Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 февраля 2019 г. N 19АП-9415/18

г. Воронеж

11 февраля 2019 г.

Дело N А48-9133/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 04 февраля 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 февраля 2019 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Маховой Е.В.,

судей Серегиной Л.А.,

Бумагина А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Офицеровой А.В.,

при участии:

от публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра": Неказаковой И.М., представителя по доверенности N Д-ОР/65 от 02.06.2018, паспорт РФ;

от общества с ограниченной ответственностью "ИНТЕР РАО-Орловский энергосбыт": Новосельцевой Е.И., представителя по доверенности N 89 от 28.11.2018, паспорт РФ;

от индивидуального предпринимателя Дёмина Вадима Николаевича: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от общества с ограниченной ответственностью "Мценский мясоперерабатывающий комбинат": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от общества с ограниченной ответственностью "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от общества с ограниченной ответственностью "МРК": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от общества с ограниченной ответственностью "Промышленная Компания "Вторалюминпродукт": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Орелэнерго" и общества с ограниченной ответственностью "Промышленная Компания "Вторалюминпродукт" на решение Арбитражного суда Орловской области от 08.10.2018 по делу N А48-9133/2017 (судья Клименко Е.В.) по иску публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (ОГРН 1046900099498, ИНН 6901067107) в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Орелэнерго" к обществу с ограниченной ответственностью "ИНТЕР РАО-Орловский энергосбыт" (ОГРН 1115742001682, ИНН 5754020600), при участии третьих лиц: индивидуального предпринимателя Дёмина Вадима Николаевича (ОГРНИП 311574518100051), общества с ограниченной ответственностью "Мценский мясоперерабатывающий комбинат" (ОГРН 1165003053588), общества с ограниченной ответственностью "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость" (ОГРН 1025702655945), общества с ограниченной ответственностью "Промышленная Компания "Вторалюминпродукт" (ОГРН 1027739866593), общества с ограниченной ответственностью "МРК" (ОГРН 1175749007169), о взыскании 4 142 980 руб. 55 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Орелэнерго" (далее - ПАО "МРСК Центра", истец) обратилось (с учетом уточнений исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ) в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ИНТЕР РАО-Орловский энергосбыт" (далее - ООО "Орловский энергосбыт", ответчик) о взыскании 3 669 796, 91 руб. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии, потребленной ИП Деминым В.Н. в сентябре 2017 года согласно акту неучтенного потребления от 06.07.2017, 59 281, 33 руб. пени за период с 21.10.2017 по 17.11.2017 с продолжением начисления пени с 18.11.2017 по день фактического исполнения обязательства по оплате основного долга.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 08.10.2018 исковые требования ПАО "МРСК Центра" удовлетворены частично. С ООО "Орловский энергосбыт" в пользу ПАО "МРСК Центра" взыскано 397 670, 14 руб. основного долга за передачу электроэнергии за сентябрь 2017 года, 6 423, 90 руб. пени за период с 21.10.2017 по 17.11.2017, продолжено начисление пени с 18.11.2017 по день фактического исполнения обязательства. В остальной части требования истца оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом, ссылаясь на его незаконность и необоснованность, ПАО "МРСК Центра" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении требований о взыскании основного долга в сумме 3 272 126, 77 руб. и пени в сумме 52 857, 43 руб. и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований ПАО "МРСК Центра" в полном объеме.

Общество с ограниченной ответственностью "Промышленная Компания "Вторалюминпродукт" (далее - ООО "ПК "Вторалюминпродукт", третье лицо) также не согласившись с принятым судебным актом, обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить в части, исключив из числа третьих лиц ООО "ПК "Вторалюминпродукт".

