Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 7 февраля 2019 г. N 07АП-12957/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 4 июня 2019 г. N Ф04-1368/19 настоящее постановление оставлено без изменения

город Томск

7 февраля 2019 г.

Дело N А27-14636/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 31 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 февраля 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Ярцева Д.Г.,
судей		Сухотиной В.М.,
		Стасюк Т.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ташлыковой М.В., с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Интеллект - Капитал "Акции" (N 07АП-12957/18) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 16.11.2018 г. по делу N А27-14636/2018 (Судья Андуганова О.С.) по иску общества с ограниченной ответственностью "Интеллект - Капитал "Акции" (650000, Кемеровская область, г. Кемерово, ул. Арочная, д. 41; ОГРН 1134205003184, ИНН 4205259280) к открытому акционерному обществу "КузбассЭлектро" (652600, Кемеровская область, г. Белово, ул. Кемеровская, д. 4; ОГРН 1024200546512, ИНН 4202002174) об обязании выкупить обыкновенные именные бездокументарные акции, взыскании 49 972 650,06 руб. и 49 972 650,6 руб. процентов

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: Акционерное общество "Угольная компания "КузбассРазрезУголь" (650054, Кемеровская область, г. Кемерово, Пионерский бульвар д. 4А; ОГРН 1034205040935, ИНН 4205049090)

В судебном заседании приняли участие:

от истца: Ефимова К.В., по доверенности от 15.01.2019 г.

от ответчика: Суханова Н.Г., по доверенности N 167 от 31.08.2018 г., Матросова Ю.В., по доверенности N 175 от 09.01.2019 г.

от третьего лица: Железовский А.С., по доверенности N 66-2016/УК от 04.02.2016 г.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Интеллект-Капитал "Акции" (далее по тексту ООО "Интеллект-Капитал "Акции", истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с исковым заявлением (уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ) к открытому акционерному обществу "КузбассЭлектро" (далее ОАО "КузбассЭлектро", ответчик) об обязании выкупить принадлежащие ООО "Интеллект-Капитал "Акции" обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "КузбассЭлектро", государственный регистрационный номер выпуска 1-01-10517-F, в количестве 1 590 штук по цене 31 429,34 руб. за 1 акцию, определенной на основании отчета независимого оценщика ООО "Оценочная компания "Априори" (отчет об оценке N 18-02-139 от 28.02.2018 г.), взыскании с ответчика 49 972 650,06 руб., составляющих стоимость 1 590 штук акций, процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму фактической задолженности в размере 49 972 650,06 руб. за период с 17.05.2018 г. по день фактического исполнения обязательства, исходя из ключевой ставки Банка России, действовавшей в соответствующие периоды.

Определением суда к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, было привлечено АО "Угольная компания "КузбассРазрезУголь".

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 16.11.2018 г. (резолютивная часть объявлена 09.11.2018 г.) в удовлетворении заявленных истцом требований было отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО "Интеллект-Капитал "Акции" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование своей жалобы апеллянт сослался на то, что вступившими в законную силу судебными актами, имеющими преюдициальное значение для настоящего спора, установлено, что дополнительное соглашение N 294/14-1 от 01.10.2015 г. является крупной сделкой и подлежит одобрению общим собранием акционеров по правилам об одобрении сделок с заинтересованностью (дела N А27-13186/2017 и N А27-4298/2018); дополнительное соглашение N 294/14-1 от 01.10.2015 г., послужившее основанием для предъявления акций к выкупу, является крупной сделкой, а вывод суда об обратном не соответствует требованиям действующего законодательства; суд первой инстанции для сопоставления в качестве стоимости переданного в аренду имущества взял не данные бухгалтерского учета о его стоимости, (указанной в приложении N 1 к договору аренды), а его остаточную стоимость с учетом амортизации, что противоречит действующему законодательству, а так же судебной практике; обоснованность квалификации истцом дополнительного соглашения в качестве крупной сделки, требующей одобрения общим собранием акционеров подтверждается последующими изменениями, внесенными законодателем в положения закона об акционерных обществах, регулирующие заключение крупных сделок; судом первой инстанции не дана оценка тому обстоятельству, что совет директоров общества своими действиями и решениями подтверждал, что дополнительное соглашение является крупной сделкой, одобрение которой на внеочередном общем собрании акционеров 02.03.2018 г. влечет право требовать выкупа акций; противоречит фактическим обстоятельствам дела вывод суда первой инстанции о том, что АО "Угольная компания "КузбассРазрезУголь" не одобряло заключения дополнительного соглашения N 294/14-1 от 01.10.2015 г.; спорное правоотношение прямо не урегулировано нормами гражданского законодательства РФ и Закона об акционерных обществах, поэтому подлежало решению судом на основании аналогии закона; право выкупа акций у ООО "Интеллект-Капитал "Акции" возникло в силу самого факта совершения ОАО "КузбассЭлектро" спорной сделки; единственным способом защиты прав истца является принудительный выкуп акций общества в судебном порядке, поскольку право выкупа преследует цель урегулирования конфликта между мажоритарными и миноритарными акционерами.

