Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2019 г. N 10АП-17787/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 28 июня 2019 г. N Ф05-6052/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

28 января 2019 г.

Дело N А41-38554/18

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 января 2019 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Марченковой Н.В.,

судей Иевлева П.А., Панкратьевой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания Зайналовым А.З.,

при участии в заседании:

от ООО "Жилэкс-сервис" - Славин Д.А., по доверенности от 15.05.2018;Ткаченко П.А. по доверенности от 01.12.2018;

от МУП "Ивантеевская Теплосеть" - Ломонос Е.А., по доверенности от 09.01.2019,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Жилэкс-сервис" и МУП "Ивантеевская Теплосеть" на решение Арбитражного суда Московской области

от 17 августа 2018 года по делу N А41-38554/18, принятому судьей Коваль А.В., по заявлению ООО "Жилэкс-сервис" к МУП "Ивантеевская Теплосеть" о взыскании,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Жилэкс-сервис" обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к МУП "Ивантеевская Теплосеть" о взыскании неосновательного обогащения в сумме 10 889 806 руб. 52 коп. за период январь 2013 г. - февраль 2018 г., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 2 458 230 руб. 03 коп. за период с 11.06.2013 г. по 18.05.2018 г.

Решением Арбитражного суда Московской области с МУП "Ивантеевская теплосеть" в пользу ООО "Жилэкс-Сервис" взыскано неосновательное обогащение в сумме 4 779 507 руб. 54 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 1 225 563 руб. 47 коп. и 40 372 руб. 61 коп. расходов по уплате государственной пошлины.

В остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением суда, ООО "Жилэкс-сервис" и МУП "Ивантеевская Теплосеть" обратились в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела, а также нарушены нормы материального и процессуального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представители заявителей апелляционных жалоб поддержали доводы апелляционных жалоб.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд считает, что имеются основания для отмены решения суда первой инстанции.

Между МУП "Ивантеевская Теплосеть" (истец, теплоснабжающая организация) и ООО "Жилэкс-Сервис" (ответчик, потребитель) заключен договор теплоснабжения N 15 от 01.01.2013 г., предметом которого является отпуск теплоснабжающей организацией и покупка потребителем тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя.

Как указал истец, ответчиком за период январь 2013 г. - февраль 2018 г. были выставлены счета за потребленную тепловую энергию на общую сумму 74 673 486 руб. 19 коп., при этом ответчик определил стоимость коммунального ресурса без применения норматива расхода тепловой энергии на подогрев холодной воды, тем самым выставленная ответчиком сумма завышена на 10 889 806 руб. 52 коп.

Как следует из материалов дела, разногласия сторон возникли относительно порядка расчета объема коммунального ресурса (горячей воды), потребленного многоквартирным домом, находящимся в управлении ответчика.

Ответчик рассчитал объем горячей воды, постановленной в многоквартирный дом, на основании показаний общедомового прибора учета и двухкомпонентного тарифа.

Неосновательное обогащение ответчика по мнению истца, возникло в результате расчетов по указанному договору теплоснабжения, в связи неправильным расчетом Ответчиком стоимости тепловой энергии, пошедшей на нужды горячего водоснабжения.

По мнению Истца, расчет на нужды ГВС необходимо производить исходя из установленного Постановлением Главы г.Ивантеевки нормативам, который составляет 0.617. (Постановление от 22.12.2009 г. N 2128)

Суд первой инстанции признал заявленные требования обоснованными, применив положения о сроке исковой давности.

Апелляционный суд не может согласиться с данными выводами суда первой инстанции, в связи со следующим.

Согласно ч. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающа организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сет энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдат предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасное! эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправное' используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактичес; принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, ее иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением стор (часть 1); порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми акта или соглашением сторон (часть 2).

В соответствии с пунктом 12 статьи 2 Федерального закона от 07.12.2011 N 416- "О водоснабжении и водоотведении" нецентрализованная система горячего водоснабжения - сооружения и устройства, в том числе индивидуальные тепло пункты, с использованием которых приготовление горячей воды осуществлю абонентом самостоятельно.

При приготовлении горячей воды с использованием нецентрализован систем горячего водоснабжения, в том числе в многоквартирном доме, тариф на горячую воду (горячее водоснабжение) в соответствии с настоящим Федеральным законом не устанавливается, плата за потребленную горячую воду рассчитывается в порядке, определенном Правительством Российской Федерации (пункт 6 статьи 31 Федерального закона N 416-ФЗ от 07.12.2011 "О водоснабжении и водоотведении").

Пунктом 46 постановления Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов" потребителю могут быть предоставлены следующие виды коммунальных услуг: горячее водоснабжение, то есть снабжение горячей водой, подаваемой по централизованным сетям горячего водоснабжения и внутридомовым инженерным системам в жилой дом (домовладение), в жилые и нежилые помещения в многоквартирном доме, а также в случаях, установленных настоящими Правилами, - в помещения, входящие в состав общего имущества в многоквартирном доме.