В судебное заседание суда апелляционной инстанции от 28.01.2019 (с учетом объявленного перерыва до 04.02.2019) представители индивидуального предпринимателя Дёмина Вадима Николаевича (далее - ИП Демин В.Н., третье лицо), общества с ограниченной ответственностью "Мценский мясоперерабатывающий комбинат" (далее - ООО "ММК", третье лицо), общества с ограниченной ответственностью "Мценский спиртоводочный комбинат "Орловская крепость" (далее - ООО "МСВК "Орловская крепость", третье лицо), общества с ограниченной ответственностью "МРК" (далее - ООО "МРК", третье лицо), ООО "ПК "Вторалюминпродукт" не явились.

Учитывая наличие доказательств надлежащего извещения третьих лиц о времени и месте судебного разбирательства, апелляционные жалобы рассматривались в отсутствие их представителей в порядке ст. 123, 156, 266 АПК РФ, п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации".

21.12.2018 от ООО "ПК "Вторалюминпродукт" посредством электронного сервиса подачи документов "Мой арбитр" поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы, в котором заявитель просит суд принять отказ, прекратить производство по апелляционной жалобе.

В соответствии с ч. 1 ст. 265 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со ст. 49 АПК РФ.

Учитывая, что отказ от апелляционной жалобы не противоречит закону и не нарушает права других лиц, суд считает отказ заявителя от жалобы подлежащим принятию, а производство по апелляционной жалобе ООО "ПК "Вторалюминпродукт" - прекращению.

Представитель ПАО "МРСК Центра" поддержал доводы апелляционной жалобы ПАО "МРСК Центра".

Представитель ООО "Орловский энергосбыт" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы ПАО "МРСК Центра" по основаниям, изложенным в письменных возражениях.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы ПАО "МРСК Центра", письменных возражений ООО "Орловский энергосбыт" на апелляционную жалобу ПАО "МРСК Центра", заслушав объяснения представителей сторон, судебная коллегия не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы ПАО "МРСК Центра".

Как установлено судом и следует из материалов дела, 01.01.2012 между ПАО "МРСК Центра" (исполнитель) и ООО "Орловский энергосбыт" (заказчик) заключен договор N 40508093 оказания услуг по передаче электрической энергии, который, в силу п. 1.2 договора, заключен заказчиком в интересах потребителей, присоединенных (в т.ч. опосредованно) к сетям исполнителя и иным ТСО и условиями заключенных договоров (энергоснабжения, купли-продажи электроэнергии) с которыми предусмотрено обеспечение оказания услуг по передаче электрической энергии, а также собственных объектов заказчика (потребление для хозяйственных нужд).

В соответствии с п. 2.1 договора исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии, посредством осуществления комплекса организационных и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленным федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей, принадлежащих организации по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью и ТСО на праве собственности или ином установленным федеральным законом основании, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором.

В целях обеспечения своих обязательств перед заказчиком исполнитель заключает договоры возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии с организацией по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью и ТСО (абз. 2 п. 2.1 договора).

Договор был неоднократно пролонгирован на основании п. 8.2 договора, в том числе на 2017 год.

Условия и порядок расчетов по договору установлены сторонами в Приложении N 1 к договору.

Согласно п. 2.1 раздела 2 Приложения 1 к договору (в редакции дополнительного соглашения от 12.04.2017) заказчик оплачивает оказанные услуги по передаче электрической энергии в расчетном периоде в интересах обслуживаемых им прочих потребителей в следующем порядке: 30 процентов стоимости услуг по передаче электрической энергии в подлежащем оплате объеме оказываемых услуг в месяце, за который осуществляется оплата, вносятся до 12-го числа этого месяца; 40 процентов стоимости услуг по передаче электрической энергии в подлежащем оплате объеме оказываемых услуг в месяце, за который осуществляется оплата, вносятся до 27-го числа этого месяца; стоимость объема услуг по передаче электрической энергии, оказываемых в интересах прочих потребителей, за расчетный период, уменьшается на величину средств, внесенных заказчиком в качестве оплаты оказанных услуг по передаче электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, либо на условиях предоплаты, оплачивается до 20-го числа месяца, следующего за расчетным периодом.