ОАО "КузбассЭлектро" и АО "Угольная компания "КузбассРазрезУголь" в порядке ст. 262 АПК РФ представили письменные отзывы на апелляционную жалобу, в которых с доводами и требованиями апеллянта не согласились, просили оставить обжалуемое решение суда первой инстанции без изменения. Третье лицо просило рассмотреть апелляционную жалобу без участия его представителя.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "Интеллект-Капитал "Акции" поддержал свои доводы и требования по апелляционной жалобе, просил отменить обжалуемое решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Представители ОАО "КузбассЭлектро" и АО "Угольная компания "КузбассРазрезУголь" в судебном заседании возражали против удовлетворения требований подателя апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменных отзывах, просили оставить обжалуемое решение суда первой инстанции без изменения.

Заслушав представителей сторон и третьего лица, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и письменных отзывов на нее, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 16.11.2018 г., Седьмой арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Как усматривается из материалов дела, ООО "Интеллект-Капитал "Акции" принадлежат 1 654 штук обыкновенных акций (выпуск 1-01-10517- F) и 3 045 привилегированных акций (выпуск 2-01-10517-F) ОАО "КузбассЭлектро".

01.04.2014 г. между АО "Угольная компания "КузбассРазрезУголь", являющимся владельцем 9 790 штук акций ОАО "КузбассЭлектро", что составляет 59,999 % от уставного капитала общества (арендатор) и ОАО "КузбассЭлектро" (арендодатель) был заключен договор аренды имущества N 1929/14-1, по условиям которого арендодатель обязался предоставить арендатору во временное владение и пользование имущество, указанное в акте приема - передачи (приложение N 1, 1.1 к договору аренды), которое принадлежит арендодателю на праве собственности (п. 1.1 договора).

По акту приема-передачи арендатору было передано имущество: ЛЭПы, здания подстанции, трансформаторы, электрооборудование в Гурьевском, Беловском районах Кемеровской области (Бачатская, Ново-Бачатская, Старобачаты) балансовой стоимостью 343 113 506,53 руб.

Арендная плата в 2014 году, согласно приложению N 2 к договору составляет 691 338, 05 руб. в месяц.

Согласно п. 2.1 договора аренды N 1929/14-1 от 01.04.2014 г., договор вступает в силу с 01.07.2014 г. и действует до 31.12.2014 г.

01.10.2015 г. сторонами было подписано дополнительное соглашение N 294/15-юр, которым был изменен п. 2.1 договора N 1929/14-1 от 01.04.2014 г.: "с 01 октября 2015 года договор считается пролонгированным и действующим на неопределенный срок". Остальные условия договора, не затронутые настоящим соглашением, оставлены неизменными.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области от 24.08.2017 г. по делу N А27-13186/2017 суд обязал ОАО "КузбассЭлектро" в течение 40 дней с момента принятия решения по настоящему делу провести внеочередное общее собрание акционеров ОАО "КузбассЭлектро" с повесткой дня об одобрении дополнительного соглашения N 294/15-юр от 01.10.2015 г. к договору аренды имущества от N 1929/14-1 от 01.04.2014 г., заключенного между ОАО "Угольная компания "Кузбассразрезуголь" и ОАО "КузбассЭлектро", как сделки с заинтересованностью.

