Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 февраля 2019 г. N 09АП-69712/18

г. Москва

22 февраля 2019 г.

Дело N А40-234168/17

Резолютивная часть постановления объявлена 04 февраля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 февраля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей А.С. Маслова, М.С.Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д. Полушкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Артистайл" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.11.2018

по делу N А40-234168/17, вынесенное судьёй С.Л. Никифоровым, об отказе в удовлетворении заявления ликвидатора ООО Коммерческий банк "Региональные финансы" Подобедова С.А. о фальсификации доказательств о признании решений собрания кредиторов недействительными,

при участии в судебном заседании:

от ликвидатора ООО КБ "Региональные финансы" - Артемова Л.В., дов. от 15.05.2018 г., Волочаев М.О., дов. от 17.12.2018 г., Стрельцова П.А., дов. от 24.01.2019 г.,

от ООО "АРИСТАЙЛ" - Исмагулова О.В., дов. от 16.01.2019 г.,

от ООО "Гардион", ООО УК "Инвестресурс", ООО "ТЕХМОНТАЖ" - Сорокопуд А.В., дов. от 13.09.2018 г.,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 09.02.2018 г. требование Центрального банка РФ о принудительной ликвидации ООО КБ "Региональные финансы" удовлетворено, в отношении ООО КБ "Региональные финансы" введена процедура принудительной ликвидации кредитной организации.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 28.11.2018 по делу N А40-234168/17 в удовлетворении заявления ликвидатора ООО КБ "Региональные финансы" Подобедова С.А. о фальсификации доказательств отказано, решения, принятые на собрании кредиторов ООО КБ "Регионфинансбанк" 14.09.2018 г., признаны недействительными.

Не согласившись с определением суда, представитель ООО "Аристайл" Исмагулова О.В. обратилась в суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда г.Москвы от 28.11.2018 г. отменить, в удовлетворении заявления ликвидатора С.А.Подобедова о признании решений собрания кредиторов ООО КБ "Региональные финансы" 14.09.2018 г. недействительными отказать.

В жалобе заявитель указывает, что выводы суда и их мотивировка в определении отсутствуют как таковые, текст определения полностью повторяет текст заявления ликвидатора банка. Суд первой инстанции не указал, какие доводы и доказательства представила другая сторона спора (ООО "АРТИСТАЙЛ") и другие лица, участвующие в деле. Суд первой инстанции также не дал никакой оценки этим доводам и доказательствам.

В определении отсутствует изложение возражений и объяснений, лиц, участвующих в деле - представителя собрания кредиторов банка Сорокопуда А.В, представителей заинтересованного лица ООО "АРТИСТАЙЛ", представителей конкурсных кредиторов банка. Все указанные лица представили отзыв на заявление и обоснованно возражали против удовлетворения требований ликвидатора банка.

Также определение суда не содержит фактических обстоятельств, установленных судом. Суд первой инстанции не обосновал, какие доказательства были положены в основу определения, какие доказательства суд отверг и по каким мотивам. Суд не указал, какими нормами права он руководствовался, в определении указаны нормы права, на которые безосновательно ссылался ликвидатор банка в своем заявлении.

В резолютивной части определения не указан срок на его обжалование.

Кроме того, суд первой инстанции не полностью исследовал обстоятельства дела, неверно установил, что ликвидатор банка провел собрание кредиторов 24.08.2018 г.

Основным доводом ликвидатора банка является то, что конкурсный кредитор ООО "АРТИСТАЙЛ" был не вправе проводить собрание кредиторов банка на основании п.5 ст.12 Закона о банкротстве, поскольку ликвидатор банка якобы провел предыдущее собрание кредиторов 24.08.2018 г.

На момент рассмотрения настоящего спора в суд первой инстанции была подана жалоба представителя собрания кредиторов на бездействие ликвидатора банка, которое выразилось в неявке ликвидатора банка и непроведении собрания кредиторов 24.08.2018 г. На момент вынесения определения указанная жалоба была принята к производству, ее рассмотрение было назначено на 29.01.2018 г.

Учитывая объективную связь между правом ООО "АРТИСТАЙЛ" на проведение собрания кредиторов 14.09.2018 г. и бездействием ликвидатора на собрании кредиторов 24.08.2018 г., представитель собрания кредиторов заявил ходатайство о приостановлении рассмотрения настоящего спора до рассмотрения жалобы на бездействие ликвидатора.

После этого представитель собрания кредиторов заявил ходатайство об объединении для совместного рассмотрения заявления ликвидатора банка и жалобы на бездействие ликвидатора.

Никаких мотивов отказа в удовлетворении ходатайств суд не привел.

