Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 марта 2019 г. N 09АП-64817/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 4 июля 2019 г. N Ф05-8292/19 настоящее постановление отменено

г. Москва

06 марта 2019 г.

Дело N А40-204479/18

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 марта 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Поповой Г.Н.,

судей: Веклича Б.С., Левиной Т.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Петровым Н.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дел в суде первой инстанции, дело N А40-204479/18, принятое судьёй А.В. Цыдыповой

по иску: ПАО "МОЭК" (ИНН 7720518494, ОГРН 1047796974092 )

к ответчику: ТСЖ "ДОМ НА ГИЛЯРОВСКОГО" (ИНН 7702692370, ОГРН1097760000689)

3-е лицо: ООО "Энергогенерация"

о взыскании

при участии в судебном заседании:

от истца: Карпов В.Г. по доверенности от 24.01.2019, Фирсова А.В. по доверенности от 30.10.2018

от ответчика: Надейкин Д.А. по доверенности от 30.10.2018, Уколов Г.В. по доверенности от 12.10.2018

от третьего лица: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ПУБЛИЧНОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "МОСКОВСКАЯ ОБЪЕДИНЕННАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ"(далее по тексту- ПАО "МОЭК") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ТОВАРИЦЕСТВУ СОБСТВЕННИКОВ ЖИЛЬЯ "ДОМ НА ГИЛЯРОВСКОГО"(далее по тексту- ТСЖ "ДОМ НА ГИЛЯРОВСКОГО" ) о взыскании: долга в сумме 786998 рублей 46 копеек, неустойки (пени) в сумме 287042 рубля 55 копеек за период с 21.08.2016 г. по 13.08.2018 г., а также неустойки (пени), рассчитанную с 14.08.2018 г. по дату фактической оплаты долга, исходя из 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на момент фактической оплаты основного долга 786998 рублей 46 копеек.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 01.11.2018 г., принятым в порядке упрощенного производства, исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Ответчик с данным решением не согласился, подал апелляционную жалобу в апелляционный суд.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2019 г. суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам, установленным для суда первой инстанции.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2019 г. привлечено в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО "Энергогенерация".

Протокольным определением Девятого арбитражного апелляционного суда, принято заявление истца в порядке ст. 49 АПК РФ об увеличении требований по иску в части взыскания неустойки (пени) за период с 21.08.2016 г. по 29.01.2019 г. до суммы 399237 рублей 91 копейка, а также, неустойки(пени), рассчитанной с 30.01.2019 г. по дату фактической оплаты долга, исходя из 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на момент фактической оплаты основного долга 786998 рублей 46 копеек.

Ответчик с исковыми требованиями не согласился, считая их необоснованными.

Девятый арбитражный апелляционный суд, заслушав представителей истца и ответчика, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства, представленного сторонами, в отдельности, а также их достаточность и взаимную связь в совокупности согласно ст. 71 АПК РФ, приходит к следующим выводам.

Из материалов дела следует: в соответствии с п. 8 ст. 22 Федерального закона "О теплоснабжении" N 190-ФЗ от 27.07.2010 по результатам проверки объектов ответчика, истцом составлен акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии от 30.10.2015 г.N01/1584/15-ОТИ, который составлен надлежащим образом, с соблюдением процедуры, предусмотренной ст. 22 Федерального закона "О теплоснабжении"; акт подписан представителем ответчика/удостоверены подписями двух не заинтересованных лиц.

В п. 9 ст. 22 Федерального закона "О теплоснабжении" установлено, что объем бездоговорного потребления тепловой энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки, в месте осуществления бездоговорного потребления, но не более чем за три года.

Период бездоговорного потребления ответчиком тепловой энергии согласно акту- с 01.01.2015 г. по 31.03.2015 г.

Поскольку ответчик оплату задолженности по бездоговорному потреблению тепловой энергии за указанный период в адрес истца в полном объеме не произвел, истец обратился с настоящим иском в суд.

Исходя из п. 10 ст. 22 Федерального закона "О теплоснабжении", стоимость тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, определяется в соответствии с действующими на дату взыскания тарифами на тепловую энергию, теплоноситель для соответствующей категории потребителей с учетом стоимости услуг по передаче тепловой энергии и подлежит оплате потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии; стоимость тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления подлежит оплате потребителем в пятнадцатидневный срок с момента получение соответствующего требования теплоснабжающей организации; в случае неоплаты в указанный срок потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления, теплоснабжающая организация вправе прекратить подачу тепловой энергии, теплоносителя и взыскать с потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, убытки в полуторакратном размере стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя.

