учета; регистры бухгалтерского учета по всем счетам; журналы - ордера, карточки- счета по всем счетам аналитического и синтетического учета; оборотно-сальдовые ведомости по всем счетам бухучета и открытым к ним субсчетам; судебные акты по спорам с обществом; трудовые договоры с сотрудниками, трудовые книжки; печати, штампы общества; товарно-материальные ценности общества; программный продукт, с помощью которого истцом велся аналитический и синтетический учет, а также составлялась отчетность, которая предоставлялась в налоговые органы Российской Федерации и другим заинтересованным пользователям. Также истец просил взыскать штраф за неисполнение решения суда в размере 1000 рублей за каждый день просрочки исполнения решения с момента истечения 10 календарных дней со дня вступления решения в законную силу до дня фактического исполнения решения суда (л.д. 36-40, т. 1).

Решением от 02.08.2018 иск удовлетворен частично. Суд обязал Гальченко Александра Сергеевича в течение 10 дней с момента вступления в законную силу решения суда предоставить истцу надлежаще заверенные копии следующих документов: протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества; документ (документы), подтверждающий государственную регистрацию общества; Устав общества; бухгалтерскую отчетность, в том числе балансы за соответствующие отчетные периоды; договоры (вместе со всеми приложениями, дополнениями и дополнительными соглашениями), заключенные обществом; первичные учетные документы, в которых указано общество, в том числе: счета-фактуры, товарные накладные, товарно-транспортные накладные, транспортные накладные, квитанции о приемке груза, ТМЦ (акты выполненных работ); документы, подтверждающие открытие расчетных и иных счетов общества в банках и иных кредитных организациях; документы, содержащие информацию о размере вознаграждения главного бухгалтера, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, включая документы, подтверждающие такую информацию; штатное расписание общества с табелями учета рабочего времени за соответствующие периоды; должностные инструкции работников; приказы о приеме на работу; реестры выданных обществом доверенностей на совершение юридических и иных действий от имени и/или за счет общества; платежные ведомости о выплате заработной платы, премиальных, поощрений работникам общества; своды начислений, удержаний, прочих доходов, выплат по заработной плате сотрудников; документы, подтверждающие приобретение, списание, реализацию, выбытие и прочее перемещение основных средств и товарно-материальных ценностей; приказы об учетной политике общества; сметы расходов; справки об оплате уставного капитала; справки об оплате доли уставного капитала; книги учета доходов и расходов организации, применяющей упрощенную систему налогообложения; первичные документы, подтверждающие записи, произведенные в книге учета доходов и расходов; выданные и полученные счета-фактуры; книги покупок и книги продаж; трудовые договоры с сотрудниками, трудовые книжки; печати, штампы общества. С Гальченко Александра Сергеевича в пользу истца в случае неисполнения решения суда взыскать штраф за неисполнение решения суда в размере 300 рублей за каждый день просрочки исполнения решения с момента истечения 10 календарных дней со дня вступления решения в законную силу до дня фактического исполнения решения суда. В удовлетворении остальной части требований отказано. С Гальченко Александра Сергеевича в пользу истца взысканы расходы по оплате государственной пошлины в сумме 6 000 рублей.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, а которой просит отменить решение от 02.08.2018 в части отказа в удовлетворении исковых требований, а также в части обязания ответчика представить вместо оригиналов - надлежащим образом заверенные копии документов. В обоснование жалобы заявитель указывает, что истец не может владеть информацией о том, какие конкретно документы существовали в обществе, никаких пояснений по этому поводу от ответчика не поступало, в связи с чем, было заявлено требование об обязании представить в оригиналах всю бухгалтерскую и иную документацию и отчетность истца с 29.08.2016 до 05.09.2017 включительно. Вместе с тем, суд обязал истца уточнить конкретный истребуемый список. Несмотря на специфику спора об истребовании документов у бывшего руководителя, судом на истца переложено бремя поиска документов общества и доказывания порядка ведения Гальченко А.С. бухгалтерского учета истца при наличии в материалах дела доказательств активного противодействия со стороны Гальченко А.С. в предоставлении новому директору такой информации. Судом не принято во внимание недобросовестное поведение ответчика, а именно то, что отзыв, представленный в последнее судебное заседание, не был направлен ответчиком истцу. Уменьшая размер судебной неустойки за неисполнение решения суда с заявленной суммы до 300 рублей в день, суд не учел недобросовестное поведение ответчика. Судом не принято во внимание то, что за период производства по делу ответчик не представил истребуемые документы и, напротив, скрывал любую информацию, касающуюся их состава и местонахождения.