Несмотря на неисследование обстоятельств, связанных с непроведением собрания кредиторов ликвидатором банка 24.08.2018 г., основная часть определения посвящена тому, что ликвидатор банка якобы это собрание провел. Никаких доказательств этого материалы дела не содержат, суд уклонился от непосредственного исследования доказательств в судебном заседании, чем нарушил принцип непосредственности судебного разбирательства (ст.10 АПК РФ).

К отзыву ООО "АРТИСТАЙЛ" на заявление ликвидатора банка была приложена копия жалобы на бездействие ликвидатора банка 24.08.2018 г. со всеми доказательствами, свидетельствующими о том, что собрание кредиторов банка 24.08.2018 г. не было проведено ликвидатором. Однако доводы и доказательства ООО "АРТИСТАЙЛ" не отражены в определении, суд их не исследовал и не дал оценку, что привело к неправильному выводу о том, что ООО "АРТИСТАЙЛ" было не вправе проводить собрание кредиторов банка на основании п. 5 ст. 12 Закона о банкротстве. По сути, это вывод ликвидатора банка, а не суда.

К жалобе на действия ликвидатора 24.08.2018 г. приложены доказательства, свидетельствующие о том, что ликвидатор банка уклонился от проведения собрания 24.08.2018 г.:

- регистрация участников собрания 24.08.2018 и прием заявок о внесении дополнительных вопросов в повестку дня собрания кредиторов осуществлял не ликвидатор, а его представитель;

- требование конкурсного кредитора ООО "Главстройинвест" о предоставлении материалов собрания кредиторов в период регистрации участников 24.08.2018 г. было получено не ликвидатором, а его представителем;

- представитель (Приступа В.И.), а не ликвидатор объявил собрание 24.08.2018 г. несостоявшимся в связи с якобы отсутствием кворума, что подтверждается протоколом осмотра письменных доказательств нотариусом (аудиозаписью);

- представители конкурсных кредиторов подтвердили, что ликвидатор не явился на собрание кредиторов 24.08.2018 г.;

- неявка ликвидатора на собрание кредиторов 24.08.2018 г. прямо установлена в постановлении ОМВД России по Останкинскому району г.Москвы от 25.08.2018 г.

Неявка арбитражного управляющего (ликвидатора) Подобедова С.А. на собрание кредиторов, которое было назначено им самим по требованию конкурсного кредитора ООО "АРТИСТАИЛ", означает, что ликвидатором банка не исполнена обязанность по проведению собрания кредиторов 24.08.2018.

Судебная практика однозначно исходит из того, что непроведение собрания кредиторов либо неявка на собрание кредиторов является неисполнением арбитражным управляющим своих обязанностей.

Кроме этого, арбитражный управляющий (ликвидатор) не вправе передавать свои полномочия другим лицам, в том числе, полномочия по регистрации участников собрания.

Представитель ликвидатора банка незаконно не допустил представителей конкурсных кредиторов к участию в собрании 24.08.2018 г. Кворум на собрании кредиторов 24.08.2018 г. составлял 66,65%, что следует из журнала регистрации участников собрания кредиторов 24.08.2018 г., копия которого представлена в материалы спора самим ликвидатором.

Представитель ликвидатора банка необоснованно усомнился в действительности доверенностей, предъявленных представителями конкурсных кредиторов при регистрации. Ликвидатор указывает, что сомнения были обоснованными, с чем формально согласился суд первой инстанции. Однако в определении суда не приведено никаких доказательств этого.

Впоследствии все конкурсные кредиторы подтвердили факты выдачи доверенностей на представителей для участия в собрании кредиторов 24.08.2018 г., доказательства чего имеются в материалах спора.

Суд первой инстанции необоснованно согласился с заявлением ликвидатора банка в части применения к отношениям по проведению собрания кредиторов ст.312 ГК РФ о праве должника не исполнять обязательство представителю кредитора по доверенности в простой письменной форме до подтверждения его полномочий от представляемого лица, что не применимо к отношениям участия в собрании кредиторов. Регистрация и допуск участников собрания кредиторов не является для банка как должника обязательством, а является обязанностью арбитражного управляющего банка. Кроме этого, Закон о банкротстве не допускает приостановление проведения собрания кредиторов до получения подтверждения полномочий представителя от представляемого.

Суд первой инстанции ошибочно согласился с заявлением ликвидатора банка в части применения п.3 ст.189.86 Закона о банкротстве к отношениям по проведению собрания кредиторов банка 14.09.2018 г. Требования конкурсных кредиторов банка, включенных временной администрацией в реестр требований, были включены на основании документов (договоров банковского счета и др.), а не их копий. Это подтверждается реестром требований кредиторов банка, составленного временной администрацией (имеется в материалах дела). Более того, при регистрации участников 24.08.2018 г. у представителей конкурсных кредиторов не были запрошены указанные документы, доказательства обратного в журнале регистрации участников собрания кредиторов отсутствуют. В связи с этим ссылка ликвидатора на п.3 ст.189.86 Закона о банкротстве как основание для недопуска представителей кредиторов на собрание кредиторов не обоснована.