В сентябре 2017 года ПАО "МРСК Центра" составлен акт об оказании услуг по передаче электрической энергии N 9 от 30.09.2017.

Ответчиком акт подписан с протоколом разногласий от 31.07.2017 и с протоколом урегулирования разногласий от 31.10.2017.

Неурегулированные разногласия по акту возникли между сторонами, в том числе в части неучтенной электроэнергии относительно точки поставки ИП Демина В.Н. в объеме 862 324 кВт/ч на сумму 3 669 796, 91 руб., в том числе НДС 559 799, 53 руб.

Разногласия образовались в результате непринятия ООО "Орловский энергосбыт" акта о неучтенном потреблении электроэнергии N 57-ю 015988 от 06.07.2017, составленного в отношении ИП Демина В.Н., по причине того, что результат инструментальной проверки - акт N 57-ию 0022409 и сам акт о неучтенном потреблении подписаны лицом, не имеющим полномочий, поскольку договорных отношений с ИП Деминым В.Н. у ООО "Орловский энергосбыт" не имеется (ответчик указал, что договор энергоснабжения N 57080162000742 подписан с физическим лицом - Деминым В.Н.), расчет объема безучетного потребления не подписан и не согласован с потребителем.

Ссылаясь на то обстоятельство, что ответчик не оплатил оказанные в сентябре 2017 года услуги по передаче электрической энергии, в объем которых включен объем неучтенного потребления по акту от 06.07.2017 в отношении потребителя ИП Демина В.Н., начислив пени в сумме 59 281, 33 руб., истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском (с учетом принятых уточнений).

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о частичном удовлетворении заявленного иска.

В силу ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В рассматриваемом случае обязательства сторон установлены договором N 40508093 оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2012.

Согласно ст. 779 ГК РФ предусматривает, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии со ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке, регулируются главой 30 ГК РФ, Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

В силу п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 ГК РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Пунктом 1 ст. 543 ГК РФ установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля их соблюдения определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (п. 3 ст. 543 ГК РФ).

В соответствии с п. 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета.

В силу п. 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

В соответствии с п.п. 145, 155 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности) и объектов электросетевого хозяйства соответственно. Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета установлен, несет обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по снятию, хранению и предоставлению его показаний в соответствии с настоящим документом, по своевременному информированию собственника прибора учета о его выходе из строя (его утрате или неисправности), а также по возобновлению учета электрической энергии в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) путем установки нового прибора учета в случае выхода из строя ранее установленного прибора учета.

Из содержания п.п. 194 - 195 Основных положений N 442 следует, что составление акта о неучтенном потреблении электрической энергии предполагает увеличение объема обязательства потребителя, так как в целях соблюдения прав энергоснабжающей организации количество электрической энергии заведомо завышается по сравнению с тем, которое могло быть зафиксировано в спорный период прибором учета. Фактически расчет по акту составляется таким образом, чтобы учесть максимально возможное количество энергии, которое физически могло быть потреблено энергопринимающими установками потребителя при существующем подключении к электрическим сетям.

Юридическим основанием для подобного расчета количества и стоимости потребленной электрической энергии является именно акт о неучтенном потреблении, представляющий собой документальную фиксацию факта безучетного потребления. Для потребителя это означает то, что пока акт не опорочен, потребитель является должником энергоснабжающей организации в отношении того количества электрической энергии, которое рассчитано с учетом выявленного и зафиксированного в акте факта безучетного потребления. Если основание такого расчета отпадает, следом ретроспективно корректируется в меньшую сторону и объем обязательства потребителя, так как, как правило, последствием этого является восстановление достоверности показаний приборов учета.

В п. 2 Основных положений N 442 дано определение безучетного потребления электроэнергии, под которым понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии.

Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Согласно п.п. 167, 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета. Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Порядок проведения технических проверок состояния схемы измерения и работы средств измерения электроэнергии, а также порядок составления и оборота акта о неучтенном потреблении установлен в приложении N 7 к договору "Регламент взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе формирования и согласования объемов оказанных услуг по передаче электроэнергии" (далее - Регламент).

