Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 февраля 2019 г. N 09АП-4174/19

г. Москва

18 февраля 2019 г.

Дело N А40-255938/17-103-283Б

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 февраля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей И.М. Клеандрова, А.Н. Григорьева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "ПСЖ21"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 26.12.2018

по делу N А40-255938/17, вынесенное судьей Гончаренко С.В.,

о признании недействительным решений собрания кредиторов ООО "ПСЖ 21" от 06.11.2018 г.

при участии в судебном заседании:

от ООО "КаналСтройПроект" - Подобнова И.А. по дов. от 09.01.2019,

от Шунина В.П. - Воронин В.Б. по дов. от 25.06.2018,

в/у ООО "ПСЖ21" - Дашкова Е.Л. лично, паспорт,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 17.05.2018 г. в отношении ООО "ПСЖ21" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Дашкова (Облакова) Елена Леонидовна, соответствующие сведения опубликованы Газета "Коммерсантъ" N 90 от 26.05.2018 г.

ООО "КСП" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "ПСЖ21" от 06.11.2018 г. по вопросам о принятии отчета временного управляющего и о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего.

Арбитражный суд города Москвы определением от 26 декабря 2018 г. заявленные требования ООО "КСП" удовлетворил.

Не согласившись с принятым определением, ООО "ПСЖ21" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, в удовлетворении заявления ООО "КСП" о признании недействительными решения собрания кредиторов ООО "ПСЖ 21" по первому и третьему вопросам отказать.

В обоснование своей позиции должник указывает, что Определением Арбитражного суда г. Москвы от 12.11.2018 г. исправлены описки, допущенные в резолютивной части текста определения Арбитражного суда г. Москвы от 11.09.2018 г. по делу N А40-255938/17-103-283Б. Первый абзац резолютивной части текста определения суда от 11.09.2018 г. изложен в следующей редакции: "Признать обоснованным заявление и включить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ПСЖ21" требование ООО "КСП" в размере 3 150 218,24 руб. - основной долг, 1 815 969,48 руб. - неустойка, которую учитывать в реестре отдельно", т.е. после проведения собрания кредиторов внесены изменения в определение от 11.09.2018 г.

Таким образом, Временным управляющим законно принят размер требований ООО "КСП" - 150 218,24 руб., а действия по включению суммы в размере 3 150 218, 24 руб. означали бы нарушение Закона о банкротстве и положений АПК РФ со стороны временного управляющего, а, следовательно, и нарушение прав кредиторов.

Следовательно, указание в мотивировочной части определения "Требования ООО "КСП" суд посчитал подлежащими включению в реестр требований кредиторов ООО "ПСЖ21" в размере 3 150 218,24 руб. - основной долг, 1 815 969,48 руб. - неустойка" не имеют для временного управляющего правого значения.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель Шунина В.П., временный управляющий ООО "ПСЖ21" поддержали доводы апелляционной жалобы, представитель ООО "КСП" возражал против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Суд первой инстанции, руководствуясь ст. 12-15, 32, 60, 127, 129, 143 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", исходил из следующего.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 11.09.2018 г. требования ООО "КСП" включены в реестр требований кредиторов должника ООО "ПСЖ21".

В соответствии с мотивировочной частью определения Арбитражного суда города Москвы от 11.09.2018 г., суд посчитал требования ООО "КСП" подлежащими включению в реестр требований кредиторов ООО "ПСЖ21" в размере 3 150 218, 24 руб. - основной долг, 1 815 969,48 руб. - неустойка.

В резолютивной части определения Арбитражным судом была допущена опечатка в сумме основного долга: "Признать обоснованным заявление и включить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ПСЖ21" требование ООО "КСП" в размере 150 218,24 руб. - основной долг, 1 815 969,48 руб. - неустойка, которую учитывать в реестре отдельно".

02.11.2018 года ООО "КСП" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об исправлении технической описки в определении суда.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 12.11.2018 г. исправлены описки, допущенные в резолютивной части текста определения Арбитражного суда г. Москвы от 11.09.2018 г. по делу N А40-255938/17-103-283Б, первый абзац резолютивной части текста определения суда от 11.09.2018 г. изложен в следующей редакции: "Признать обоснованным заявление и включить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ПСЖ21" требование ООО "КСП" в размере 3 150 218,24 руб. - основной долг, 1 815 969,48 руб. - неустойка, которую учитывать в реестре отдельно".

Согласно выписке из реестра требований кредиторов ООО "ПСЖ 21" на 02 ноября 2018 года для кредитора ООО "КСП" в реестр требований кредиторов включены требования ООО "КСП" в размере 3 150 218,24 рублей.

06 ноября 2018 года состоялось собрание кредиторов ООО "ПСЖ 21", на котором присутствовали кредиторы: ООО "КСП" - 66,883%, Шунин В.П. - 33,117%, а всего 100,00%.

На рассмотрение собрания кредиторов были поставлены следующие вопросы:

1) Отчет временного управляющего.

2) О применении дальнейшей процедуры банкротства.

3) Выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего.

После регистрации участников собрания кредиторов от представителя Шунина В.П. поступило заявление на имя временного управляющего о том, что при подсчете результатов голосования следует учесть, что в резолютивной части определения Арбитражного суда города Москвы от 11 сентября 2018 года указано, что требование ООО "КСП" включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ПСЖ 21" в размере 150 218,24 рублей, а не в размере 3 150 218,24 рублей.