При отсутствии централизованного горячего водоснабжения снабжение горячей водой потребителей в многоквартирном доме осуществляется исполнителем путем производства и предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению с использованием внутридомовых инженерных систем, включающих оборудование, входящее в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (при наличии такого оборудования). Согласно пункту 38 Правил N 354 размер платы за коммунальные услуги рассчитывается по тарифам (ценам) для потребителей, установленным ресурсоснабжающей организации в порядке, определенном законодательством Российской Федерации о государственном регулировании цен (тарифов). В случае установления двухкомпонентных тарифов на горячую воду размер платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению рассчитывается исходя из суммы стоимости компонента на холодную воду, предназначенную для подогрева в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению (или компонента на теплоноситель, являющегося составной частью тарифа на горячую воду в открытых системах теплоснабжения (горячего водоснабжения), и стоимости компонента на тепловую энергию, используемую на подогрев холодной воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению. Пунктом 40 Правил N 354 предусмотрено, что потребитель коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению, произведенной и предоставленной исполнителем потребителю при отсутствии централизованных систем теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения, вносит плату, рассчитанную в соответствии с пунктом 54 настоящих Правил.

В соответствии с пунктом 54 Правил N 354 в случае самостоятельного производства исполнителем коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению (при отсутствии централизованных теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения) с использованием оборудования, входящего в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, расчет размера платы для потребителей за такую коммунальную услугу осуществляется исполнителем исходя из объема коммунального ресурса (или ресурсов), использованного в течение расчетного периода при производстве коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению (далее - использованный при производстве коммунальный ресурс), и тарифа (цены) на использованный при производстве коммунальный ресурс. Объем использованного при производстве коммунального ресурса определяется по показаниям прибора учета, фиксирующего объем такого коммунального ресурса, а при его отсутствии - пропорционально расходам такого коммунального ресурса на производство тепловой энергии, используемой в целях предоставления коммунальной услуги по отоплению и (или) в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению. При этом общий объем (количество) произведенной исполнителем за расчетный период тепловой энергии, используемой в целях предоставления коммунальной услуги по отоплению и (или) в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению, определяется по показаниям приборов учета, установленных на оборудовании, с использованием которого исполнителем была произведена коммунальная услуга по отоплению и (или) горячему водоснабжению, а при отсутствии таких приборов учета - как сумма объемов (количества) тепловой энергии, используемой в целях предоставления коммунальной услуги по отоплению и (или) в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению, определенных по показаниям индивидуальных и общих (квартирных) приборов учета тепловой энергии, которыми оборудованы жилые и нежилые помещения потребителей, объемов (количества) потребления тепловой энергии, используемой в целях предоставления коммунальной услуги по отоплению и (или) предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению, определенных в порядке, установленном настоящими Правилами для потребителей, жилые и нежилые помещения которых не оборудованы такими приборами учета, и объемов (количества) потребления тепловой энергии, используемой в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению на общедомовые нужды, определенных исходя из нормативов потребления горячей воды в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме и нормативов расхода тепловой энергии, используемой на подогрев воды в целях горячего водоснабжения.

Объем (количество) тепловой энергии, потребленной за расчетный период на нужды отопления многоквартирного дома или жилого дома, определяется с учетом положений пункта 42(1) настоящих Правил. Размер платы потребителя за коммунальную услугу по горячему водоснабжению (при отсутствии централизованного горячего водоснабжения) определяется в соответствии с формулами 20 и 20(1) приложения N 2 к настоящим Правилам как сумма 2 составляющих: - произведение объема потребленной потребителем горячей воды, приготовленной исполнителем, и тарифа на холодную воду; - произведение объема (количества) коммунального ресурса, использованного для подогрева холодной воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению, и тарифа на коммунальный ресурс. При этом объем (количество) коммунального ресурса определяется исходя из удельного расхода коммунального ресурса, использованного на подогрев холодной воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению, в объеме, равном объему горячей воды, потребленной за расчетный период в жилом или нежилом помещении и на общедомовые нужды.

В настоящем случае, дома, находящиеся в управлении ответчика, в которые истец подает тепловую энергию, оборудованы индивидуальными тепловыми пунктами.

Таким образом, поскольку объекты теплоснабжения ответчика оборудованы индивидуальными тепловыми пунктами, а истец (ТСО) фактически не оказывает услугу по горячему водоснабжению, а осуществляет поставку тепловой энергии, которая используется ответчиком на подогрев горячей воды, то при расчете количества поставленной энергии необходимо руководствоваться вышеприведенными нормами пунктов 40 и 54 Правил N 354.

Указанная позиция согласуется со сложившейся судебной практикой (определение Верховного Суда РФ от 14.08.2018 N 305-ЭС18-9327 по делу N А41-80524/2017).