В соответствии с п.п. 192, 193 Основных положений N 442, п. 5.1 Регламента при выявлении факта безучетного потребления исполнителем (ТСО) составляются акты о неучтенном потреблении электроэнергии в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации.

В силу п. 193 Основных положений 442, п.п. 5.5, 5.7 Регламента акт о неучтенном потреблении электроэнергии составляется в обязательном порядке в присутствии потребителя. Акты о неучтенном потреблении составляются в трех экземплярах, один из которых вручается потребителю, второй передается заказчику, третий остается у исполнителя.

В силу п. 192 Основных положений N 442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается сетевой организацией в адрес: гарантирующего поставщика, обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление.

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный п. 192 настоящего документа.

Подпунктом "а" п. 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 предусмотрены различные расчетные способы (формулы) определения объема потребления электрической энергии (мощности): в зависимости от наличия либо отсутствия данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки. Основным расчетным способом определения объема безучетного потребления электроэнергии, предусмотренным подп. "а" п. 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, является расчет с использованием данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств.

Пунктом 188 Основных положений N 442 предусмотрено, что объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Предметом настоящего спора являются разногласия сторон по включению в объем услуг по договору N 40508093 от 01.01.2012 объема неучтенного потребления электроэнергии потребителем ИП Деминым В.Н., зафиксированного в акте N 57-Ю 015988 от 06.07.2017 о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности).

Из материалов дела следует, что в период проведения проверки, ИП Демин В.Н. являлся потребителем электроэнергии на основании договора энергоснабжения N 57080162000742 от 01.01.2015 с ООО "Орловский энергосбыт", по условиям которого (п. 1.1) гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности) абоненту, а также через привлечение третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии (мощности) и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии, а абонент обязался оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность), а также оказанные услуги на условиях, определенных настоящим договором.

В соответствии с п. 1.2 договора энергоснабжения поставка энергии осуществляется по сетям сетевой организации, к которым технологически присоединены, в том числе опосредованно, энергопринимающие устройства абонента.

Сетевой организацией, являющейся владельцем объектов энергосетевого хозяйства и имеющей право владения и пользования объектами электросетевого хозяйства, с которой у гарантирующего поставщика в интересах абонента в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации заключен договор об оказании возмездных услуг по передаче электрической энергии (в том числе через сети прочих территориальных сетевых организаций), является ПАО "МРСК-Центра" (в лице филиала ПАО "МРСК-Центра" - "Орелэнерго").

Объем взаимных обязательств сторон по договору энергоснабжения определяется в точках поставки, которые находятся на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств, определенной в актах разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности, составленных абонентом и смежными субъектами электроэнергетики.

Судом области установлено, что 06.07.2017 сотрудниками сетевой организации - ПАО "МРСК Центра" была проведена плановая проверка расчетных приборов учета потребителя - ИП Демина В.Н.

По результатам проведения проверки сотрудниками сетевой организации составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 57-ю 015988 от 06.07.2017 в отношении ИП Демина В.Н.

В акте о неучтенном потреблении зафиксировано, что оттиск пломбы госповерителя на корпусе прибора учета Меркурий 230 АМ-03 N 21639642 не соответствует региональному ЦСМ, голографическая наклейка завода-изготовителя надорвана, токи, потребляемые цепями напряжения, превышают паспортные значения. Произведено вскрытие счетчика в присутствии потребителя и свидетелей, при котором обнаружено вмонтированное постороннее электрическое устройство, состоящее из блока питания, схемы дистанционного управления с антенной и двух реле, которые не являются составной частью электрической схемы счетчика.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 57-ю 015988 от 06.07.2017 составлен в присутствии потребителя Демина В.Н., факта отказа потребителя от подписания акта зафиксирован подписями двух незаинтересованных лиц (т. 1 л.д. 79, 80).

Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что акт о неучтенном потреблении N 57-ю 015988 от 06.07.2017 соответствует требованиям, предусмотренным п. 193 Основных положений N 442.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 57-ю 015988 от 06.07.2017, расчет объема безучетного потребления электрической энергии, акт проверки состояния схемы измерения от 06.07.2017 N 57-ию 0022409, направлены в адрес ответчика с сопроводительным письмом от 07.07.2017 N ОР/Р16-29 (на письме имеется отметка ООО "Орловский энергосбыт" о его получении).

С сопроводительным письмом N ОР/Р 16-31 от 07.07.2017 расчет объема безучетного потребления направлен в адрес ИП Демина В.Н.

Довод ответчика о том, что акт о неучтенном потреблении составлен в отношении ненадлежащего лица (ИП Демина В.Н., а не Демина В.Н., как потребителя по договору энергоснабжения), правильно отклонен судом области как несостоятельный, поскольку ИП Демин В.Н. и Демин В.Н. - это одно и то же физическое лицо.

К акту о неучтенном потреблении N 57-ю 015988 от 06.07.2017 был составлен скорректированный расчет объема безучетного потребления электрической энергии, согласно которому объем безучетного потребления за период с 12.10.2017 по 30.06.2017 составил 190 000 кВт/ч, в расчете истец применил величину максимальной мощности 0,135 МВт и количество часов в расчетном периоде - 6408 (л.д. 49, т. 3).

В силу п. 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подп. "а" п. 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При этом объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВт/ч, определяется с учетом данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, при условии наличия таких данный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке (Приложение N 3 к Основным положениям N 442).

Подпунктом "а" п. 1 Приложение 3 Основных положений N 442 определен следующий расчетный способ:

если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, за исключением случая, указанного в абзаце седьмом настоящего подпункта, по формуле (в ред. Постановления Правительства РФ от 24.05.2017 N 624): W= Рмакс* T, где Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с п.п. 166, 178, 179 и 181 Основных положений N 442 подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с п. 195 Основных положений N 442 периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

В обоснование применяемой максимальной величины мощности в соответствующей точке поставки (0,135 МВт) истец ссылался на данные, имеющиеся в акте об осуществлении технологического присоединения N 41012737 от 12.05.2015, подписанном потребителем ИП Деминым В.Н. и составленном на основании заявки на технологическое присоединение к электрическим сетям в связи с увеличением максимальной мощности ранее присоединенных ЭПУ от 20.08.2014.

Ответчик, возражая против размера неучтенного потребления, ссылался на неправомерное применение в расчете величины максимальной мощности энергопринимающих устройств 0,135 МВт, в то время как должно быть применено 15 кВт, поскольку указанная величина согласована сторонами спора в договоре на оказание услуг по транспортировке электрической энергии и в договоре энергоснабжения с Деминым В.Н. от 01.01.2015.

В соответствии со ст. 450 ГК РФ в период действия договора его изменение осуществляется по взаимному согласию сторон, если иное не установлено законодательством или соглашением сторон.

Согласно ст. 422 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В п. 2.2. договора N 40508093 от 01.01.2012, заключенного между ПАО "МРСК Центра" и ООО "Орловский энергосбыт", стороны согласовали существенные условия настоящего договора.

Согласно п. 2.2.1 договора величина максимальной мощности энергопринимаюших устройств, технологически присоединенных в установленном законодательством Российской Федерации порядке к электрической сети исполнителя и ТСО с распределением указанной величины по каждой точке (группе точек) присоединения (поставки) (Приложение N 2.1 к договору).

В соответствии с п.п. 2.2.2, 2.2.3 договора величина заявленной мощности, в пределах которой исполнитель принимает на себя обязательства обеспечить передачу электрической энергии в указанных в настоящем договоре точках (группах точек) присоединения (поставки). Суммарная величина заявленной мощности, с учетом заявленной мощности населения, указана в Приложении N 2 к договору, величина заявленной мощности в отношении каждой точки (группы точек) присоединения (поставки) потребителей - юридических лиц указана в Приложении N 2.1 к договору.