ООО "АРТИСТАЙЛ" требовало созыва собрания, назначенного и не проведенного ликвидатором 24.08.2018 г., в связи с чем оно было вправе провести собрание кредиторов, назначенное на 14.09.2018 г.

Суд неверно установил, что на собрании кредиторов 14.09.2018 г. предлагалась повестка дня, отличная от той, которая предлагалась на собрание кредиторов 24.08.2018 г. Из сообщений на ЕФРСБ о проведении собраний кредиторов 24.08.2018 г. и 14.09.2018 г. следует, что никакие новые вопросы на собрание кредиторов 14.09.2018 г. (за исключением дополнительных, внесенных кредиторами на самом собрании) конкурсным кредитором не выносились.

Вопрос 1 (утверждение отчета ликвидатора) повестки дня 24.08.2018 г. не выносился на собрание 14.09.2018 г., потому что это собрание кредиторов проводилось не ликвидатором, а конкурсным кредитором, который не составляет отчет.

Вопрос 2 (утверждение промежуточного ликвидационного баланса) повестки дня 24.08.2018 г. не выносился на собрание 14.09.2018 г., потому что ООО "АРТИСТАЙЛ" не было вправе включать этот вопрос в повестку дня собрания кредиторов 14.09.2018 г., поскольку промежуточный ликвидационный баланс составляется и первоначально утверждается ликвидатором банка, что входит в его компетенцию. Собрание кредиторов 14.09.2018 г. не могло голосовать по вопросу утверждения промежуточного ликвидационного баланса банка, поскольку ликвидатор банка не вносил его на утверждение собранию кредиторов 14.09.2018 г.

Все иные вопросы повестки дня собраний кредиторов банка, назначенных на 24.08.2018 г. и 14.09.2018 г., совпадают.

Поскольку решения не были приняты на собрании кредиторов 24.08.2018 г. в связи с его непроведением по вине ликвидатора банка, эти решения были приняты на собрании кредиторов 14.09.2018 г., которое провел конкурсный кредитор с соблюдением порядка, установленного законом.

Порядок проведения и повестка собрания кредиторов 14.09.2018 г. соответствовали требованиям закона, иное в определении суда не установлено и не мотивировано.

Суд первой инстанции не указал, в чем состояли нарушения порядка, установленные п.5 ст.12 Закона о банкротстве. Пункт 5 ст.12 Закона о банкротстве в принципе не содержит никаких норм о порядке назначения собрания кредиторов, а содержит только норму о праве проведения собрания кредиторов лицами, требующими его созыва, если арбитражный управляющий не провел собрание кредиторов ранее.

Суд первой инстанции также не указал, в чем состояло превышение полномочий со стороны ООО "АРТИСТАЙЛ", якобы ограниченных ст.189.82 Закона о банкротстве. Эта норма Закона о банкротстве никак не ограничивает право конкурсного кредитора на проведение собрания кредиторов при определенных условиях, что закреплено в п.5 ст.12 Закона о банкротстве.

В соответствии с Законом о банкротстве, собрание кредиторов 14.09.2018 г. являлось правомочным, кворум составлял 66,4% требований кредиторов. Ликвидатор банка Подобедов С.А. дважды был уведомлен о проведении собрания кредиторов 14.09.2018 г., но не явился на него. В любом случае отсутствие ликвидатора банка на собрании кредиторов не ставит под сомнение действительность принятых на нем решений. Ликвидатор банка не обладает правом голоса на собрании кредиторов, а потому не может влиять на существо принимаемых на нем решений. Неприсутствие арбитражного управляющего (ликвидатора) на собрании кредиторов не является основанием для признания собрания кредиторов неправомочным или для признания решений собрания кредиторов недействительными.

Решения собрания кредиторов 14.09.2018 г. не нарушают права и законные интересы третьих лиц и приняты в пределах компетенции собрания кредиторов. Суд в обжалуемом определении не указал, чьи права нарушены решениями собрания кредиторов 14.09.2018 г. и(или) в чем собрание кредиторов 14.09.2018 г. вышло за пределы компетенции. Ликвидатор банка в своем заявлении не указывает, каким образом все или некоторые решения собрания кредиторов 14.09.2018 г. нарушают права ликвидатора либо каких-либо третьих лиц.

Ни один из 60 кредиторов, чьи требования включены в реестр требований кредиторов банка, не обратился с заявлением о признании всех или некоторых решений собрания кредиторов 14.09.2018 г. Недействительными. Ликвидатор Банка в своем заявлении не указывает, что решения собрания кредиторов 14.09.2018 г. N N 1, 5-15 приняты собранием кредиторов с нарушением компетенции.

