Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2019 г. N 09АП-4516/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 20 июня 2019 г. N Ф05-7852/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

15 февраля 2019 г.

Дело N А40-86130/18

Резолютивная часть постановления объявлена 11 февраля 2019 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 февраля 2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Семикиной О.Н.,

судей: Тетюка В.И., Кузнецовой Е.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гавриковой А.С.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "ДАЙМ-НЕДВИЖИМОСТЬ", Фонда капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы,

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.12.2018

по делу N А40-86130/18, принятое судьей Стародуб А. П. (шифр судьи: 116-618)

по иску общества с ограниченной ответственностью "ДАЙМ-НЕДВИЖИМОСТЬ" (ОГРН 1037743011240; ИНН 7743073192, адрес: 125080, город Москва, шоссе Волоколамское, дом 1, корпус 1, кабинет 3)

к акционерному обществу строительная компания "УНИВЕРСАЛСТРОЙ" (ОГРН 1036300555301; ИНН 6316071922, адрес: 105064, город Москва, переулок Сусальный Ниж., дом 5, строение 19, комната 14)

с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Фонд капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы (ОГРН 1157700003230; ИНН 7701090559, адрес: 129090, город Москва, проспект Мира, дом 9, строение 1)

о взыскании,

при участии:

от истца: Ефремов А.В. по доверенности от 10.07.2018,

от ответчика: не явился, извещен,

от третьего лица: Каракулева А.Л. по доверенности от 23.03.2018,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Дайм-недвижимость" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АО СК "УНИВЕРСАЛСТРОЙ" о взыскании упущенной выгоды, виде неполученной арендной платы за период ремонта нежилых помещений, общей площадью 590 м2, с кадастровым номером: 77:09:0005003:6057, расположенных по адресу: г. Москва, 3-Песчаная ул., д.3, в размере 1.830.426 руб., а также взыскании ущерба причиненного данному нежилому помещению в сумме 1.050.596 руб. 11 коп..

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05.12.2018 в иске отказано.

Не согласившись с решением Арбитражного суда города Москвы от 05.12.2018, истец и третье лицо обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб и возражений на них, находит решение Арбитражного суда города Москвы от 05.12.2018 не подлежащим изменению или отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО "Дайм-Недвижимость" (далее - Истец) является собственником нежилых помещений (подвал пом. за номером 1-7, 7А, 8, 8А, 9-20, 20А, 21-30, 30А, 31-43, пом. 5 ком. 6, пом. 9 ком. 1-3, пом. 11 ком. 1-4) общей площадью 590 м2, с кадастровым номером: 77:09:0005003:6057, расположенных по адресу: г. Москва, 3-Песчаная улица, д. 3 (далее - помещения), что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серии 77 АБ N 521362 от 10.11.2003.

Многоквартирный дом по вышеуказанному адресу включен в краткосрочный план реализации региональной программы капитального ремонта общего имущества в соответствии с распоряжением Департамента капитального ремонта города Москвы от 05.10.2016 N 07-14-90/6 "Об утверждении краткосрочного плана реализации в 2015, 3016 и 2017 региональной программы капитального ремонта общего имущества многоквартирных домах на территории города Москвы на 2015-2044 годы".

В рамках реализации региональной программы и по результатам проведен конкурентных процедур между Фондом капитального ремонта многоквартирных дом города Москвы (далее - Фонд капитального ремонта) и акционерным обществом строительная компания "Универсалстрой" (далее - Ответчик) был заключен договор N КР-000073-16 01.03.2017 на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домах САО г. Москвы по адресам: г. Москва, ул. 2-Песчаная, д. 8 г. Москва, ул. 3-Песчаная, д. 3 (далее - договор) (приложение N2).

В рамках договора предусмотрено выполнение следующих работ: ремонт внутридомовых инженерных сетей энергоснабжения; ремонт внутридомовых инженерных систем холодно водоснабжения (стояки, разводящие магистрали); ремонт внутридомовых инженерных систем горячего водоснабжения (стояки, разводящие магистрали); ремонт внутридомовых инженерных систем водоотведения (стояки, канализации, выпуски и сборные трубопровода ремонт внутридомовых инженерных систем теплоснабжения (стояки, разводящие магистрали); ремонт фасада; ремонт крыши; ремонт подвальных помещений, относящихся общему имуществу собственников помещений.

В соответствии с п. 6.1.1. договора АО СК "Универсалстрой" обязано выполнить сдать работы по объектам в объеме и сроки, предусмотренные договором и сдать работы по акт согласно п. 1.3. и 1.8. договора.

В соответствии с п. 6.1.23. договора АО СК "Универсалстрой" обязано обеспечить качество выполнения всех работ в соответствии с проектной документацией, действующим нормами и требованиями договора; обеспечить производство восстановительных отделочных работ по ремонту стен, потолков, полов и иных конструктивных элементов здания; обеспечить своевременное устранение недостатков, в случае повреждения отделки помещений собственников, либо иных помещениях, в которых АО СК "Универсалстрой" проводило работы.

Согласно положениям п. 6.1.28 договора АО СК "Универсалстрой" самостоятельно несет ответственность в случае предъявления лицом, которому причинен ущерб, каких-либо требований или претензий вследствие выполнения АО СК "Универсалстрой" на объекте (-ах работ, включая случаи травм или иные несчастные случаи.