Ответственность сторон за состояние и обслуживание объектов электросетевого хозяйства, определяется балансовой принадлежностью исполнителя (ТСО) и потребителя, в интересах которого заключен настоящий договор, и фиксируется в акте разграничения балансовой принадлежности электросетей и акте эксплуатационной ответственности потребителя и исполнителя (ТСО) (Приложение N 3 к договору).

В данном случае сторонами не были внесены изменения в договор оказания услуг по передаче электроэнергии N 40508093 от 01.01.2012 в части величины максимальной мощности.

Таким образом, поскольку согласно приложению N 1 к договору энергоснабжения N 57080162000742 от 01.01.2015 величина максимальной мощности составляет 15 кВт, при этом 1 кВт = 0,001 мегаватта, в расчете должна быть учтена мощность 0,015 мегаватт/ч. То есть расчет безучетно потребленной электроэнергии следовало производить из максимальной мощности 15 кВт.

В связи с этим арбитражный суд области произвел перерасчет стоимости безучетно потребленной электрической энергии, который составил 397 670, 14 руб., и взыскал с ООО "Орловский энергосбыт" задолженность за услуги по передаче электрической энергии за сентябрь 2017 года в указанном размере.

Истцом также заявлено требование о взыскании с ответчика пени за период с 21.10.2017 по 17.11.2017 в сумме 59 281, руб. 33 коп. с продолжением начисления пени с 18.11.2017 по день фактического исполнения обязательства по оплате основного долга.

Согласно ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Как указано в п. 60 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму (неустойку), размер которой может быть установлен в твердой сумме - штраф или в виде периодически начисляемого платежа - пени (п. 1 ст. 330 ГК РФ).

Согласно абз. 5 п. 2 ст. 26 Закона об электроэнергетике потребители услуг по передаче электрической энергии, определяемые правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие оказанные им услуги по передаче электрической энергии, обязаны уплатить сетевой организации пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты

В Обзоре судебной практики Верховного суда РФ N 3 (2016), утвержденном Президиумом Верховного Суда РФ 19.10.2016 (ответ на вопрос N 3), указано, что при взыскании суммы неустоек (пеней) в судебном порядке за период до принятия решения суда подлежит применению ставка на день его вынесения.

С 17.09.2018 действует ключевая ставка - 7,5% (Информация Банка России от 14.09.2018).

В этой связи при расчете пени на сумму долга 397 670, 14 руб. судом области правильно применена ключевая ставка Банка России - 7,5% годовых.

Сумма пени за период просрочки с 21.10.2017 по 17.11.2017 составляет 6 423, 90 руб.

Согласно п. 65 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" по смыслу ст. 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со ст. 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о частичном удовлетворении заявленного иска и взыскании с ООО "Орловский энергосбыт" в пользу ПАО "МРСК Центра" 397 670, 14 руб. основного долга за передачу электроэнергии за сентябрь 2017 года, 6 423, 90 руб. пени за период с 21.10.2017 по 17.11.2017 с продолжением начисления пени с 18.11.2017 по день фактического исполнения обязательства.

Доводы апелляционной жалобы ПАО "МРСК Центра" о неправильном применении судом норм материального права, поскольку в акте об осуществлении технологического присоединения и в договоре данные относительно максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя Демина В.Н. должны быть идентичны, а максимальная мощность для расчета безучетного потребления должна определяться исходя из сведений акта о технологическом присоединении, подлежат отклонению.

Из материалов дела следует, что в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии N 40508093 от 01.01.2012, заключенном между ПАО "МРСК Центра" и ООО "Орловский энергосбыт", точка поставки ИП Демина В.Н. включена с указанием уровня напряжения 15 кВт. Изменений в договор не внесено (т. 5 л.д. 62-65).