В судебное заседание ответчик, надлежащим образом уведомленный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя не обеспечил. Апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие ответчика в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя истца, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на внеочередном собрании общества Гальченко А.С. был освобожден от занимаемой должности, новым директором общества избран Колесников И.Р., о чем 05.09.2017 в ЕГРЮЛ внесена соответствующая запись.

Гальченко А.С. как лицо, у которого прекратились полномочия единоличного исполнительного органа, обязанность по передаче печати общества и поименованных в предмете иска документов, вновь назначенному директору общества не исполнил.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции исходил из следующего.

В статье 50 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 N 14-ФЗ перечислены документы, которые обязано хранить общество. При этом данные документы общество должно хранить по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

В соответствии с пунктом 4 статьи 32 и статьей 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества.

Для осуществления своих полномочий директор имеет доступ ко всей документации, связанной с деятельностью общества, и как его исполнительный орган отвечает за сохранность документов.

Согласно пункту 1 статьи 7 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете", ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем экономического субъекта.

В соответствии со статьей 29 этого Закона первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года.

Документы учетной политики, стандарты экономического субъекта, другие документы, связанные с организацией и ведением бухгалтерского учета, в том числе средства, обеспечивающие воспроизведение электронных документов, а также проверку подлинности электронной подписи, подлежат хранению экономическим субъектом не менее пяти лет после года, в котором они использовались для составления бухгалтерской (финансовой) отчетности в последний раз.

Экономический субъект должен обеспечить безопасные условия хранения документов бухгалтерского учета и их защиту от изменений.

При смене руководителя организации должна обеспечиваться передача документов бухгалтерского учета организации. Порядок передачи документов бухгалтерского учета определяется организацией самостоятельно.

Таким образом, учредительные документы, бухгалтерская отчетность и иная документация, необходимые для осуществления руководства текущей деятельностью общества, при смене единоличного исполнительного органа общества должны быть переданы вновь избранному (назначенному) исполнительному органу общества.

При отсутствии добровольного исполнения указанной обязанности общество вправе обратиться в арбитражный суд с соответствующими требованиями об обязании осуществить их передачу.

Судом отмечено, что с момента прекращения полномочий директора общества на Гальченко А.С. лежит обязанность передать обществу с ограниченной ответственностью "Таймер Телеком" документы общества, необходимые для осуществления руководства его текущей деятельностью.

Вместе с тем, иск об истребовании документов у бывшего руководителя общества имеет принципиально иную правовую природу в сравнении с иском участника общества об истребовании для ознакомления документов у общества, которое обязано как иметь, так и хранить их.

Поскольку заявленные требования имеют признаки виндикационного иска общества к бывшему директору об истребовании документов, это обусловливает обязанность истца доказать сам факт составления и наличия этих документов у ответчика на момент рассмотрения спора.

Согласно статье 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, следовательно общество должно представить доказательства того, что истребуемые документы находились у бывшего руководителя в период исполнения им полномочий генерального директора общества и на момент рассмотрения спора, а ответчик должен доказать передачу им указанных документов новому директору общества либо факт выбытия документации из его владения помимо его воли.

Представитель Гальченко А.С. в судебном заседании суда первой инстанции пояснил, что истец в своем уточненном требовании просит суд обязать передать те документы, которые в силу экономического, налогового и хозяйственного положения не составлял и не мог составлять, а именно:

- заключения (акты) проверок, проведенных трудовой инспекцией, прокуратурой, милицией (полицией), иными органами, поскольку в отношении истца проверки указанных органов не осуществлялись, соответственно и заключения отсутствуют;

- документы, содержащие информацию о заключенных обществом крупных сделках, поскольку общество не заключало крупных сделок.