В соответствии с п. 9.1. договора АО СК "Универсалстрой" заключает со страховой организацией договор страхования, в соответствии с которым подлежит страхованию гражданская ответственность АО СК "Универсалстрой" перед третьими лицами. Объектом страхования гражданской ответственности перед третьими лицами является причиненный АО СК "Универсалстрой" при проведении предусмотренных договором: вред жизни и/или здоровью третьих лиц; вред имуществу третьих лиц, т.е. повреждение или уничтожение имущества, в т.ч. недвижимого, находящегося во владении и пользовании физических и/или юридических лиц на праве собственности.

Согласно графику производства работ по капитальному ремонту по адресу: г. Москва, ул. 3-Песчаная, д. 3 ремонт подвальных помещений должен был быть завершен в октябре 2017.

Истец указывает, что ремонтные работы не завершены, из-за чего общество терпит убытки, выражающиеся в невозможности сдавать помещения в аренду.

Истец указал, что ряд арендаторов направили истцу уведомления о расторжении договоров и/или уменьшения площади в связи с невозможностью использовать арендуемые помещения по назначению. Невозможность использования помещений вызвана причиненным ущербом в ходе капитального ремонта.

В связи с этим, с арендаторами были заключены соответствующие дополнительные соглашения и соглашения о расторжении договоров аренды. Из уведомлений арендаторов следует, что они готовы вернуться к прежним условиям аренды помещений по завершению капитального ремонта и проведения восстановительных работ.

Истец указало, что согласно Акту фиксации дефектов от 05.06.2017, при проведении ремонтных работ ответчик причинил следующий ущерб имуществу истца: повреждены стеновые панели, потолок, входные ступени, защитные коробы коммуникаций, встроенные шкафы и др.

Истец обратился в Фонд капитального ремонта с целью проведения осмотра помещений на предмет установления причиненного технического ущерба имуществу и нарушения сроков проведения ремонтных работ. Актом осмотра от 18.01.2018, проведенного в присутствии представителей Фонда капитального ремонта, Ответчика и истца, установлено, что в указанных помещениях при проведении капитального ремонта по замене магистралей теплоснабжения, холодного и горячего водоснабжения были разобраны подвесные потолки, вскрыты стены, разобраны входные ступени. На момент осмотра работы по замене магистрали отопления, холодного и горячего водоснабжения не завершены, работы на магистралях холодного и горячего водоснабжения не завершены и не ведутся больше 2-х месяцев, восстановительные работы не выполнены.

Согласно указанному акту, ответчику было предписано завершить работы на магистралях холодного и горячего водоснабжения в срок до 28.02.2018. По окончании работ выполнить восстановительный ремонт в помещениях.

Кроме этого, истец обратился в Мосжилинспекцию с аналогичной просьбой проведения осмотра помещений на предмет установления причиненного технического ущерба имуществу и нарушения сроков проведения ремонтных работ.

Аналогичный осмотр был проведен Мосжилинспекцией. Актом осмотра Мосжилинспекции от 18.01.2018 также установлено, что работы в помещениях по замене магистралей центрального отопления, холодного и горячего водоснабжения в полном объеме не завершены, при производстве работ по замене магистралей в указанных помещениях были повреждены отделки стен и потолков. Согласно выводам комиссии Мосжилинспекции, Фонду капитального ремонта было предписано обеспечить контроль за выполнением и завершением работ по замене магистралей центрального отопления, холодного и горячего водоснабжения и обеспечить контроль за выполнением восстановительного ремонта поврежденных участков отделки помещений.

Истец указал, что несмотря на вышеизложенные предписания, работы по замене магистралей центрального отопления, холодного и горячего водоснабжения не завершены, восстановительный ремонт не произведен. Истец неоднократно фиксировал факты отсутствия рабочего состава на объекте, в том числе в акте фиксации сроков производства работ от 29.12.2017. Согласно графику производства работ все сварочные работы должны были закончиться до начала отопительного сезона. Однако отопление помещения до момента завершения отопительного сезона производилось по старой коммуникационной линии, батареи не были заменены, новая линия отопления до конца не подготовлена, врезки не произведены. Аналогичная ситуация произошла с горячим и холодным водоснабжением.

С учетом изложенного, по мнению истца, ремонтные работы откладываются на неопределенный срок, при этом общество будет продолжать нести финансовые потери из-за непригодности помещений к использованию по назначению.

Истец указал, что согласно отчету об оценке N 016/18ОЦ от 28.02.2018 об определении рыночной величины неполученной арендной платы за период ремонта нежилых помещений, истцом за период с 10.05.2017 по 28.02.2018 недополучена выручка в размере 1.830.426 руб. Для оценки технического и материального ущерба, причиненного помещениям была привлечена специализированная организация - ООО Исследовательская группа "Безопасность и Надежность".

Техническим заключением N 220318-1 от 23.02.2017, установлено, что в ходе работ по капитальному ремонту допущены многочисленные разрушения стеновых панелей, защитных коробов, разрушения подвесного потолка. Согласно заключению стоимость восстановительного ремонта, необходимого для устранения выявленных дефектов составляет 1.050.596 руб. 11 коп.

Истец указал, что в настоящее время ведутся работы только по ремонту холодного и горячего водоснабжения. При этом, двое работников, которые осуществляют данные работ выполняют их с явным нарушением сроков. Работы по ремонту магистралей центрально отопления и восстановительные работы ответчик все еще не ведет. В ходе переговоров с представителями ответчика выяснилось, что проведен восстановительных работ в настоящее время не представляется возможным поскольку еще завершены основные ремонтные работы, а количества рабочего персонала в штате ответчика не хватает для своевременного выполнения принятых обязательств.