Доводы ликвидатора о том, что решение по вопросу N 2 повестки дня собрания кредиторов 14.09.2018 г. о выборе реестродержателя принято с нарушением компетенции, не обоснованы, поскольку Закон о банкротстве не исключает этот вопрос из компетенции собрания кредиторов, в том числе, кредитной организации. Более того, собрание кредиторов по этому вопросу проголосовало "ПРОТИВ".

Доводы ликвидатора о том, что решения по вопросам N 3 и N 4 повестки дня собрания кредиторов 14.09.2018 г. о принятии Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника и утверждении организатора торгов приняты с нарушением компетенции, не обоснованы, поскольку эти вопросы прямо отнесено законом к компетенции собрания кредиторов.

Позиция заявителя, по его мнению, подтверждается судебной практикой.

Представитель ликвидатора ООО КБ "Регионфинансбанк" Подобедов С.А. представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение Арбитражного суда города Москвы от 28 ноября 2018 года по делу N А40-234168/17-74-374 о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов ООО КБ "Регионфинансбанк" 14.09.2018 г., оставить без изменений, в удовлетворении требований, изложенных ООО "АРТИСТАЙЛ" в апелляционной жалобе, отказать.

Представитель кредитора Ишуткина С.П. Большаков Д.Е. представил письменные пояснения, в которых просит определение Арбитражного суда г.Москвы от 28 ноября 2018 года (резолютивная часть определения оглашена 20 ноября 2018 года) оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Также представитель просит провести заседание в отсутствие кредитора Ишуткина С.П. и его представителей.

Проверив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, выслушав представителей ликвидатора ООО КБ "Региональные финансы", ООО "АРИСТАЙЛ", ООО "Гардион", ООО УК "Инвестресурс", ООО "ТЕХМОНТАЖ", поддержавших свои правовые позиции, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения требований апелляционной жалобы и отмене определения суда первой инстанции.

Согласно ст.23.2 Закона о банках и банковской деятельности, ликвидатор кредитной организации в процессе ликвидации кредитной организации обязан действовать добросовестно и разумно и учитывать права и законные интересы кредиторов кредитной организации, общества и государства. Ликвидатор кредитной организации в процессе ликвидации кредитной организации имеет права и исполняет обязанности, предусмотренные настоящим Федеральным законом, а в не урегулированной им части - параграфом 4.1 главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" для конкурсного управляющего кредитной организации.

Из материалов дела следует, что на 15 июня 2018 года было назначено проведение первого собрания кредиторов ООО КБ "Регионфинансбанк". Собрание не состоялось по причине отсутствия кворума. На рассмотрение кредиторов предлагалось вынести вопрос об утверждении Предложения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО КБ "Регионфинансбанк".

Повторное собрание кредиторов, назначенное на 20.07.2018 г., также не состоялось.

03 августа 2018 года от конкурсного кредитора ООО "Артистайл" (ИНН 7723601260, ОГРН 1077746318407) поступило требование о проведении первого собрания кредиторов.

В соответствии со ст.14 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", первое собрание кредиторов ООО КБ "Регионфинансбанк" было назначено на 24 августа 2018 г. в 11 час. 00 мин. по адресу: 129085, г. Москва, проезд Ольминского, дом За, стр.3, офис 407. Регистрация участников первого собрания: 24 августа 2018 г. с 10 час. 00 мин. до 11 час. 00 мин. по месту проведения собрания кредиторов.

Повестка дня, предложенная кредитором ООО "Артистайл":

1. Утверждение отчета ликвидатора за период с 06.02.2018 г. по дату проведения первого собрания кредиторов;

2. Утверждение промежуточного ликвидационного баланса ООО КБ "Регионфинансбанк" по состоянию на 19.04.2018 г.;

3. Принятие решения об образовании комитета кредиторов;

4. Принятие решения о выборе реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных при саморегулируемой организации;

5. Утверждение Положения о порядке продажи имущества ООО КБ "Регионфинансбанк" в редакции кредитора;

6. Утверждение организатора торгов ООО КБ "Регионфинансбанк" предложенного кредитором;

7. О периодичности представления отчета ликвидатора собранию кредиторов (комитету кредиторов);

8.Обязать ликвидатора ООО КБ "Регионфинансбанк", на основании пп.9 ст.12 Закона о банкротстве и решения первого собрания кредиторов, прикладывать к каждому протоколу собрания кредиторов (комитета кредиторов), направляемому в суд, следующие документы ООО КБ "Регионфинансбанк":

1. Договоры (со всеми приложениями, дополнительными соглашениями) с привлеченными физическими лицами и организациями, а также акты, подтверждающие фактическое оказание ими услуг за период:

а) для протокола первого собрания кредиторов: за период с 06.02.2018 г. по дату первого собрания кредиторов;

б) для протоколов последующих собраний кредиторов (комитетов кредиторов): за период с даты предыдущего собрания (комитета кредиторов) по дату последнего из проведенных собраний кредиторов (комитета кредиторов), как состоявшихся, так и не состоявшихся.