Также отметил, что ряд бухгалтерских документов, запрашиваемых истцом, не могут быть предоставлены в связи с тем, что компания находится на упрощенной системе налогообложения, к таким документам относится:

- сметы расходов, поскольку компания находится на упрощенной системе налогообложения (6% с доходов), вместе с тем, сметы расходов применяются для целей определения налоговой базы по налогу на прибыль организаций, так в соответствии с абз. 3 п. 5 ст. 346.38 НК РФ "Обоснованными расходами для целей настоящей главы признаются расходы, произведенные (понесенные) налогоплательщиком в соответствии с программой работ и сметой расходов");

- главная книга в соответствии с Письмо Минфина СССР от 06.06.1960 N 176 "журналы-ордера открываются на месяц. Их итоговые данные в конце месяца переносятся в главную книгу - сводный регистр синтетического учета.

Главная книга открывается на год. В ней каждому счету отводится развернутый лист для записи сальдо и оборотов за каждый месяц отдельной строкой. После перенесения итоговых данных из всех журналов-ордеров в главную книгу в ней выявляются данные по дебету каждого счета (развернутый дебетовый оборот). В главной книге выводятся конечные сальдо по всем синтетическим счетам.

Для проверки правильности записей в главной книге подсчитывают суммы оборотов и сальдо по всем счетам. При этом суммы дебетовых и кредитовых оборотов, а также дебетовых и кредитовых сальдо должны быть равны".

Исходя из вышеуказанных положений, ведение главной книги осуществляется организациями, находящимися на общей системе налогообложения и ведущих полный и раскрытый бухгалтерский учет. Истец находится на упрощенной системе налогообложения и не ведет регистр синтетического учета, который является базовым документом, содержащим информацию необходимую для введения главной книги;

- выданные счета - фактуры;

- бухгалтерская отчетность, в том числе балансы за соответствующие отчетные периоды, отчеты о прибылях и убытках за соответствующие отчетные периоды, отчеты о финансовых результатах (в соответствии с пунктом 6 Положения по бухгалтерскому учету ПБУ 4/99 "Бухгалтерская отчетность организации", утвержденная приказом Минфина России от 6 июля 1999 г. N 43н "Организация, применяющая упрощенные способы, может составлять бухгалтерскую отчетность в сокращенном объеме. В частности, решение вопроса о включении в бухгалтерскую отчетность отчета об изменениях капитала и отчета о движении денежных средств определяется необходимостью приведения в приложениях к бухгалтерскому балансу, отчету о финансовых результатах, отчету о целевом использовании средств наиболее важной информации, без знания которой невозможна оценка финансового положения организации или финансовых результатов ее деятельности");

- отчеты о движении денежных средств за соответствующие отчетные периоды (не составлялись в соответствии с п. 6 Положения по бухгалтерскому учету ПБУ 4/99 "Бухгалтерская отчетность организации", утвержденная приказом Минфина России от 6 июля 1999 г. N 43н";

- инвентаризационные описи основных средств (N НИВ-1), описи товарно -материальных ценностей (N ИНВЗ), а также иные инвентаризационные акты, заполняемые по формам ИНВ-4, ИНВ-5, ИНВ-6, ИНВ-10, ИНВ-11, ИНВ-15, ИНВ-17, ИНВ-18, ИНВ-19, ИНВ-22, ИНВ-23, ИНВ-24. (согласно бухгалтерскому балансу за обществом не числится основных средств, связи с чем у общества отсутствовала какая-либо необходимость в оформлении и введении инвентаризационных описей и актов);

- документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

- карточки счетов бухгалтерского учета;

- первичные документы по всем балансовым счетам;

- регистры бухгалтерского учета по всем счетам;

- журналы - ордера, карточки - счета по всем счетам аналитического и синтетического учета;

- оборотно - сальдовые ведомости по всем счета бухгалтерского учета и открытым к ним субсчетам.