Кроме того, истец указал, что по причине уменьшения поступлений по арендным платежам, он понес финансовые убытки в связи с оплатой коммунальных платежей по заключенному договору ГБУ "Жилищник", поскольку оплачивает их в том же объеме, в котором истец их оплачивал до начала производства ремонтных работ.

Претензия истца, в порядке ч. 5 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), была направлена в адрес ответчика 05.04.2018, которая ответчиком оставлена без удовлетворения.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения истца с исковым заявлением в суд.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, при этом, односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Сроки выполнения работ установлены графиком производства и стоимости работ по капитальному ремонту многоквартирных домов, согласно которому установлено, что работы должны быть начаты с 01.02.2017 и завершены 31.10.2017.

В рамках выполнения обязательств по контракту заказчик принял на себя обязанности направлять генподрядчику в течение 3 дней (без учета выходных и праздничных дней) с момента подписания договора уведомление о выдаче проектной документации, журналов производства работ, авторского надзора и приема населения с указанием места, и времени (не позднее трех рабочих дней от даты уведомления).

Передавать в указанный срок генподрядчику с оформлением соответствующих актов приема-передачи на период выполнения работ следующую документацию:

- утвержденную в установленном порядке проектную и сметную документацию в объеме, необходимом для поддержания бесперебойного, своевременного и надлежащего выполнения работ на объекте (-ах);

- журнал производства Работ;

- журнал авторского надзора;

- журнал приема населения.

Прием-передача проектной документации, журнала производства работ, журнала авторского надзора, журнала приема населения должны быть произведены до открытия работ по объекту(-ам).

Согласно п.5.1.10 договора в ходе ведения строительного контроля на объекте(-ах) производить записи в журнале производства работ, в котором отражаются все факты и обстоятельства, происходящие в процессе производства работ: даты начала и окончания работ; сведения о контроле за ходом выполнения работ, включая факты выявления просрочки выполнения работ, факты выявления некачественного выполнения работ по договору, сроки и условия их устранения; иную информацию в соответствии с РД-11 -05-2007 (Приказ Ростехнадзора от 12.01.2007 N 7 "Об утверждении и введении в действие Порядка ведения общего и (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства. РД-11-05-2007").

Если представитель заказчика не согласен с продвижением или качеством работ, или же с записями представителя генподрядчика в указанном журнале производства работ, он вправе занести в них свои обоснованные замечания, которые должны быть устранены в установленные представителем заказчика сроки.

В соответствии с условиями контракта заказчик принял на себя обязательства оказывать содействие генподрядчику в доступе в жилые и не жилые помещения Объекта(-ов) для проведения работ и при необходимости обеспечивать приостановку выполнения работ до момента урегулирования разногласий с собственниками помещений в многоквартирном доме. Для разрешения вопроса с доступом в жилые помещения Объекта(-ов) Заказчиком может быть организован сбор согласительной комиссии в соответствии с п.15.2 настоящего договора (п. 5.1.12. контракта).

В соответствии с п.6.1.2 контракта любые отклонения от условий контракта, проектной и сметной документации, требований заказчика, в том числе не влияющие на технологию и качество работ, генподрядчик обязан согласовать с заказчиком.

Пунктом 6.1.22. контракта установлено, что генподрядчик в течение 1 дня должен письменно известить заказчика и до получения от него указаний в письменной форме приостановить работы при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленной заказчиком проектной и сметной документации; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работ; иных, не зависящих от Генподрядчика обстоятельств, угрожающих качеству результатов выполняемой работы, либо создающих невозможность ее завершения в срок.

В период с 28.03.2017 по 18.04.2018 включительно, ответчиком в адрес заказчика работ было направлено 11 писем, согласно которым по состоянию на 28.03.2017 у ответчика отсутствовал доступ в подвальные помещения (исх.N б/н от 28.03.2017). Вопросы по проведению восстановительных работ также поднимались ответчиком, в рамках этого Заказчику было направлено письмо исх.N б/н от 31.03.2018, в котором содержалась просьба разъяснить собственникам помещений возможность проведения восстановительных работ в рамках заключенного контракта. Также 31 марта 2017 заказчику было направлено письмо о необходимости выдачи документа, позволяющего осуществлять допуск в жилые и офисные помещения. Указанные факты напрямую подтверждают то, что начать выполнение работ в строгом соответствии с графиком производства работ и Ответчика не имелось возможности. 05.04.2017 заказчику повторно было направлено письмо об отсутствии доступа в подвальные помещения для проведения работ.

В последующем, в рамках выполнения работ выявились существенные несоответствия проектной документации, включая проекты расположения магистральных трубопроводов в подвальных помещениях, несоответствия из параметров заявленным в проектной документации. Заказчик уведомлялся о возникших проблемах письмами исх.N 1/183 от 18.04.2017, исх.N 1/118 от 27.07.2017 (указанным письмом Заказчик был уведомлен о приостановке работ по системе отопления), исх.N 1/122 от 27.07.2017 года (указанным письмом Заказчик был уведомлен о приостановке работ по системе электроснабжения), исх.N 1/138 от 30.08.2017 (указанным письмом ответчик предупредил о том, что в рамках выполнения работ по выданным проектным решениям все неблагоприятные последствия ложатся на Заказчика), исх.N 1/139 от 30.08.2017, исх.N 1/142 от 30.08.2017, исх. N 1/83 от 18.04.2018. Все письма сопровождались предупреждением Заказчика Ответчиком о последствиях проведения работ в случае, если надлежащая проектная документация не будет предоставлена.

Однако, ни одного ответа от заказчика работ получено не было. Схемы расположения магистральных коммуникаций не соответствовали схемам, имеющимся в Проектной документации. Ответчик, выполняя работы, вынужден был проводить демонтажные работы в подвальных помещениях для того, чтобы установить места размещения магистральных трубопроводов, а также систем электроснабжения.