Указанные в настоящем пункте документы допустимо представлять с обезличиванием с целью сохранения конфиденциальности персональных данных физических лиц.

2. Трудовые договоры (со всеми приложениями, дополнительными соглашениями) с физическими лицами, принятыми в штат ООО КБ "Регионфинансбанк", за период:

а) для протокола первого собрания кредиторов: за период с 06.02.2018 г. по дату первого собрания кредиторов;

б) для протоколов последующих собраний кредиторов (комитетов кредиторов): за период с даты предыдущего собрания (комитета кредиторов) по дату последнего из проведенных собраний кредиторов (комитета кредиторов), как состоявшихся, так и не состоявшихся.

3. Соглашения о расторжении трудовых договоров (со всеми приложениями, дополнительными соглашениями), приказы об увольнении сотрудников за период:

а) для протокола первого собрания кредиторов: за период с 06.02.2018 г. по дату первого собрания кредиторов;

б) для протоколов последующих собраний кредиторов (комитетов кредиторов): за период с даты предыдущего собрания (комитета кредиторов) по дату последнего из проведенных собраний кредиторов (комитета кредиторов), как состоявшихся, так и не состоявшихся.

4. Договоры с контрагентами, оплата по которым является для ООО КБ Регионфинансбанк" текущими платежами, за период:

а) для протокола первого собрания кредиторов: за период с 06.02.2018 г. по дату первого собрания кредиторов;

б) для протоколов последующих собраний кредиторов (комитетов кредиторов): за период с даты предыдущего собрания (комитета кредиторов) по дату последнего из проведенных собраний кредиторов (комитета кредиторов), причем как состоявшихся, так и не состоявшихся.

5. Выписка о движении денежных средств по корреспондентскому счету ООО КБ "Регионфинансбанк" за период:

а) для протокола первого собрания кредиторов: за период с 06.02.2015 г. по 06.02.2018 г. и с 06.02.2018 г. по дату первого собрания кредиторов;

б) для протоколов последующих собраний кредиторов (комитетов кредиторов): за период с даты предыдущего собрания (комитета кредиторов) по дату последнего из проведенных собраний кредиторов (комитета кредиторов), как состоявшихся, так и не состоявшихся.

6. Расчет вознаграждения ликвидатора ООО КБ "Регионфинансбанк" за период:

а) для протокола первого собрания кредиторов: за период с 06.02.2018 г. по дату первого собрания кредиторов;

б) для протоколов последующих собраний кредиторов (комитетов кредиторов): за период с даты предыдущего собрания (комитета кредиторов) по дату последнего из проведенных собраний кредиторов (комитета кредиторов), как состоявшихся, так и не состоявшихся.

7. Реестр требований кредиторов ООО КБ "Регионфинансбанк" в последней редакции.

8. Полученные ликвидатором ООО КБ "Регионфинансбанк" требования кредиторов с приложенными документами за период:

а) для протокола первого собрания кредиторов: за период с 06.02.2018 г. по дату первого собрания кредиторов;

б) для протоколов последующих собраний кредиторов (комитетов кредиторов): за период с даты предыдущего собрания (комитета кредиторов) по дату последнего из проведенных собраний кредиторов (комитета кредиторов), как состоявшихся, так и не состоявшихся;

9. Принятие решения об избрании представителя собрания кредиторов.

На дату назначенного собрания в реестр требований кредиторов ООО КБ "Регионфинансбанк" были включены требования 60 кредиторов на общую сумму 114 188 790,99 руб. (число голосов 114 188 791). Один кредитор учитывается отдельно за реестром с суммой требования - 32 123,25 руб.

Собрание с заявленной повесткой ранее не назначалось и не проводилось.

Регистрация на собрание была начата в 10 час. 00 мин. 24 августа 2018 г. и завершена в 11 час. 00 мин. 24 августа 2018 г. по адресу: 129085, г.Москва, проезд Ольминского, дом За, стр. 3, офис 407. К журналу регистрации приобщены представленные для подтверждения их полномочий прибывшими лицами документы, в т.ч. заверенные зарегистрировавшимися лицами копии доверенностей, копий паспортов, документов, подтверждающих полномочия единоличного исполнительного органа кредитора.

При сопоставлении представленных доверенностей данным, идентифицирующим единоличный исполнительный орган кредитора АО Фундаментпроект", выявлено, что доверенность удостоверена заместителем руководителя, документов о предоставлении такому лицу полномочий единоличного исполнительного органа или права передоверия полномочий при регистрации не представлено, о чем сообщено лицу, предъявившему соответствующую доверенность.