Ответчиком указано, что в соответствии с п. 4.1 Типовых рекомендаций по организации бухгалтерского учета для субъектов малого предпринимательства, утвержденные приказом Минфина России от 21 декабря 1998 г. N 64н "Субъекты малого предпринимательства в зависимости от характера и объема учетных операций могут вести бухгалтерский учет без использования регистров бухгалтерского учета имущества (простая форма).

Форма бухгалтерского учета без использования регистров бухгалтерского учета имущества (простая форма) предполагает регистрацию всех хозяйственных операций только в Книге (журнале) учета фактов хозяйственной деятельности. Книга (журнал) является регистром аналитического и синтетического учета, на основании которого можно определить наличие имущества и денежных средств у субъекта малого предпринимательства на определенную дату и составить бухгалтерскую отчетность. Данная форма бухгалтерского учета рекомендована субъектам малого предпринимательства, совершающим незначительное количество хозяйственных операций (как правило, не более тридцати в месяц), не осуществляющим производство продукции (работ, услуг), связанное с большими затратами материальных ресурсов.

Форма бухгалтерского учета с использованием регистров бухгалтерского учета имущества предполагает регистрацию фактов хозяйственной деятельности в комплекте упрощенных ведомостей, предназначенных для формирования информации для управленческих целей и составления бухгалтерской отчетности. Каждая ведомость, как правило, применяется для учета операций по одному из используемых бухгалтерских счетов. Данная форма бухгалтерского учета рекомендована субъектам малого предпринимательства, осуществляющим производство продукции (работ, услуг)".

Акты оценки и книги учета заложенного имущества общество не передавало и не приобретало в залог какого-либо имущества, в связи с чем вышеуказанные документы не могут существовать.

Также ответчик указал, что в соответствии с данными из открытых источников, за компанией не числятся основные средства, в связи с этим невозможно предоставить следующие документы:

- документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

- инвентаризационные описи основных средств;

- бухгалтерские книги по учету основных средств, находящихся (находившихся) на балансе общества;

- отчет об амортизационных отчислениях (Так в соответствии с п. 1 ст. 256 Налогового кодекса РФ "амортизируемым имуществом признаются имущество, результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, которые находятся у налогоплательщика на праве собственности, используются им для извлечения дохода и стоимость которых погашается путем начисления амортизации. Амортизируемым имуществом признается имущество со сроком полезного использования более 12 месяцев и первоначальной стоимостью более 100 000 рублей".

Исходя из вышеизложенной нормы, составление отчета об амортизационных отчислениях осуществляется при наличии имущества, находящегося на праве собственности. За истцом такого имущества не находилось.

- Сметы расходов;

- справки о наличии ценностей, учитываемых на балансовых счетах;

- накладные на покупку, продажу товаров и оказание услуг;

- первичные кассовые документы (кассовая книга, приходные и расходные кассовые ордера, справки банков об установленных кассовых лимитах) (компания не имела кассу, все расчеты проходили по безналичной форме через расчетный счет);

- данные об остатках денежных средств в кассе.

В течение существования общества, им не было выдано векселей и поручительств. В обществе не были трудоустроены лица, подлежащие обязательным медицинским осмотрам. Обществом не выдавалась материальная помощь, подарков и иных выплат работникам, кроме заработной платы.

Суд первой инстанции указал, что вопреки положениям статьи 65 АПК РФ истец не представил доказательств составления и нахождения у ответчика части требуемой документации, которая перечислена ответчиком в отзыве от 24.07.2018.

Истцом не представлены доказательства существования части истребуемых документов, их издания, составления, ведения и хранения, а также нахождения их у ответчика в период исполнения обязанностей истцом.

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу о том, что доводы истца о наличии части истребуемых документов у Гальченко А.С. и хранении их им носят предположительный характер и не подтверждаются конкретными доказательствами фактического их наличия у ответчика.

