Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12 февраля 2019 г. N 04АП-2929/15

г. Чита

12 февраля 2019 г.

Дело N А78-5472/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 6 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 февраля 2019 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Мациборы А.Е., судей Даровских К.Н., Ошировой Л.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Емельяновой Е.Н.

при участии в судебном заседании:

представителей Михайловой Юлии Николаевны по доверенности от 27.06.2018 Михайлова М.А. и по доверенности от 27.06.2018 Каримова О.З.,

представителя ФНС России по доверенности от 09.01.2019 Марценович Т.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Михайловой Юлии Николаевны на определение Арбитражного суда Забайкальского края от 28 декабря 2017 года по делу N А78-5472/2014 по результатам рассмотрения заявления ФНС России о признании недействительной сделкой действий по отчуждению обществом с ограниченной ответственностью Проектно Строительная компания "АртСтрой" квартиры, в пользу Нурковой (Михайловой) Юлии Николаевны и применении последствий недействительности сделки,

в деле о банкротстве общества с ограниченной ответственностью Проектно Строительная компания "АртСтрой" (ОГРН 1067536047523, ИНН 753601001),

установил:

дело о банкротстве общества с ограниченной ответственностью Проектно Строительная компания "АртСтрой" возбуждено Арбитражным судом Забайкальского края на основании заявления Федеральной налоговой службы.

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 08.07.2014 общество с ограниченной ответственностью Проектно Строительная компания "АртСтрой" признано несостоятельным (банкротом), в отношении отсутствующего должника открыта процедура конкурсного производства.

Определением арбитражного суда от 01.12.2017 конкурсным управляющим должника утверждена Гурова Светлана Викторовна.

Уполномоченный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительной сделки ООО ПСК "АртСтрой" и применении последствий недействительности сделки.

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 28 декабря 2018 года заявление налогового органа удовлетворено.

Не согласившись с указанным определением, Михайлова Юлия Николаевна обратилась в Четвертый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

В обоснование доводов апелляционной жалобы и дополнений к ней заявитель указывает на необоснованность определения суда первой инстанции, поскольку внесение денежных средств по договору долевого участия подтверждено платежными документами и справкой застройщика, а единственным основанием для выводов суда о невнесении денежных средств за квартиру послужило постановление о возбуждении уголовного дела в отношении Михайлова М.А., которое было позднее прекращено. Полагает, что уполномоченным органом не доказано наличия фактов, на которые он ссылается в обоснование своего заявления.

Уполномоченным органом представлены отзыв на апелляционную жалобу и письменные пояснения, в которых уполномоченный орган указывает, что Михайлова Ю.Н. не имела финансовой возможности внести денежные средства, а также, что следственными органами установлено, что одни и те же денежные средства неоднократно вносились в кассу должника под видом оплаты Михайловой Ю.Н. (ранее Нурковой) по договору долевого участия.

В судебном заседании представители Михайловой Ю.Н. поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнении к ней, просили принятый по делу судебный акт отменить.

Представитель уполномоченного органа просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения, по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу и письменным пояснениям.

В ходе судебного разбирательства в суде апелляционной инстанции были допрошены в качестве свидетелей Оленковский Сергей Михайлович и Тихонов Андрей Валерьевич.

Показания Шаликовой Е.А. и Дмитриенко Л.А., вызванных в суд на основании заявления уполномоченного органа для допроса в качестве свидетелей, были приняты судом в качестве устных пояснений лиц, участвующих в деле, с учетом того, что данные лица, как бывшие работники должника, были учтены в качестве кредиторов по заработной плате.

Как следует из материалов дела и установлено судом, ООО ПСК "АртСтрой" в 2010 - 2014 году осуществляло деятельность по строительству многоквартирного дома, находящегося по адресу г. Чита, ул. Токмакова, д.7.

В соответствии с представленным в материалы дела договором участия в долевом строительстве N 04/1-Т от 03.09.2010 между ООО ПСК "АртСтрой" (застройщик) и Нурковой Ю.Н. (в соответствии свидетельством о заключении брака от 30.10.20121-СП N 666431 Нуркова Юлия Николаевна поменяла фамилию на Михайлову), объектом долевого строительства является двухуровневая квартира N 36 площадью 225,6 м.кв., стоимость по договору установлена в размере 4 000 000 рублей.

В соответствии с представленными в материалы дела квитанциями к приходно-кассовым ордерам N 20 от 10.02.2011 на сумму 485 000 рублей, N 21 от 10.02.2011 на сумму 15 000 рублей, N 22 от 14.02.2011 на сумму 485 000 рублей, N 23 от 14.02.2011 на сумму 15 000 рублей, N 24 от 15.02.2011 на сумму 485 000 рублей, N 25 от 15.02.2011 на сумму 15 000 рублей, N 26 от 16.02.2011 на сумму 485 000 рублей, N 27 от 15.02.2011 на сумму 15 000 рублей, N 37 от 21.02.2011 на сумму 465 600 рублей, N 38 от 21.02.2011 на сумму 14 400 рублей, N 39 от 22.02.2011 на сумму 485 000 рублей, N 40 от 22.02.2011 на сумму 15 000 рублей, N 41 от 24.02.2011 на сумму 485 000 рублей, N 42 от 24.02.2011 на сумму 15 000 рублей, N 44 от 25.02.2011 на сумму 15 600 рублей, N 43 от 25.02.2011 на сумму 504 400 рублей в кассу должника были внесены денежные средства в сумме 4 000 000 рублей.