23.08.2017 на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме большинством голосов было принято решение о переносе сроков выполнения работ по ремонту внутридомовых инженерных систем до окончания отопительного сезона 2018. В рамках указанного протокола Ответчик получил от заказчика акт о приостановке работ до окончания отопительного сезона 2018.

В соответствии с актом от 18.01.2018, приобщенным истцом в материалы дела. Заказчик напрямую подтверждает невозможность выполнения работ по причине начала отопительного сезона, также указывает на приостановку работ по иным системам. При этом, Заказчик указывает на необходимость предоставления нового графика ведения работ, а также предписывает завершить работы по ГВС и ХВС до 28.02.2018 при условии обеспечения доступа собственником нежилого помещения. Истец уведомил Ответчика об ограничении доступа к выполнению работ письменно.

В соответствии со статьей 719 ГК РФ Федерации от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 23.05.2018), Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328 ГК РФ).

В соответствии со статьей 328 ГК РФ ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне.

Указанная позиция полностью корреспондируется с правовой позицией, изложенной в пункте 10 "Обзор судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017 г.) согласно которой при не совершении заказчиком действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или существа обязательства, до совершения которых исполнитель государственного (муниципального) контракта не мог исполнить своего обязательства, исполнитель не считается просрочившим, а сроки исполнения обязательств по государственному (муниципальному) контракту продлеваются на соответствующий период просрочки заказчика, поскольку подрядчик не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора в соответствии с пунктом 3 статьи 405, пунктом 1 статьи 406 ГК РФ и пунктом 9 статьи 34 Закона о контрактной системе. При таких обстоятельствах срок выполнения работ продлевается на период, соответствующий просрочке кредитора-заказчика.

Согласно графику производства и стоимости работ по капитальному ремонту многоквартирного дома, расположенного по адресу: г.Москва, Песчаная 3-я улица, дом 3, составленного ответчиком с учетом периода невозможности выполнения работ и приостановок, срок выполнения работ подлежит продлению в зависимости от сроков устранения заказчиком причин, послуживших основанием для приостановления работ.

Исходя из изложенного выше, ответчик считает, что просрочка выполнения работ обусловлена причинами, ответственность за которые несет Заказчик по Контракту, следовательно, заявляемые истцом убытки подлежат предъявлению Фонду капитального ремонта. ответчик в рассматриваемом споре является не надлежащим. Учитывая, что истцом заявляются убытки в размере рыночной стоимости неполученной арендной платы по 28.02.2018 включительно, указанные убытки не могут быть отнесены к виновным действиям Ответчика.

Пунктом 3.1. контракта установлено, что цена договора определяется на основании Расчета (-ов) стоимости работ с приложением локальных смет по объектам/системам (Приложение N 8.1 - 8.2) с учетом процента снижения, установленного по результатам электронного аукциона на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов (протокол N FKR29121600029 от 08.02.2017) составляет 51.815.183 руб. 33 коп., в том числе НДС -18 % - 7.904.011 руб. 02 коп., и включает все затраты Генподрядчика, так или иначе связанные с выполнением полного комплекса Работ на Объекте(-ах).

Согласно условиям заключенного Контракта и сметной документации, являющейся Приложением к Контракту, восстановительный ремонт в рамках заявляемого Истцом объема (восстановление стеновых панелей, защитных коробов, подвесного потолка из ГКЛ и потолка "Armstrong"), не предусмотрен к проведению силами и за счет средств Ответчика.

Согласно Разделу II cтоимость работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах, в отношении которых в 2015-2017 запланированы работы по капитальному ремонту общего имущества, за исключением работ по замене лифтового оборудования и ремонта лифтовых шахт, предельная стоимость ремонта подвальных помещений, относящихся к общему имуществу собственников помещений, составляет 937.557 руб. При этом истцом заявляется стоимость восстановительного ремонта помещений общей площадью 328,9 кв.м. в размере 1.050.596 руб. 11 коп., т.е. в размере, превышающем общую стоимость выполнения работ в подвальном помещении.

Факт необходимости проведения демонтажных работ напрямую подтверждается Техническим заключением (стр.36), предоставленным Истцом в материалы дела.

При этом, действующее законодательство напрямую устанавливает обязанность собственников помещений обеспечить свободный доступ к инженерным коммуникациям, так в соответствии с п.3.4.5. Постановление Госстроя РФ от 27.09.2003 N 170 "Об утверждении Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда" доступ к транзитным инженерным коммуникациям, проходящим через помещения, представителей соответствующих организаций по обслуживанию жилищного фонда и городского коммунального хозяйства должен быть обеспечен в любое время суток.

Согласно СП 30.13330.2016. СНиП 2.04.01-85*. Свод правил. Внутренний водопровод и канализация зданий" (утв. и введен в действие Приказом Минстроя России от 16.12.2016 N 951/пр) предусматривает следующий порядок размещения сетей зданий:

В силу п. 6.5.4.9 Правил прокладку разводящих сетей внутреннего водопровода в жилых и общественных зданиях следует предусматривать в подпольях, подвалах, технических этажах и чердаках. В случае отсутствия чердаков - на первом этаже в подпольных каналах совместно с трубопроводами отопления или под полом с устройством съемного покрытия, а также по конструкциям зданий, по которым допускается открытая прокладка трубопроводов, или под потолком нежилых помещений верхнего этажа.