При сопоставлении данных о кредиторе ООО "Инвест", указанных в доверенности, с данными ЕГРЮЛ выявлена ошибка в идентификационном номере налогоплательщика, о чем сообщено лицу, предъявившему соответствующую доверенность.

Также в отношении полномочий представителей нескольких кредиторов выявлены обоснованные сомнения. Ликвидатором было запрошено подтверждение полномочий представителей непосредственно у кредиторов, такого подтверждения получено не было. По местам регистрации кредиторы не находятся, о чем были составлены соответствующие документы.

В соответствии с п.1 ст.12 Закона о банкротстве, участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника-унитарного предприятия, которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов. В случаях, если в деле о банкротстве участвует единственный конкурсный кредитор или уполномоченный орган, решения, относящиеся к компетенции собрания кредиторов, принимает такой кредитор или уполномоченный орган.

Организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

Постановлением Правительства РФ от 06.02.2004 г. N56 утверждены Общие правила подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов.

Согласно п.56 указанных Правил, регистрация участников собрания кредиторов осуществляется арбитражным управляющим в месте проведения собрания кредиторов. Арбитражный управляющий должен обеспечить регистрацию всех участников собрания кредиторов, прибывших до окончания регистрации.

При регистрации участников собрания кредиторов арбитражный управляющий проверяет полномочия участников собрания кредиторов. Полномочия руководителей организаций, действующих от имени организаций в пределах полномочий, предусмотренных федеральным законом, иным нормативным правовым актом или учредительными документами, подтверждаются документами, удостоверяющими их служебное положение, а также учредительными и иными документами. Полномочия других представителей должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с федеральным законом при предъявлении документа, удостоверяющего личность.

Следовательно, кредитор (уполномоченный орган) может приступить к голосованию только при наличии надлежаще заверенных документов, подтверждающих их полномочия, и документа, удостоверяющего личность.

По причине отсутствия кворума собрание кредиторов ООО КБ "Регионфинансбанк", назначенное по требованию кредитора ООО "Артистайл" на 24 августа 2018 г., не состоялось.

Отсутствие кворума было обусловлено непредоставлением большинством представителем надлежащих документов, подтверждающих их полномочия (были представлены документы, в отношении которых были выявлены признаки недостоверности).

Кредитором ООО "Артистайл", являющимся заинтересованным лицом по отношению к должнику, 27.08.2018 г. в адрес кредиторов были направлены уведомления о проведении ООО "Артистайл" собрания кредиторов ООО КБ "Регионфинансбанк" 14.09.2018 г. в 11.00 часов по адресу: г.Москва, Пресненская набережная, дом 6, строение 2, БЦ "Империя", этаж 18, офис 1802, с повесткой, отличной о той, которая предлагалась на собрание, назначенное на 24.08.2018 г., а именно:

1. Принятие решения об образовании комитета кредиторов;

2. Принятие решения о выборе реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных при саморегулируемой организации;

3. Утверждение Положения о порядке продажи имущества ООО КБ "Регионфинансбанк" в редакции кредитора ООО "Артистайл";

4. Утверждение организатора торгов ООО КБ "Регионфинансбанк", предложенного кредитором ООО "Артистайл";

5. О периодичности представления отчета ликвидатора собранию кредиторов (комитету кредиторов);

6. Обязать ликвидатора ООО КБ "Регионфинансбанк", на основании пп.9 п.7 ст.12 Закона о банкротстве и решения первого собрания кредиторов, прикладывать к каждому протоколу собрания кредиторов (комитета кредиторов), направляемому в суд, следующие документы ООО КБ "Регионфинансбанк":

1. Договоры (со всеми приложениями, дополнительными соглашениями) с привлеченными физическими лицами и организациями, а также акты, подтверждающие фактическое оказание ими услуг за период:

а) для протокола первого собрания кредиторов: за период с 06.02.2018 г. по дату первого собрания кредиторов;

б) для протоколов последующих собраний кредиторов (комитетов кредиторов): за период с даты предыдущего собрания (комитета кредиторов) по дату последнего из проведенных собраний кредиторов (комитета кредиторов), как состоявшихся, так и не состоявшихся.

2. Трудовые договоры (со всеми приложениями, дополнительными соглашениями) с физическими лицами, принятыми в штат ООО КБ "Регионфинансбанк", за период:

а) для протокола первого собрания кредиторов: за период с 06.02.2018 г. по дату первого собрания кредиторов;

б) для протоколов последующих собраний кредиторов (комитетов кредиторов): за период с даты предыдущего собрания (комитета кредиторов) по дату последнего из проведенных собраний кредиторов (комитета кредиторов), как состоявшихся, так и не состоявшихся.