Таким образом, учитывая, что многоквартирные дома, находящиеся в управлении Истца и, являющиеся объектами поставки тепловой энергии на основании заключенного договора теплоснабжения, оборудованы индивидуальными тепловыми пунктами, то поставка конечному потребителю (населению) коммунальной услуги в виде горячего водоснабжения осуществляется самим Истцом, путем приобретения у Ответчика тепловой энергии и у иной ресурсоснабжающей организации холодного водоснабжения на нужды ГВС.

При таких обстоятельствах порядок расчета в отношении начисления платы за горячее водоснабжение с применением установленного норматива в расчетах с теплоснабжающей организацией не применим, поскольку теплоснабжающая организация не является поставщиком коммунальной услуги в виде горячего водоснабжения.

При этом, при вынесении решения судом первой инстанции данный факт не исследовался, поскольку в основу данного решения легла сложившаяся судебная практика, о правилах начисления за указанный вид коммунальной услуги, применимая при централизованной подаче горячего водоснабжения.

По договору от 01.01.2013 г. N 15 ответчик поставляет истцу только тепловую энергию, что подтверждается как условиями договора так и приложением N1 договору, где предусмотрен график отпуска только тепловой энергии, показатель физической воды на нужды ГВС отсутствует.

Как указал Верховный Суд Российской Федерации в определении от 14.08.2018 N 305-ЭС18-9327 по делу N А41-80524/17, ссылки заявителя на несоответствие обжалуемых судебных актов кассационной практике Верховного Суда Российской Федерации по рассмотрению споров об оплате горячей воды с использованием норматива тепловой энергии, используемой на подогрев воды (пункт 27 Обзора судебной практики N 5 (2017)), подлежат отклонению, поскольку из обжалуемых судебных актов не следует, что предприятием в спорные дома поставлялся указанный коммунальный ресурс. Из кассационной жалобы общества, тепловая энергия, поставляемая предприятием использовалась для приготовления горячей воды на ИТП спорных МКД. Согласно представленной в материалы настоящего дела счет-фактуре, истцом ответчику осуществлялась поставка следующих ресурсов: теплоэнергия; горячая вода (компонент на теплоэнергию, компонент на ХВ и компонент на теплоноситель). Таким образом, поставляемая истцом тепловая энергия использовалась ответчиком для приготовления горячей воды самостоятельно (закрытая система теплоснабжения).

Следовательно, суд первой инстанции неправомерно принял доводы истца, поскольку приготовление горячей воды производится самим истцом, ответчик к предоставлению данной коммунальной услуги отношения не имеет, соответственно им правомерно произведены расчеты объемов тепловой энергии по установленному тарифу и по приборам учета, а не по нормативам.

Наличие ИТП в многоквартирных домах, находящихся в управлении истца, было подтверждено в ходе рассмотрения иска по делу N А41-64001/2018.

В суде апелляционной инстанции истец указал, что основанием для обращения за взысканием неосновательного обогащения послужил тот факт, что приборы учета не введены в эксплуатацию, а следовательно, в силу ст.ст. 2, 9 Федерального Закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" и пункта 2 Правил N 354 приборы учета не введенные в эксплуатацию, не могут свидетельствовать о надлежащем измерении объемов коммунального ресурса, поданного в дом, а следовательно и о верном размере стоимости коммунального ресурса.

Данный довод истца подлежит отклонению, так как вступившими в законную силу судебными актами по делам: N А41-33577/13, N А41-11243, N А41-30376/15, N А41-85225/16, N А41-29172/17, N А41-50218/17, N А41-73082/17, N А41-79976/17, N А41-84232/17, N А41-88564/17, N А41-103666/17, N А41-106821/17, N А41-3729/18, N А41-4569/18, N А41-17140/18, N А41-22952/18, N А41-33446/18, судами установлен размер задолженности ООО "Жилэкс-сервис" перед МУП "Ивантеевская теплосеть".

Данный размер задолженности определялся на основании приборов учета в отношении которых, истец в настоящем споре заявлял возражения о возможности их применения и как следствие о необходимости проведения перерасчетов размера долга уже установленного вступившими в законную силу судебными актами, в связи с необходимостью применения порядка расчета отпущенной энергии применяемого при отсутствии соответствующих приборов учета.

Заслушав доводы ООО "Жилэкс-сервис", апелляционный суд считает, что истец обратился с настоящим иском фактически за пересмотром вступивших в законную силу судебных актов и опровержением обстоятельств установленных в порядке ст. 69 АПК РФ.

Однако, апелляционный суд считает, что выбранный истцом способ защиты права не является надлежащим. Истец не лишен права обратиться с заявлением о пересмотре вышеуказанных дел по вновь открывшимся обстоятельствам, однако пересмотр обстоятельств, установленных в порядке ст. 69 АПК РФ при обращении с самостоятельным исковым заявлением АПК РФ не предусмотрен.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований и апелляционной жалобы истца.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, решение Арбитражного суда Московской области от 17 августа 2018 года подлежит отмене, заявленные требования не подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суд Московской области от 17.08.2018 года по делу N А41-38554/18 отменить.

В иске отказать.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий

Н.В. Марченкова

Судьи

П.А. Иевлев Н.А. Панкратьева