На состоявшемся 02.03.2018 г. внеочередном общем собрании акционеров ОАО "КузбассЭлектро", по вопросу повестки дня собрания: об одобрении дополнительного соглашения N 294/15-юр от 01.10.2015 г. к договору аренды имущества N 1929/14-1 от 01.04.2014 г. между АО "Угольная компания "Кузбассразрезуголь" (арендатор) и ОАО "КузбассЭлектро" (арендодатель) как сделки с заинтересованностью, принимавшим участие в голосовании акционером, не заинтересованным в совершении сделки, принято решение об отказе в одобрении указанной сделки, как сделки с заинтересованностью (протокол N 27 внеочередного общего собрания акционеров ОАО "КузбассЭлектро").

20.03.2018 г. ООО "Интеллект-Капитал "Акции" обратилось к регистратору ОАО "КузбассЭлектро" АО "ВРК" г. Кемерово с требованием о выкупе принадлежащих ему акций, в соответствии со ст. 75 Федерального закона N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 г.

Уведомлением исх. N 453и/70638 от 21.03.2018 г. регистратор АО "ВРК" отказал в совершении операции по фиксации факта ограничения операций по лицевому счету зарегистрированного лица в связи с отсутствием условий для подачи требования о выкупе, предусмотренных ст. 75 и ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 г., а именно в связи с отсутствием факта принятия решения по вопросу повестки дня общего собрания акционеров, являющегося основанием возникновения у акционера права требовать выкупа принадлежащих ему акций.

Ссылаясь на необоснованный отказ в выкупе принадлежащих истцу акций, ООО "Интеллект-Капитал "Акции" обратилось с настоящим иском в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что основания для обязания выкупить обыкновенные именные бездокументарные акции отсутствуют.

Апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

Статьей 75 Федерального закона N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 г. установлены основания, дающие акционеру право требовать выкупа обществом принадлежащих данному акционеру акций.

В силу п. 1 ст. 75 Федерального закона N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 г., если иное не предусмотрено федеральным законом, акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 3 ст. 79 настоящего Федерального закона, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам.

Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 3 ст. 79 Федерального закона N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 г.).

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций (п. 3 ст. 75 Федерального закона N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 г.).

В силу ст. 79 Федерального закона N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 г., на совершение крупной сделки должно быть получено согласие совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров в соответствии с настоящей статьей.

Крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров

Как следует из доводов истца, требование об обязании выкупить принадлежащие ООО "Интеллект-Капитал "Акции" обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "КузбассЭлектро" основано на неодобрении 02.03.2018 г. внеочередным общим собранием акционеров ОАО "КузбассЭлектро" сделки с заинтересованностью - дополнительного соглашения N 294/15-юр от 01.10.2015 г.

Пунктом 1 ст. 78 Федерального закона N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 г. предусмотрено, что крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.

Согласно п. 8 Постановления N 28 Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" от 16.05.2014 г., решая вопрос о том, относится ли сделка к крупным, ее сумму (размер) следует определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п.) без учета дополнительных начислений (например, неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, за исключением случаев, когда будет установлено, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения или ненадлежащего исполнения обществом.

В соответствии с п. 1 ст. 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 1 ст. 78 Закона об акционерных обществах балансовая стоимость активов общества и стоимость отчуждаемого обществом имущества должны определяться по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату перед совершением сделки; при наличии предусмотренной законодательством или уставом обязанности общества составлять промежуточную бухгалтерскую отчетность, например, ежемесячную, упомянутые сведения определяются по данным такой промежуточной бухгалтерской отчетности.