В соответствии с актом сверки от 28.02.2011, должником учтено поступление от Нурковой Ю.Н. денежных средств в сумме 4 000 000 рублей.

Согласно справке от 07.07.2014 денежные средства по указанному договору внесены в полном объеме в размере 4 000 000 рублей.

Передача спорной квартиры осуществлена по акту приема-передачи 07.07.2014, а государственная регистрация права собственности произведена 15.08.2014 (регистрационный N 75-75-01/159/2014).

Уполномоченный орган, ссылаясь на то, что денежные средства Михайловой Ю.Н. в оплату по договору долевого участия в строительстве фактически не вносились, обратился в суд с заявлением об оспаривании сделки должника по передаче квартиры.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка). Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

В соответствии с пунктами 8 и 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 декабря 2010 года N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", для признания сделки недействительной на основании указанной нормы не требуется, чтобы она уже была исполнена обеими или одной из сторон сделки, поэтому неравноценность встречного исполнения обязательств может устанавливаться исходя из условий сделки. На основании пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве может быть оспорена также сделка, условия которой формально предусматривают равноценное встречное исполнение, однако должнику на момент ее заключения было известно, что у контрагента по сделке нет и не будет имущества, достаточного для осуществления им встречного исполнения.

В пункте 9 данного постановления указано, что если подозрительная сделка была совершена в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия этого заявления, то для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, в связи с чем наличие иных обстоятельств, определенных в пункте 2 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основании своих требований и возражений.

Суд первой инстанции, правильно определив предмет доказывания по спору в виде заключения оспариваемой сделки в пределах периода подозрительности и факта неравноценного встречного исполнения сделки, пришел к выводу, что уполномоченным органом доказано наличие этих условий.

В качестве доказательства того, что оплата за спорную квартиру Нурковой Ю.Н. не вносилась, а справка о внесении суммы по договору долевого строительства выдана Нурковой Ю.Н. без его фактического исполнения, суд первой инстанции принял описательную часть постановления N 40170 от 26.10.2016 о возбуждении уголовного дела в отношении Михайлова М.А. по статье 159 УК РФ.

Апелляционный суд, исследовав и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в материалы дела доказательства, не может согласиться с указанным выводом суда первой инстанции по следующим основаниям.

В соответствии с положениями части 4 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место определенные действия и совершены ли они определенным лицом, обязательным является только вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу.

Однако вступившего в законную силу приговора суда по уголовному делу, в котором были бы установлены вменяемые в вину Михайлова М.А. действия, не имеется.

Так постановлением от 28.03.2018 в отношении Михайлова М.А. было прекращено уголовное дело в части обвинения его по статье 159 УК РФ (в части причинения ущерба ООО ПСК "АртСтрой" на основании части 2 статьи 175 УПК РФ в связи с тем, что предъявленное обвинение не нашло подтверждения.

Продолженное уголовное преследование по части 1 статьи 330 УК РФ (самоуправство), связанное с противоправными действиями в отношении Шаликова Ю.А. было прекращено постановлением от 13.07.2018 мирового судьи по делу N 1-59/2018 на основании статьи 254 УПК РФ в связи с истечением срока давности уголовного преследования.

Вместе с тем, в соответствии с правовой позицией, изложенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 24.06.2014 N 3159/14 по делу N А05-15514/2012, другие доказательства, полученные в уголовно-процессуальном порядке, при условии их относимости и допустимости могут быть использованы в арбитражном процессе для установления наличия или отсутствия обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, которые участвуют в деле (ч. 1 ст. 64, ст. ст. 67 и 68 АПК РФ).

Из представленных в материалы дела протокола допроса свидетеля Шаликовой Е.А. от 27.11.2017, протокола допроса свидетеля Дмитриенко Л.А. от 03.04.2017, протокола очной ставки между Шаликовым Ю.А. и Скержинским В.В. от 13.03.2017, протокола допроса потерпевшего Шаликова Ю.А. от 06.04.2017, полученных в судебном заседании свидетельских показаний Оленковский С.М. и Тихонова А.В., а также устных пояснений в судебном заседании Шаликовой Е.А. и Дмитриенко Л.А., следует следующее.

Оленковский С.М. и Тихонов А.В. в 2011 году несколько раз по поручению Михайлова М.А. (супруга Михайловой Ю.Н.) получали от него денежные средства в сумме по 500 000 рублей, приносили их в офис ООО ПСК "АртСтрой" и сдавали в кассу ООО ПСК "АртСтрой" за Нуркову Юлию Николаевну.