3. Соглашения о расторжении трудовых договоров (со всеми приложениями, дополнительными соглашениями), приказы об увольнении сотрудников за период:

а) для протокола первого собрания кредиторов: за период с 06.02.2018 г. по дату первого собрания кредиторов;

б) для протоколов последующих собраний кредиторов (комитетов кредиторов): за период с даты предыдущего собрания (комитета кредиторов) дату последнего из проведенных собраний кредиторов (комитета кредиторов), как состоявшихся, так и не состоявшихся.

4. Договоры с контрагентами, оплата по которым является для ООО КБ "Регионфинансбанк" текущими платежами, за период:

а) для протокола первого собрания кредиторов: за период с 06.02.2018 г. по дату первого собрания кредиторов;

б) для протоколов последующих собраний кредиторов (комитетов кредиторов): за период с даты предыдущего собрания (комитета кредиторов) по дату последнего из проведенных собраний кредиторов (комитета кредиторов), причем как состоявшихся, так и не состоявшихся.

5. Выписка о движении денежных средств по корреспондентскому счету ООО КБ "Регионфинансбанк" за период:

а) для протокола первого собрания кредиторов: за период с 06.02.2015 г. по 06.02.2018 г. и с 06.02.2018 г. по дату первого собрания кредиторов;

б) для протоколов последующих собраний кредиторов (комитетов кредиторов): за период с даты предыдущего собрания (комитета кредиторов) по дату последнего из проведенных собраний кредиторов (комитета кредиторов), как состоявшихся, так и не состоявшихся.

6. Расчет вознаграждения ликвидатора ООО КБ "Регионфинансбанк" за период:

а) для протокола первого собрания кредиторов: за период с 06.02.18 по дату первого собрания кредиторов;

б) для протоколов последующих собраний кредиторов (комитетов кредиторов): за период с даты предыдущего собрания (комитета кредиторов) по дату последнего из проведенных собраний кредиторов (комитета кредиторов), как состоявшихся, так и не состоявшихся.

7. Реестр требований кредиторов ООО КБ "Регионфинансбанк" в последней редакции.

8. Полученные ликвидатором ООО КБ "Регионфинансбанк" требования кредиторов с приложенными документами за период:

а) для протокола первого собрания кредиторов: за период с 06.02.2018 г. по дату первого собрания кредиторов;

б) для протоколов последующих собраний кредиторов (комитетов кредиторов): за период с даты предыдущего собрания (комитета кредиторов) по дату последнего из проведенных собраний кредиторов (комитета кредиторов), как состоявшихся, так и не состоявшихся;

9. Смета текущих расходов при проведении ликвидационных процедур на последующий период с 14.09.2018 г. до завершения ликвидационных процедур.

10. Принятие решения об избрании представителя собрания кредиторов.

Ликвидатор не имеет права вносить изменения в повестку собрания кредиторов, проводимого по его требованию.

Как верно указано в обжалуемом определении, ни порядок, ни повестка назначенного кредитором ООО "Артистайл" на 14.09.2018 г. не соответствуют требованиям закона, в повестку собрания кредиторов не включены вопросы об утверждении промежуточного ликвидационного баланса.

Также верно суд первой инстанции указал на то, что собрание назначено кредитором ООО "Артистайл" с нарушением порядка, установленного п.5 ст.12 Закона о банкротстве и кредитор ООО "Артистайл" в данном случае действовал с превышением его полномочий, ограниченных ст.189.82 Закона о банкротстве.

14.09.2018 г. кредитором ООО "Артистайл" было проведено собрание кредиторов.

Помимо вопросов, указанных в уведомлении о назначении собрания в повестку были включены несколько дополнительных вопросов, в т.ч.:

- утверждение организатора торгов по реализации имущества ООО КБ "Регионфинансбанк", предложенного кредитором ООО "Артистайл" в п.2.11 Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО КБ "Регионфинснбанк" в редакции кредитора ООО "Артистайл", а именно ООО "Лидер Стайл Консалтинг" (ИНН 7720707149, ОГРН 1117746035373, юридический адрес: 111402, г.Москва, ул.Вешняковская, д.14, корп.2);

- избрание кандидатуры представителя собрания кредиторов ООО КБ "Региональные финансы";

- наделение представителя собрания кредиторов ООО КБ "Региональные финансы" на основании ст.189.82 Закона о банкротстве правом представлять законные интересы конкурсных кредиторов, в том числе, правом обращаться в суд, саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, Росреестр, иные государственные органы и учреждения, а также Банк России с жалобами и/или заявлениями о признании действий (бездействия) ликвидатора незаконными, а также по иным основаниям, с заявлением о взыскании с него убытков, с ходатайством об аннулировании аккредитации ликвидатора, аккредитованного при Банке России. Представитель собрания кредиторов пользуется всеми правами, предусмотренными законодательством, в том числе правом на изменение основания или предмета иска, изменения размера исковых требований, отказ от иска, на заключение мирового соглашения, на обжалование судебных постановлений;

- об обязании ликвидатора ООО КБ "Региональные финансы" Подобедова С.А. на основании п.п.12 п.3 ст.189.79 Закона о банкротстве включить в каждый отчет ликвидатора сведения о ходе принудительной ликвидации, актуальные на дату представления отчета ликвидатора в редакции протокола собрания кредиторов от 14.09.2018 г.