Поскольку правовая и фактическая возможность передачи Гальченко А.С. истцу истребуемых документов установлена только в части документов, суд счел необходимым требования удовлетворить в части, обязав Гальченко Александра Сергеевича в течение 10 дней с момента вступления в законную силу решения суда предоставить обществу с ограниченной ответственностью "Таймер Телеком" надлежаще заверенные копии следующих документов: протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества; документ (документы), подтверждающий государственную регистрацию общества; Устав общества; бухгалтерскую отчетность, в том числе балансы за соответствующие отчетные периоды; договоры (вместе со всеми приложениями, дополнениями и дополнительными соглашениями), заключенные обществом; первичные учетные документы, в которых указано Общество, в том числе: счета-фактуры, товарные накладные, товарно-транспортные накладные, транспортные накладные, квитанции о приемке груза, ТМЦ (акты выполненных работ); документы, подтверждающие открытие расчетных и иных счетов общества в банках и иных кредитных организациях; документы, содержащие информацию о размере вознаграждения главного бухгалтера, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, включая документы, подтверждающие такую информацию; штатное расписание общества с табелями учета рабочего времени за соответствующие периоды; должностные инструкции работников; приказы о приеме на работу; реестры выданных обществом доверенностей на совершение юридических и иных действий от имени и/или за счет общества; платежные ведомости о выплате заработной платы, премиальных, поощрений работникам общества; своды начислений, удержаний, прочих доходов, выплат по заработной плате сотрудников; документы, подтверждающие приобретение, списание, реализацию, выбытие и прочее перемещение основных средств и товарно-материальных ценностей; приказы об учетной политике общества; сметы расходов; справки об оплате уставного капитала; справки об оплате доли уставного капитала; книги учета доходов и расходов организации, применяющей упрощенную систему налогообложения; первичные документы, подтверждающие записи, произведенные в книге учета доходов и расходов; выданные и полученные счета-фактуры; книги покупок и книги продаж; трудовые договоры с сотрудниками, трудовые книжки; печати, штампы общества. В удовлетворении остальной части уточненных требований суд отказал.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции в части объема подлежащих к передаче документов, однако полагает, что передаче истцу подлежат не надлежаще заверенные копии спорных документов, а их оригиналы за истребуемый период с 29.08.2016 по 05.09.2017 исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 50 Закона N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) общество обязано хранить следующие документы: договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом, решение об учреждении общества, устав общества, а также внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения; протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества; документ, подтверждающий государственную регистрацию общества; документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе; внутренние документы общества; положения о филиалах и представительствах общества; документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества; протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, коллегиального исполнительного органа общества и ревизионной комиссии общества; списки аффилированных лиц общества; заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля; иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

Согласно пункту 2 статьи 50 Закона N 14-ФЗ общество хранит указанные документы по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

Порядок и сроки хранения бухгалтерской и иной финансовой документации юридического лица предусмотрены в статье 29 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон N 402-ФЗ).

В этой же статье Закона N 402-ФЗ сказано, что при смене руководителя организации должна обеспечиваться передача документов бухгалтерского учета организации. Порядок передачи документов бухгалтерского учета определяется организацией самостоятельно.

В случае утраты финансовых и иных документов, как, например, разъяснено Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 8 информационного письма от 18.01.2011 N 144 "О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ", общество обязано их восстановить.

При этом прекращение у лица полномочий генерального директора общества не исключает возможности восстановления этим лицом утраченных документов и изготовление, в том числе при необходимости дубликатов для передачи новому действующему исполнительному органу общества.

В связи с чем доводы заявителя жалобы о передаче именно оригиналов документов за заявленный период подлежат удовлетворению, в связи с чем решение суда в этой части надлежит изменить.

Довод ответчика о том, что часть истребуемых истцом документов обществом получена, о чем свидетельствует почтовое отправление с описью вложения судом отклонен, поскольку представителем истца в материалы дела представлена копия акта от 06.06.2018 (л.д. 64-65), составленная в почтовом отделении при вскрытии почтового отправления в присутствии сотрудника "Почта России" из которого следует, что при вскрытии почтового отправления - посылка с идентификационном номером 35653021098202, весом 6040 г, объявленной ценностью 5 рублей установлено, что во всех пакетах, черного цвета с подписями "учредительные документы, кадровые документы и трудовые книжки" и в коробке из-под печати находятся печатные издания "Вестник ЗОЖ".

Истцом также были заявлены требования о взыскании судебной неустойки за неисполнение решения суда в размере 1000 рублей за каждый день просрочки исполнения решения с момента истечения 10 календарных дней со дня вступления решения в законную силу до дня фактического исполнения решения суда.