О внесении денежных средств производилась запись в кассовой книге, выписывалась квитанция к приходному кассовому ордеру, данные о поступлении денежных средств от Михайловой Ю.Н. заносились в программу 1С Бухгалтерия.

В тот же день в соответствии с выписками по счету должника денежные средства сдавались в Сбербанк на расчетный счет ООО ПСК "АртСтрой".

В соответствии с выписками по счету должника и индивидуального предпринимателя Шаликова Ю.А. зачисленные на расчетный счет денежные средства перечислялись ООО ПСК "АртСтрой" (директор Харитонов В.В.) на расчетный счет Шаликова Ю.А. с назначением платежа: оплата строительных материалов, оплата по договору строительного подряда, оплата по договору субаренды земельного участка. Часть средств перечислялись ООО ПСК "АртСтрой" на страховые взносы и иные текущие обязательства.

В соответствии с выпиской по счету индивидуального предпринимателя Шаликова Ю.А., поступившие от ООО ПСК "АртСтрой" денежные средства частично обналичивались.

Как указывает уполномоченный орган, обналиченные денежные средства передавались Шаликовым Ю.А. для последующего их внесения в кассу должника.

Однако доказательств, свидетельствующих о том, что Шаликов Ю.А. передавал обналиченные средства Михайлову М.А. или самостоятельно вносил их в кассу должника, в материалах дела не имеется.

Вопреки доводам уполномоченного органа, поступившие на расчетный счет Шаликова Ю.А. и обналиченные им денежные средства, являются средствами самого Шаликова Ю.А. или средствами Михайлова М.А. (если они ему были переданы Шаликовым Ю.А.), но в любом случае не средствами должника, поскольку должник уже израсходовал эти денежные средства на свои текущие нужды.

В материалы дела не представлено доказательств, которые могли бы позволить суду сделать вывод о том, что внесенные в кассу должника, в последующем в отсутствие обязательств были перечислены Шаликову Ю.А. или иным лицам. При этом даже такие действия руководства должника, как перечисление денежных средств без наличия на то оснований, не опровергают факта внесения наличных денежных средств по договору долевого участия в строительстве за Михайлову Ю.Н., а могут лишь свидетельствовать о ненадлежащем исполнении исполнительным органом должника своих обязанностей.

Доказательств, свидетельствующих о том, что должник и Михайлова Ю.Н. являются аффилированными лицами, в материалы дела также не представлено.

Также уполномоченным органом не представлено доказательств о наличия преступного сговора между Шаликовым Ю.А., Михайловым М.А., а также руководителем должника и бухгалтером должника, на который ссылается уполномоченный орган в своем заявлении. При этом именно недоказанность такого факта послужила основанием для прекращения уголовного преследования в отношении Михайлова М.А. по статьи 159 УК РФ постановлением от 28.03.2018.

Таким образом, уполномоченным органом не доказано факта неисполнения Михайловой Ю.Н. обязательств по договору долевого участия в строительстве в виде невнесения денежных средств, на который он ссылался в обоснование своего заявления.

Иные доводы уполномоченного органа о том, что Михайлова Ю.Н не доказала внесения денежных средств именно по этому договору, а также, что у уполномоченного органа имеются сомнения о наличии у Михайлова М.А. суммы 4 000 000 рублей для внесения в кассу в указанный период времени, отклоняются апелляционным судом с учетом того, что именно уполномоченный орган, как заявитель, должен был доказать такие факты.

Более того, сам факт внесения наличных денежных средств в кассу должника и их последующее расходование должником подтверждены как документально, так и представленными в материалы дела самим уполномоченным органом свидетельскими показаниями, полученными в ходе расследования уголовного дела. При этом, поскольку внесенные в кассу должника денежные средства не являлись средствами самого должника (поскольку были израсходованы должником), то для рассмотрения настоящего спора не имеет существенного значения вопрос о том, кто именно вносил денежные средства в кассу и кому они фактически принадлежали.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о недоказанности уполномоченным органом наличия оснований для признания сделки недействительной, в связи с чем в соответствии с пунктами 2, 3 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определение суда первой инстанции подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Забайкальского края от 28 декабря 2017 года по делу N А78-5472/2014 отменить, принять новый судебный акт.

В удовлетворении заявления Управления Федеральной налоговой службы по Забайкальскому краю о признании недействительной сделки по отчуждению обществом с ограниченной ответственностью Проектно Строительная компания "АртСтрой" (ОГРН 1067536047523, ИНН 753601001) квартиры, находящейся по адресу г. Чита, ул. Токмакова д.7, кв.37 в пользу Нурковой (Михайловой) Юлии Николаевны и применении последствий недействительности сделки-отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение одного месяца.

Председательствующий

А.Е. Мацибора

Судьи

К.Н. Даровских Л.В. Оширова