При регистрации были включены в журнал регистрации 22 кредитора с общим числом голосов 75 816 194 или, как указано в протоколе собрания кредиторов от 14.09.2018 г., 66,40% от общего числа голосов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

14.09.2018 г. указанными кредиторами были приняты следующие решения по повестке собрания:

По вопросу 1 повестки - комитет кредиторов ООО КБ Регионфинасбанк" не избирать.

По вопросу 2 повестки - реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных при саморегулируемой организации, не выбирать.

По вопросу 3 повестки - утвердить предложение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО КБ "Регионфинансбанк" в редакции кредитора ООО "Артистайл".

По вопросу 4 повестки - воздержаться от голосования по вопросу утверждения организатора торгов ООО КБ "Регионфинансбанк", предложенного кредитором ООО "Артистайл".

По вопросу 5 повестки - установить периодичность представления отчета ликвидатора ООО КБ "Регионфинансбанк" собранию кредиторов комитету кредиторов - один раз в месяц.

По вопросу 6 повестки - обязать ликвидатора ООО КБ "Регионфинансбанк" на основании пп.9 п.7 ст.12 Закона о банкротстве и решения первого собрания кредиторов прикладывать к каждому протоколу собрания кредиторов (комитета кредиторов), направленному в суд, указанные сведения.

По вопросу 7 повестки - избрать представителя собрания кредиторов КБ "Региональные финансы".

По вопросу 9 повестки (дополнительный вопрос) - утвердить организатора торгов по реализации имущества ООО КБ "Регионфинансбанк", предложенного кредитором ООО "Артистайл" в п.2.11 Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО КБ "Регионфинансбанк" в редакции кредитора ООО "Артистайл", а именно ООО "Лидер Стайл Консалтинг" (ИНН 7720707149, ОГРН 1117746035373, юридический адрес: 111402, г.Москва, ул.Вешняковская, д.14, корп.2).

По вопросу 11 повестки (дополнительный вопрос) - избрать Сорокопуда А.В. представителем собрания кредиторов ООО КБ "Регионфинансбанк".

По вопросу 13 повестки (дополнительный вопрос) - наделить представителя собрания кредиторов ООО КБ "Региональные финансы", на основании ст.189.82 Закона о банкротстве, правом представлять законные интересы конкурсных кредиторов, в том числе, правом обращаться в суд, саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, Росреестр, иные государственные органы и учреждения, а также Банк России с жалобами и/или заявлениями о признании действий (бездействия) ликвидатора незаконными, а также по иным основаниям, с заявлением о взыскании с него убытков, с ходатайством об аннулировании аккредитации ликвидатора, аккредитованного при Банке России. Представитель собрания кредиторов пользуется всеми правами, предусмотренными законодательством, в том числе правом на изменение основания или предмета иска, изменения размера исковых требований, отказ от иска, на заключение мирового соглашения, на обжалование судебных постановлений.

По вопросу 15 повестки (дополнительный вопрос) - обязать ликвидатора ООО КБ "Региональные финансы" Подобедова С.А., на основании пп.12 п.3 ст.189.79 Закона о банкротстве, включить в каждый отчет ликвидатора сведения о ходе принудительной ликвидации, актуальные на дату представления отчета ликвидатора в редакции протокола собрания кредиторов от 14.09.2018 г.

Согласно п.4 ст.15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Поскольку судом первой инстанции установлены факты нарушений при проведении собрания кредиторов от 14.09.2018 г., вывод суда об удовлетворении заявления конкурсного управляющего является обоснованным.

Ходатайства участников процесса рассмотрены судом в соответствии АПК РФ.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что определение суда принято в соответствии с действующим законодательством, с учетом всех обстоятельств дела, доводы апелляционной жалобы по существу направлены на переоценку доказательств по делу, поэтому оснований для отмены или изменения обжалуемого определения не имеется.

Руководствуясь ст.ст.266-269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г.Москвы от 28.11.2018 г. по делу N А40-234168/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Артистайл" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия, является окончательным и обжалованию не подлежит.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

А.С. Маслов М.С. Сафронова