В силу п. 5.4.10 Правил водопроводные стояки и вводы воды в квартиры и другие помещения, а также - запорную арматуру, измерительные приборы, регуляторы следует размещать в коммуникационных шахтах с устройством специальных технических шкафов, обеспечивающих свободный доступ к ним технического персонала.

Прокладку стояков и разводки следует предусматривать в шахтах, открыто - по стенам душевых, кухонь и других аналогичных помещений с учетом размещения необходимых запорных, регулирующих и измерительных устройств. В жилых зданиях допускается присоединение водоразборной арматуры автономными подводками к квартирному коллектору.

Скрытая прокладка стальных трубопроводов, соединяемых на резьбе (за исключением угольников для присоединения настенной водоразборной арматуры) без доступа к стыковым соединениям, не допускается.

В силу п. 5.4.11 Правил прокладку сетей водопровода внутри производственных зданий следует предусматривать открытой - по фермам, колоннам, стенам и под перекрытиями. Допускается предусматривать размещение водопроводов в общих каналах с другими трубопроводами, кроме трубопроводов, транспортирующих легковоспламеняющиеся, горючие или ядовитые жидкости и газы.

Исходя из изложенного выше, Истец, закрывший коробами и подвесными потолками магистральные системы ХВС, ГВС. отопления и энергоснабжения здания не вправе претендовать на восстановление указанных улучшений помещения.

Кроме того, учитывая тот факт, что срок для проведения работ на текущий момент не истек, а также то, что выполнение работ не завершено, выполненная Истцом отделка помещений не позволяет завершить выполнение ремонтных работ указанных выше коммуникаций.

Согласно ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

При этом, возмещение убытков - это мера гражданско-правовой ответственности. Поэтому ее применение возможно лишь при наличии условий ответственности, предусмотренных законом. Лицо, требующее возмещение убытков, должно доказать факт нарушения обязательства, наличие и размер понесенных истцом убытков, причинную связь между правоотношением и убытками.

В силу п.1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В нарушение п.1 ст. 65 АПК РФ истцом такие доказательства суду не представлены.

Учитывая изложенное, в иске следует отказать.

Довод истца, изложенный в апелляционной жалобе, что суд первой инстанции не принял во внимание недобросовестные действия ответчика при выполнении контрактных обязательств, отклоняется на основании следующего.

В соответствии с п.2.1. контракта заказчик поручает, а генподрядчик принимает на себя обязательство в соответствии с техническим заданием (приложение N 9 к настоящему договору) и проектной документацией своими силами и средствами и/или силами привлеченных субподрядных организаций, за свой счет, с использованием собственных материалов, конструкций, изделий и оборудования выполнить весь комплекс работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного(-ых) дома(-ов) (далее "работы"), по адресу(ам); г.Москва. ул.2-Песчаная. д.8 и г.Москва, ул.З-Песчаная, д.З (далее - "объект"), включая выполнение строительно-монтажных работ на Объекте(-ах), сооружение и демонтаж временных зданий и сооружений, поставку материалов, изделий, конструкций. Оборудования, своевременное устранение недостатков (дефектов), сдачу объекта(-ов) по акту приемки выполненных работ по объекту, выполнение обязательств в течение гарантийного срока, выполнение иных, неразрывно связанных работ. заказчик оплачивает выполненные генподрядчиком работы в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором, после приемки выполненных работ на объекте(-ах) комиссией по приемке выполненных работ.

Согласно пункту 2.2.3. контракта генподрядчик получил и изучил все материалы договора, включая все приложения к нему, проектную и сметную документацию, и получил полную информацию по всем вопросам, которые могли бы повлиять на сроки выполнения, стоимость и качество работ, в полном объеме. генподрядчик признает правильность и достаточность цены договора, содержащейся в договоре, для покрытия всех расходов, обязательств и ответственности в рамках настоящего договора, а также в отношении всех прочих вопросов, необходимых для надлежащего производства Работ.

В соответствии с локальными сметами, являющимися частью аукционной документации, размещенными на сайте "Госзакупки", выполнению со стороны Ответчика подлежали следующие работы: ремонт внутридомовых инженерных систем энергоснабжения, ремонт внутридомовых систем холодного водоснабжения (стояки. разводящие магистрали) (ХВС); ремонт внутридомовых инженерных систем горячего водоснабжения (стояки, разводящие магистрали) (ГВС); ремонт внутридомовых инженерных систем водоотведения (стояки, канализация, выпускные и сборные трубопроводы); ремонт внутридомовых инженерных систем теплоснабжения (стояки, разводящие магистрали); ремонт фасада и ремонт крыши. Локальные сметы были составлены на основании предоставленной Заказчиком информации, содержащейся в Проектной документации - Проектная документация раздел 5 "Сведения об инженерном оборудовании, о сетях инженерно-технического обеспечения, перечень инженерно-технических мероприятий, содержание технологических решений" Подразделы:

* 5.1. "Электроснабжение и освещение";

* 5.2. "Система водоснабжения и водоотведения";

* 5,3. "Отопление, вентиляций и кондиционирование воздуха, тепловые сети", исходя из вышеперечисленных документов. ответчик оценивал объемы и содержание подлежащих выполнению работ, и. соответственно, их стоимость. Тем самым соглашался на выполнение контракта.

В рамках выполнения обязательств по Контракту, Заказчик принял на себя обязанности направлять Генподрядчику в течение 3 (трех) дней (без учета выходных и праздничных дней) с момента подписания договора уведомление о выдаче проектной документации, журналов производства работ, авторского надзора и приема населения с указанием места, и времени (не позднее трех рабочих дней от даты уведомления).