В соответствии с пунктом 1 статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства.

Суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму (пункт 1 статьи 330 ГК РФ) на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. Суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму (пункт 1 статьи 330) на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1).

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 28 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7, в целях побуждения должника к своевременному исполнению обязательства в натуре, в том числе предполагающего воздержание должника от совершения определенных действий, а также к исполнению судебного акта, предусматривающего устранение нарушения права собственности, не связанного с лишением владения (статья 304 ГК РФ), судом могут быть присуждены денежные средства на случай неисполнения соответствующего судебного акта в пользу кредитора-взыскателя (судебная неустойка).

Пунктом 31 названного Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации предусмотрено, что суд не вправе отказать в присуждении судебной неустойки в случае удовлетворения иска о понуждении к исполнению обязательства в натуре.

Судебная неустойка может быть присуждена только по заявлению истца (взыскателя) как одновременно с вынесением судом решения о понуждении к исполнению обязательства в натуре, так и в последующем при его исполнении в рамках исполнительного производства (часть 4 статьи 1 ГПК РФ, части 1 и 2.1 статьи 324 АПК РФ).

Удовлетворяя требования истца о присуждении судебной неустойки, суд указывает ее размер и/или порядок определения. Размер судебной неустойки определяется судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения должником выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). В результате присуждения судебной неустойки исполнение судебного акта должно оказаться для ответчика явно более выгодным, чем его неисполнение (пункт 32 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7).

Таким образом, целью присуждения судебной неустойки является побуждение должника к своевременному исполнению обязательства в натуре, а основанием ее начисления - судебный акт о присуждении судебной неустойки.

В то же время обязательность исполнения судебных актов установлена статьей 7 Федерального конституционного закона от 28.04.1995 N 1-ФКЗ "Об арбитражных судах в Российской Федерации" и частью 1 статьи 16 АПК РФ, согласно которой вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

Неисполнение судебных актов, а также неисполнение требований арбитражных судов влекут за собой ответственность, установленную названным Кодексом и другими федеральными законами.

Согласно правовой позиции, сформированной Конституционным Судом Российской Федерации в Постановлении от 25.01.2001 N 1-П, обязательность исполнения судебных решений является неотъемлемым элементом права на судебную защиту, неисполнение судебного акта или неоправданная задержка его исполнения рассматривается как нарушение права на справедливое правосудие в разумный срок.

Принимая во внимание степень значимости для ООО "Таймер Телеком" истребуемой документации, период разрешения настоящего судебного спора, с учетом принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения должником выгоды, суд пришел к выводу о возможности удовлетворить требование истца о применении в отношении ответчика, в случае неисполнения настоящего решения, меры ответственности в следующих размерах: судебной неустойки за неисполнение решения суда в размере 300 рублей за каждый день просрочки исполнения решения с момента истечения 10 календарных дней со дня вступления решения в законную силу до дня фактического исполнения решения суда. В удовлетворении остальной части требований судом отказано.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о необоснованном снижении суммы судебной неустойки не могут быть приняты, так как присуждение судебной неустойки должно соответствовать критериям адекватности и исполнимости, и не должно служить средством обогащения для стороны спора.

Поскольку размер неустойки подлежащей взысканию в случае неисполнения обязанной стороной судебного акта, законом не регламентирован, апелляционная коллегия полагает, что взысканный судом первой инстанции размер судебной неустойки, с учетом критериев соразмерности и разумности, исходя из необходимости соблюдения баланса интересов сторон и недопущения обогащения истца за счет взыскания, судом первой инстанции определен верно, основания для увеличения размера ответственности и переоценки выводов суда первой инстанции апелляционной коллегией не установлены.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 02.08.2018 по делу N А53-7195/2018 изменить.

В абзаце 2 резолютивной части решения вместо слов "надлежаще заверенные копии" указать "оригиналы документов за период с 29.08.2016 по 05.09.2017".

В остальной части решение суда оставить без изменений.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

М.Г. Величко

Судьи

Ю.И. Баранова О.А. Еремина