Согласно заявлению, временный управляющий незаконно сочла заявление обоснованным и указала, что конкурсный кредитор - ООО "КСП" не обратился до 06 ноября 2018 года в Арбитражный суд города Москвы с Ходатайством об исправлении описок и опечаток.

Данный вывод временного управляющего не соответствует действительности.

Временный управляющий незаконно и необоснованно, без принятого судебного акта внес изменения в сумму требований основного долга в реестре требований кредиторов, фактически исключила требования ООО "КСП" на сумму 3 000 000 рублей и учитывала, что у ООО "КСП" - 8,785%. у Шунина В.П. - 91.215% голосов от числа голосов конкурсных кредиторов, присутствующих на собрании.

ООО "КСП" проголосовало "ПРОТИВ" принятия отчета временного управляющего и проголосовало "ЗА" то, чтобы выбрать в качестве саморегулируемой организации, из членов которой Арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, с целью продолжения ведения процедуры банкротства ООО "ПСЖ 21" - НП СРО "Международный центр экспертов и профессиональных управляющих" (ОГРН 1027743016652).

Согласно сообщению о результатах проведения собрания кредиторов N 3204212 от 12.11.2018 г., включенному в ЕФРСБ, по результатам проведения собрания приняты следующие решения:

1) Большинством голосов (91,215% от общей суммы требований конкурсных кредиторов) принят

к сведению отчет временного управляющего о проделанной работе за период с 17.05.2018 г. по 06.11.2018 г.

2) Единогласно Кредиторы приняли решение об обращении в Арбитражный суд города Москвы с ходатайством о признании ООО "ПСЖ 21" банкротом и об открытии конкурсного производства.

3) Большинством голосов (91,215% от общей суммы требований конкурсных кредиторов) в качестве саморегулируемой организации, из членов которой Арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, с целью продолжения ведения процедуры банкротства ООО "ПСЖ 21" было выбрано Некоммерческое партнерство "Центр финансового оздоровления предприятий агропромышленного комплекса" (107031, г. Москва, ул. Б. Дмитровка, д. 32, стр. 1).

ООО "КСП" считает, что решения по первому и третьему вопросу приняты с нарушением Закона о банкротстве, нарушают права и законные интересы ООО "КСП" как Кредитора. При определении процента голосов конкурсный управляющий неправомерно учел размер требований ООО "КСП" в размере 150 218,24 рублей, что оказало решающее влияние на итоги голосования и привело к нарушению прав и законных интересов Кредитора на выбор кандидатуры арбитражного управляющего.

Суд первой инстанции установил, что Решения приняты с нарушением установленного ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" порядка, а именно, при неверном учете голосов конкурсных кредиторов, имеющих право голоса на собрании кредиторов.

При определении процента голосов, принадлежащего ООО "КСП" временный управляющий неправомерно учел размер требований в сумме 150 218,24 рублей, так как в мотивировочной части Определения Арбитражного суда города Москвы от 11.09.2018 г. требования ООО "КСП" суд посчитал подлежащими включению в реестр требований кредиторов ООО "ПСЖ21" в размере 3 150 218, 24 руб. - основной долг, 1 815 969,48 руб. - неустойка, поскольку задолженность подтверждена вступившим в законную силу решением Третейского суда "Основа" от 15.08.2017 г., Определением Арбитражного суда города Москвы от 12 января 2017 года по делу N А40-178709/17 о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда "Основа" от 15.08.2017 г. и иными материалами дела.

Конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Собрание кредиторов ООО "ПСЖ 21" проведено с нарушением Закона о банкротстве, на собрании отсутствовал кворум, необходимый для принятия решений. Требования ООО "КСП" включены в реестр в размере 3 150 218,24 руб. - основной долг, 1 815 969,48 руб. - неустойка.

Однако в документах по подготовке собрания размер требований был правильным.

На собрании 06.11.2018 года временным управляющим была рассчитана сумма требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований, согласно которой общая сумма требований конкурсных кредиторов, составила 1 710 026,98 рублей. Таким образом, кворум для принятия решений (более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов) отсутствовал, собрание было неправомочным.

Таким образом, решения собрания кредиторов от 06.11.2018 г. по вопросам повестки дня: 1) отчет временного управляющего; 3) выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, приняты с нарушением требований Закона о банкротстве, а также ущемляют права и законные интересы ООО "КСП" как кредитора.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения по доводам апелляционной жалобы, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции и мотивированно им отклонены.

Всем участникам спора, а также временному управляющему был известен действительный (фактический) объем требований ООО "КСП" (в том числе, задолженность подтверждена вступившим в законную силу решением Третейского суда "Основа" от 15.08.2017 г., Определением Арбитражного суда города Москвы от 12 января 2017 года по делу N А40-178709/17 о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда "Основа" от 15.08.2017 г. и иными материалами дела).

Таким образом, суд первой инстанции правильно признал решения, которые были оспорены (не выходя за рамки), недействительными с учетом фактических обстоятельств по делу (независимо от наличия или отсутствия вины временного управляющего, что не являлось предметом данного спора).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 26.12.2018 по делу N А40-255938/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "ПСЖ21" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

И.М. Клеандров А.Н. Григорьев