Передавать в указанный срок Генподрядчику с оформлением соответствующих Актов приема-передачи на период выполнения работ следующую документацию:

* утвержденную в установленном порядке проектную и сметную документацию в объеме, необходимом для поддержания бесперебойного, своевременного и надлежащего выполнения работ на Объекте (-ах);

* журнал производства Работ;

* журнал авторского надзора;

* журнал приема населения.

Прием-передача проектной документации, журнала производства работ, журнала авторского надзора, журнала приема населения должны быть произведены до открытия работ по Объекту(-ам).

В силу п. 5.1.10 Правил в ходе ведения строительного контроля на Объекте(-ах) производить записи в журнале производства работ, в котором отражаются все факты и обстоятельства, происходящие в процессе производства работ: даты начала и окончания работ; сведения о контроле за ходом выполнения работ, включая факты выявления просрочки выполнения работ, факты выявления некачественного выполнения работ по Договору, сроки и условия их устранения; иную информацию в соответствии с РД-11-05-2007 (Приказ Ростехнадзора от 12.01.2007 г. N 7 "Об утверждении и введении в действие Порядка ведения общего и (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве. реконструкции. капитальном ремонте объектов капитального строительства. РД-1 1-05-2007").

Если Представитель Заказчика не согласен с продвижением или качеством Работ, или же с записями Представителя Генподрядчика в указанном журнале производства работ, он вправе занести в них свои обоснованные замечания, которые должны быть устранены в установленные представителем Заказчика сроки.

В соответствии с условиями Контракта Заказчик принял на себя обязательства оказывать содействие Генподрядчику в доступе в жилые и не жилые помещения Объекта(-ов) для проведения работ и при необходимости обеспечивать приостановку выполнения работ до момента урегулирования разногласий с собственниками помещений в многоквартирном доме. Для разрешения вопроса с доступом в жилые помещения Объекта(-ов) Заказчиком может быть организован сбор согласительной комиссии в соответствии с п. 15.2 настоящего Договора (п. 5.1.12. Контракта).

В соответствии с п.6.1.2 контракта любые отклонения от условий контракта. проектной и сметной документации, требований Заказчика, в том числе не влияющие на технологию и качество работ. Генподрядчик обязан согласовать с Заказчиком.

Пунктом 6.1.22. контракта установлено, что генподрядчик в течение 1 дня письменно известить Заказчика и до получения от него указаний в письменной форме приостановить работы при обнаружении:

- непригодности или недоброкачественности предоставленной Заказчиком проектной и сметной документации:

* возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работ;

* иных, не зависящих от генподрядчика обстоятельств, угрожающих качеству результатов выполняемой работы, либо создающих невозможность ее завершения в срок.

В период с 28.03.2017 по 18.04.2018 включительно. ответчиком в адрес заказчика работ было направлено 11 писем, согласно которым по состоянию на 28.03.2017 у ответчика отсутствовал доступ в подвальные помещения (исх.N б/н от 28.03.2017). Вопросы по проведению восстановительных работ также поднимались ответчиком, в рамках этого Заказчику было направлено письмо исх.N б/н от 31.03.2018, в котором содержалась просьба разъяснить собственникам помещений возможность проведения восстановительных работ в рамках заключенного контракта. Также 31.03.2017 заказчику было направлено письмо о необходимости выдачи документа, позволяющего осуществлять допуск в жилые и офисные помещения. Указанные факты напрямую подтверждают то, что начать выполнение работ в строгом соответствии с графиком производства работ и ответчика не имелось возможности. 05.04.2017 заказчику повторно было направлено письмо об отсутствии доступа в подвальные помещения для проведения работ.

При этом, ни одного ответа от ФКР в рамках направленных запросов и писем в адрес Ответчика не поступило.

В последующем, в рамках выполнения работ выявились существенные несоответствия проектной документации, включая проекты расположения магистральных трубопроводов в подвальных помещениях, несоответствия из параметров заявленным в проектной документации. Заказчик уведомлялся о возникших проблемах письмами исх.N 1/183 от 18.04.2017, исх.N 1/118 от 27.07.2017 (указанным письмом Заказчик был уведомлен о приостановке работ по системе отопления), исх.N 1/122 от 27.07.2017 (указанным письмом Заказчик был уведомлен о приостановке работ по системе электроснабжения). иех.N 1/138 от 30.08.2017 (указанным письмом Ответчик предупредил о том. что в рамках выполнения работ по выданным проектным решениям все неблагоприятные последствия ложатся на Заказчика). исх.N 1/139 от 30.08.2017, исх.N 1/142 от 30.08.2017, исх.N 1/83 от 18.04.2018. Все письма сопровождались предупреждением Заказчика Ответчиком о последствиях проведения работ в случае, если надлежащая проектная документация не будет предоставлена.

23.08.2017 на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме большинством голосов было принято решение о переносе сроков выполнения работ по ремонту внутридомовых инженерных систем до окончания отопительного сезона 2018. В рамках указанного протокола ответчик получил от заказчика Акт о приостановке работ до окончания отопительного сезона 2018.

В соответствии с актом от 18.01.2018, приобщенным истцом в материалы дела, ФКР напрямую подтверждает невозможность выполнения работ по причине начала отопительного сезона, также указывает на приостановку работ по иным системам. При этом, ФКР указывает на необходимость предоставления нового графика ведения работ, а также предписывает завершить работы по ГВС и ХВС до 28.02.2018 при условии обеспечения доступа собственником нежилого помещения.

Истец уведомил ответчика об ограничении доступа к выполнению работ письменно.