При этом в силу п. 6 ст. 15 Федерального закона N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" от 06.12.2011 г. датой, на которую составляется бухгалтерская (финансовая) отчетность (отчетной датой), является последний календарный день отчетного периода, за исключением случаев реорганизации и ликвидации юридического лица.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, в том числе бухгалтерский баланс ОАО "КузбассЭлектро" на конец 2013 года и ведомость наличия основных средств на 01.01.2014 г., согласно которым балансовая стоимость активов ОАО "КузбассЭлектро" на 31.12.2013 г. составляла 430 082 000 руб. (основные средства в организации (строка баланса 11501) составляют 338 698 000 руб.; при этом остаточная стоимость фактически переданного арендатору по договору аренды N 1929/14-1 от 01.04.2014 г. имущества на 31.12.2013 г. составляла 113 198 441,94 руб., суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что балансовая (остаточная стоимость) имущества переданного по договору аренды N 1929/14-1 от 01.04.2014 г. по состоянию на 31.12.2013 г. составляла 26,32% от балансовой стоимости активов ОАО "КузбассЭлектро" по состоянию на 31.12.2013 г.

В связи с чем, основания для одобрения внеочередным общим собранием акционеров ОАО "КузбассЭлектро" дополнительного соглашения N 294/14-1 от 01.10.2015 г. по основанию крупности отсутствовали.

Отклоняя доводы апеллянта о том, что вступившими в законную силу судебными актами, имеющими преюдициальное значение для настоящего спора, установлено, что дополнительное соглашение N 294/15-юр от 01.10.2015 г. является крупной сделкой и подлежит одобрению общим собранием акционеров по правилам об одобрении сделок с заинтересованностью (дело N А27-13186/2017 и N А27-4298/2018), суд апелляционной инстанции исходит из того, что в соответствии с п. 1 ст. 78 Федерального закона N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 г., в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения.

В силу п. 46 Приказа Минфина России "Об утверждении Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации" от 29.07.1998 г., N 34н, к основным средствам как совокупности материально-вещественных ценностей, используемых в качестве средств труда при производстве продукции, выполнении работ или оказании услуг, либо для управления организации в течение периода, превышающего 12 месяцев, или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев, относятся здания, сооружения, рабочие и силовые машины и оборудование, измерительные и регулирующие приборы и устройства, вычислительная техника, транспортные средства, инструмент, производственный и хозяйственный инвентарь и принадлежности, рабочий и продуктивный скот, многолетние насаждения, внутрихозяйственные дороги и прочие основные средства.

При этом, согласно п. 49 Приказа Минфина России "Об утверждении Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации" от 29.07.1998 г., N 34н, основные средства отражаются в бухгалтерском балансе по остаточной стоимости, то есть по фактическим затратам их приобретения, сооружения и изготовления за вычетом суммы начисленной амортизации.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно принял к расчету остаточную (балансовую) стоимость основных средств, переданных по договору N 1929/14-1 от 01.04.2014 г. Поскольку при разрешении споров по делам N А27-13186/2017 и N А27-4298/2018 размер остаточной стоимости основных средств, переданных по договору N 1929/14-1 от 01.04.2014 г. не устанавливался, суд первой инстанции правомерно признал судебные акты в рамках дел N А27-13186/2017 и N А27-4298/2018 не обладающими признаками преюдициальности.

Иные доводы апеллянта не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого решения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции от 16.11.2018 г. по делу N А27-14636/2018 является законным и обоснованным, суд полно и всесторонне исследовал имеющиеся в материалах дела доказательства и дал им правильную оценку. Нарушения норм материального или процессуального права судом допущено не было, поэтому оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции, установленных ст. 270 АПК РФ, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Государственная пошлина по апелляционной жалобе по правилам ст. 110 АПК РФ относится на ее подателя.

Руководствуясь ст. 110, ст. 268, п. 1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кемеровской области от 16.11.2018 г. по делу N А27-14636/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

Д.Г. Ярцев

Судьи

В.М. Сухотина Т.Е. Стасюк