В договоре энергоснабжения N 57080162000742 от 01.01.2015, заключенном между ООО "Орловский энергосбыт" (гарантирующий поставщик) и Деминым В.Н. (абонент), зафиксирована точки поставки абонента с максимальной мощностью в объеме 15 кВт. Изменений в части указания величины максимальной мощности в договор также не внесено (т. 3 л.д. 61-67).

Акт от 12.05.2015 об осуществлении технологического присоединения, составленный ПАО "МРСК Центра" и третьим лицом Деминым В.Н. (то есть после заключения договора Деминым В.Н. с ООО "Орловский энергосбыт" 01.01.2015), с установлением максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя в размере 0,135 мВт, гарантирующему поставщику не был направлен, что подтвердили в судебном заседании апелляционной инстанции представители сторон.

Доказательства уведомления сетевой компанией (либо потребителем) ООО "Орловский энергосбыт" об изменении технических характеристик, в том числе в части размера максимальной мощности (0,135 мВт) энергопринимающих устройств потребителя Демина В.Н. отсутствуют.

Из материалов дела следует, что в период с марта 2018 года по июнь 2018 года сторонами произведена сверка величин максимальной мощности, зафиксированных в документах об осуществлении технологического присоединения и в договорах энергоснабжения (переписка сторон - т. 5, л.д. 81-84), в том числе по потребителю Демину В.Н.

Следовательно, до момента сверки величин максимальной мощности по потребителю Демину В.Н. с сетевой организацией у ООО "Орловский энергосбыт" отсутствовали правовые основания для инициирования процедуры изменения договоров, заключенных с истцом и третьим лицом в отношении условия о величине максимальной мощности.

Право на применение гарантирующим поставщиком иного значения величины максимальной мощности в отношении ИП Демина В.Н., отличного от согласованного с потребителем и с сетевой организацией в соответствующих договорах, а также право ответчика на одностороннее изменение существенного условия договора о величине максимальной мощности конкретного потребителя, положениями действующего законодательства не предусмотрено.

При этом расчетный способ определения объекта электроэнергии, установленный подп. "а" п. 1 Приложения N 3 Основных положений N 442, предусматривает применение в расчетах величины максимальной мощности, зафиксированной именно как условие в договоре энергоснабжения.

Таким образом, в данной конкретной ситуации расчет потребленной электрической энергии за сентябрь 2017 года должен быть произведен с применением величины максимальной мощности, установленной договором - 15 кВт.

Указанный вывод согласуется с позицией Арбитражного суда Центрального округа по делу со схожими фактическими обстоятельствами (постановление от 18.12.2018 по делу N А62-5881/2016).

Нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, судом при вынесении обжалуемого решения допущено не было.

В силу положений ст. 110 АПК РФ расходы за рассмотрение апелляционной жалобы ПАО "МРСК Центра" в виде государственной пошлины в сумме 3 000 руб. относятся на ПАО "МРСК Центра".

Производство по апелляционной жалобе ООО "ПК "Вторалюминпродукт" на решение Арбитражного суда Орловской области от 08.10.2018 следует прекратить в соответствии с ч. 1 ст. 265 АПК РФ.

Согласно подп. 3 п. 1 ст. 333.40 НК РФ прекращение производства по апелляционной жалобе арбитражным судом является основанием для возврата государственной пошлины.

Руководствуясь ст.ст. 49, 150, 265, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять от общества с ограниченной ответственностью "Промышленная Компания "Вторалюминпродукт" отказ от апелляционной жалобы на решение Арбитражного суда Орловской области от 08.10.2018 по делу N А48-9133/2017.

Производство по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "Промышленная Компания "Вторалюминпродукт" прекратить.

Решение Арбитражного Орловской области от 08.10.2018 по делу N А48-9133/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - без удовлетворения.

Выдать обществу с ограниченной ответственностью "Промышленная Компания "Вторалюминпродукт" справку на возврат из федерального бюджета государственной пошлины, уплаченной за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 3 000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно ч. 1 ст. 275 АПК РФ.

Председательствующий

Е.В. Маховая

Судьи

Л.А. Серегина А.Н. Бумагин