Пунктом 3.1. контракта установлено, что цена договора определяется на основании расчета (-ов) стоимости работ с приложением локальных смет по объектам/системам (приложение N 8.1 - 8.2) с учетом процента снижения. установленного по результатам электронного аукциона на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов (протокол N FKR29121600029 от 08.02.2017.) составляет 51.815.183 руб. 33 коп., в том числе НДС -18 % - 7.904.011 руб. 02 коп. и включает все затраты генподрядчика, так или иначе связанные с выполнением полного комплекса работ на объекте(-ах), в том числе:

- затраты на производство строительно-монтажных Работ с учетом стоимости Материалов, Конструкций, Изделий и Оборудования;

- затраты, связанные с мобилизацией строительной техники и персонала Генподрядчика, доставкой материалов, изделий, конструкций и оборудования необходимых для начала производства работ и их демобилизацией после окончания Работ, или в случае прекращения действия настоящего Договора;

- затраты, связанные с обеспечением генподрядчика электроэнергией, теплом, водой бытовой и питьевой, канализацией, связью и иными ресурсами, необходимыми и достаточными для производства работ на объекте(-ах);

на вывоз мусора и утилизацию отходов, транспортные расходы. содержание и уборку строительной площадки;

* оплату налогов, сборов и других платежей, предусмотренных действующим законодательством РФ и настоящим Договором;

* затраты, связанные с получением Генподрядчиком всех свидетельств, лицензий. разрешений, допусков, необходимых для выполнения им обязательств по Договору;

- иные затраты, напрямую или косвенно связанные с выполнением Работ, предусмотренных настоящим Договором.

В соответствии с Локальными сметами, Ответчику подлежало выполнить работы в спорных помещениях (подвальных) по Локальной смете 01-01-03 Ремонт подвала. Согласно указанной Локальной смете Ответчику надлежало выполнить следующие

работы -

- ремонт штукатурки потолков по камню и бетону цементно-известковым

раствором;

- простая окраска поливинилацетатными водоимульсионными составами потолков;

по штукатурке и сборным конструкциям:

- окрашивание ранее окрашенных поверхностей потолков водоимульсионными составами;

* антигрибковая защита конструкций стен, ремонт штукатурки внутренних стен по камню и бетону цементно-известковым раствором;

* простая окраска поливинилацетатными водоимульсионными составами стен по штукатурке и сборным конструкциям, подготовленным под окраску;

* окрашивание ранее окрашенных поверхностей стен.

Согласно условиям заключенного Контракта и сметной документации, являющейся Приложением к контракту, восстановительный ремонт в рамках заявляемого Истцом объема (восстановление стеновых панелей, защитных коробов, подвесного потолка из ГКЛ и потолка "Armstrong"), не предусмотрен к проведению силами и за счет средств

Ответчика.

Согласно Разделу II стоимость работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах, в отношении которых в 2015-2017 годах запланированы работы по капитальному ремонту общего имущества, за исключением работ по замене лифтового оборудования и ремонта лифтовых шахт, предельная стоимость ремонта подвальных помещений, относящихся к общему имуществу собственников помещений. составляет 937 557,00 рублей. При этом Истцом заявляется стоимость восстановительного ремонта помещений общей площадью 328.9 кв.м. в размере 1.050.596 руб. 11 коп., т.е. в размере, превышающем общую стоимость выполнения работ в подвальном помещении.

Факт необходимости проведения демонтажных работ напрямую подтверждается Техническим заключением (стр.36), предоставленным истцом в материалы дела.

При этом, действующее законодательство напрямую устанавливает обязанность собственников помещений обеспечить свободный доступ к инженерным коммуникациям. так в соответствии с п.3.4.5. Постановление Госстроя РФ от 27.09.2003 N 170 "Об утверждении Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда" доступ к транзитным инженерным коммуникациям, проходящим через помещения, представителей соответствующих организаций по обслуживанию жилищного фонда и городского коммунального хозяйства должен быть обеспечен в любое время суток.

6.5.4.9 Прокладку разводящих сетей внутреннего водопровода в жилых и общественных зданиях следует предусматривать в подпольях, подвалах, технических этажах и чердаках. В случае отсутствия чердаков - на первом этаже в подпольных каналах совместно с трубопроводами отопления или под полом с устройством съемного покрытия, а также по конструкциям зданий, по которым допускается открытая прокладка трубопроводов, или под потолком нежилых помещений верхнего этажа.

5.4.10 Водопроводные стояки и вводы воды в квартиры и другие помещения, а также - запорную арматуру, измерительные приборы, регуляторы следует размещать в коммуникационных шахтах с устройством специальных технических шкафов, обеспечивающих свободный доступ к ним технического персонала.

5.4.11 Прокладку сетей водопровода внутри производственных зданий следует предусматривать открытой - по фермам, колоннам, стенам и под перекрытиями.

Допускается предусматривать размещение водопроводов в общих каналах с другими трубопроводами, кроме трубопроводов, транспортирующих легковоспламеняющиеся, горючие или ядовитые жидкости и газы.

С учетом изложенного выше, истец, закрывший коробами и подвесными потолками магистральные системы ХВС, ГВС. отопления и энергоснабжения здания не вправе претендовать на восстановление указанных улучшений помещения.

Довод истца, изложенный в апелляционной жалобе, что суд первой инстанции не принял во внимание добросовестные действия ФКР и истца в части предоставления ответчику доступа в помещения истца на период проведения работ, отклоняется на основании следующего.

В соответствии с условиями контракта заказчик принял на себя обязательства оказывать содействие генподрядчику в доступе в жилые и не жилые помещения объекта(-ов) для проведения работ и при необходимости обеспечивать приостановку выполнения работ до момента урегулирования разногласий с собственниками помещений в многоквартирном доме.

В период с 28.03.2017 по 18.04.2018 включительно, ответчиком в адрес заказчика работ было направлено 11 писем, согласно которым по состоянию на 28.03.2017 у ответчика отсутствовал доступ в подвальные помещения (исх.N б/н от 28.03.2017). Вопросы по проведению восстановительных работ также поднимались ответчиком, в рамках этого заказчику было направлено письмо исх. N б/н от 31.03.2018, в котором содержалась просьба разъяснить собственникам помещений возможность проведения восстановительных работ в рамках заключенного контракта. Также 31.03.2017 заказчику было направлено письмо о необходимости выдачи документа, позволяющего осуществлять допуск в жилые и офисные помещения. Указанные факты напрямую подтверждают то, что начать выполнение работ в строгом соответствии с графиком производства работ и ответчика не имелось возможности. 05 апреля 2017 года заказчику повторно было направлено письмо об отсутствии доступа в подвальные помещения для проведения работ.

При этом, ни одного ответа от ФКР в рамках направленных запросов и писем в адрес Ответчика не поступило.

Факт фиксации отсутствия в определенные дни сотрудников ответчика в офисном помещении истца не является доказательством того, что работы в указанный период не проводились. Работы по капитальному ремонту внутридомовых инженерных систем энергоснабжения, холодного водоснабжения (стояки, разводящие магистрали) (ХВС); горячего водоснабжения (стояки, разводящие магистрали) (ГВС); водоотведения (стояки, канализация, выпускные и сборные трубопроводы); теплоснабжения (стояки, разводящие магистрали) являются комплексными и замкнутыми. Для проведения этих работ, систему необходимо разбить на участки ("захватки"), которые меняются поочередно. При замене всех участков система опробуется и запускается.

Довод третьего лица, изложенный в апелляционной жалобе, что в соответствии с абз.2 пункта 3.4.5. постановления Госстроя РФ от 27.09.2003 года N 170 "Об утверждении Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда", пунктами 10-12 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 N 491. подпунктом "б" пункта 32 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов. утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354. именно собственник помещения обязан использовать его таким образом, чтобы уполномоченные лица имели доступ к общему имуществу МКД для выполнения мероприятий по поддержанию общего имущества в надлежащем состоянии, отклоняется на основании следующего.

В рассматриваемом случае именно Истец обязан был обеспечить беспрепятственный доступ к общему имуществу, что исполнено не было и повлекло необходимость выполнения демонтажных работ силами Ответчика.

Кроме того. Заявитель подтверждает, что "Истец признает фактическую необходимость выполнения в принадлежащих ему помещениях работ для обеспечения доступа к общему имуществу МКД (Техническое заключение N 220318-1. предоставленное Истцом в материалы дела)".

Также Заявитель в апелляционной жалобе напрямую указывает, что "Ответчик выполнил в помещениях Истца работы по демонтажу установленных Истцом строительных конструкций и обеспечения доступа к общему имуществу МКД, выполнение которых в силу прямого указания статьи 39 ЖК РФ, пункт 41 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме должен обеспечивать и финансировать истец.

Доводы третьего лица, изложенные в апелляционной жалобе, что ответчик должен был выполнить в помещениях Истца работы таким образом, чтобы результат работ позволял использовать помещения Истца в соответствии с их назначением и при этом был обеспечен доступ к общему имуществу МКД, напрямую подтверждают позицию ответчика о том. что выполнение ремонтных работ нельзя отнести к иждивению ответчика, так как после выполнения работ по ремонту внутридомовых инженерных систем целевой назначение помещений Истца не изменится, что, соответственно, позволит использовать их по целевому назначению, при этом, без проведения восстановительных работ (закрывание систем коробами) будет обеспечен беспрепятственный доступ к инженерным системам МКД.

Ссылки Заявителя на то. что Ответчик несет ответственность за выполнение работ по обеспечению доступа к общему имуществу МКД. являются не корректными, так как обеспечение доступа к имуществу собственников в рамках Муниципального контракта отнесено к зоне ответственности ФКР Москвы, а в рамках действующего законодательства - к Истцу. Кроме того, прямых обязательств Ответчика перед Истцом не имеется. Обязательства вытекают из Муниципального контракта, сторонами которого являются ФКР Москвы и Ответчик. Факт невозможности исполнить требования Истца в рамках заявленного иска всесторонне и надлежащим образом подтверждены решением суда первой инстанции.

Требование Заявителя о привлечении к участию в деле проектной организации не может быть удовлетворено ввиду того, что об этом не заявлялось при рассмотрении дела в суде первой инстанции, кроме того, судом не рассматривались недостатки в проектно-сметной документации, факт несоответствия визуально возможно установить сравнив план расположения коммуникаций, находящийся в проектной документации, и схему расположения коммуникаций, составленных ответчиком после проведения демонтажных работ. При этом, при рассмотрении дела в суде первой инстанции ни истец, ни третье лицо не заявляли о своем не согласии с составленной Ответчиком схемой.

При таких обстоятельствах, апелляционная инстанция приходит к выводу, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права. В свою очередь, доводы истца и третьего лица, изложенные в апелляционных жалобах, не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения решения суда от 05.12.2018 г.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 05.12.2018 по делу N А40-86130/18 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.Н. Семикина

Судьи

Е.Е. Кузнецова
В.И. Тетюк

Вы можете открыть актуальную версию документа прямо сейчас.

Открыть документ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.