Определение бездоговорного потребления и расчета начисления по акту от 30.10.2015 г. N 01/1584/15-ОТИ произведен истцом на основании Федерального закона от 27.07.201г. N 190-ФЗ и Методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, разработанной и утвержденной в исполнение постановления Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 г. N 1034; начисления по факту бездоговорного потребления за тепловую энергию произведены расчетным методом, с учетом тепловой нагрузки, указанной в проектной документации индивидуального теплового пункта (ИТП), а также, температуре воздуха внутри помещения(нормативной) и температуре наружного воздуха; расчет произведен с даты предыдущей проверки по дату текущей проверки за период с 01.01.2015 г. по 31.03.2015 г.

Истцом было направлено в адрес ответчика требование об оплате стоимости потребленной тепловой энергии, копии актов бездоговорного потребления, расчет тепловой нагрузки, расчеты объемов и стоимости потребленной тепловой энергии, счета на оплату; факт получения данных документов ответчиком подтверждается получением документов нарочно, реестрами почтовых отправлений, что не отрицается ответчиком.

Согласно приложенным расчетам стоимость бездоговорного потребления составляет 786998 рублей 46 копеек.

Поскольку ответчик не представил доказательства оплаты долга, данная сумма долга подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

Доводы ответчика о пропуске срока исковой давности отклоняются апелляционным судом в силу следующего:

Исходя из норм п. 7 ст. 22 Федерального закона Российской Федерации от 27.07.2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении", теплоснабжающие организации и тепло- сетевые организации обязаны проводить в зоне расположения принадлежащих им тепло-сетевых сетей или источников тепловой энергии проверки наличия у лиц, потребляющих тепловую энергию, теплоноситель, оснований для потребления тепловой энергии, теплоносителя в целях выявления бездоговорного потребления. Лица, потребляющие тепловую энергию, теплоноситель, тепло-сетевые организации должны обеспечивать в порядке. Установленном правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации, беспрепятственный доступ представителем теплоснабжающей или тепло-сетевой организации к приборам учета и теплопотребляющим установкам в целях проведения проверок с учетом положения жилищного законодательства. Проверка одного лица может осуществляться не чаще, чем один раз в квартал; проведение проверок с большим временным интервалом (реже чем раз в квартал) не нарушает права лиц, потребляющих тепловую энергию, действующим законодательством Российской Федерации не урегулировано и определяется теплоснабжающей организацией самостоятельно.

30.10.2015 г. выявлен факт бездоговорного потребления тепловой энергии, что подтверждено актом N 01/1584/15-ОТИ.

Истец, как теплоснабжающая организация, не знал и не мог знать о факте бездоговорного потребления ответчиком тепловой энергии по услуге "вентиляция" до даты проведения проверки и составления акта.

Исходя из п.9 ст.22 Федерального закона Российской Федерации от 27.07.2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении", расчет бездоговорного потребления теплой энергии, теплоносителя и их стоимости осуществляется теплоснабжающей организацией или тепло-сетевой организацией в течение пяти рабочих дней со дня составления акта о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя на основании указанного акта, документов, представленных потребителем или иными лицами, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Правительством Российской Федерации; объем бездоговорного потребления тепловой энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки, в месте осуществления бездоговорного потребления, но не более чем за три года.

Право требование у истца оплаты от ответчика появилось и только с момента установления факт бездоговорного потребления -составления акта от 31.10.2015 г.

Данная позиция подтверждена судебной практикой, в том числе, определением Верховного Суда Российской Федерации от 23.07.2015 г. N 304-ЭС15-9645, из которогог следует, что стоимость бездоговорного потребления является единым платежом и определяется в соответствии с действующим на дату взыскания тарифом на тепловую энергию, теплоноситель для соответствующей категории потребителей; а также подтверждается судебной практикой по делам: N N А40-142140/2016, А40-75869/2016, А40-55624/2016.

Учитывая вышеизложенное, а также, учитывая, что иск подан в суд 30.08.2018 г. согласно штампа суда первой инстанции, срок исковой давности не пропущен истцом.

Довод ответчика, что им не допускалось бездоговорное потребление тепловой энергии, отклоняется апелляционным судом в силу следующего:

Факт установления бездоговорного потребления установлен актом от 30.10.2015 г. N 01/1584/15-ОТИ, в котором отражено, что ответчиком осуществлялось потребление тепловой энергии, теплоносителя без подключения в установленном порядке договора теплоснабжения, а также потребление тепловой энергии, теплоносителя с использованием тепло- потребляющих установок, подключенных к системам теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения.

Ссылка ответчика на договор теплоснабжения от 01.08.2012 г. N 106, договор ГВС от 01.08.2014 г. N 106/ГВС, заключенные между ответчиком и ООО "Энергогенерация" и оплату всех счетов третьему лицу, необоснованна, так как, в договорах отсутствует нагрузка на услугу "вентиляция" в приложениях N N 1, 2 (л.д.154, 155, т.д.1) к договорам, следовательно в части услуги "вентиляция" договор не заключен.

Довод ответчика, что он является не надлежащим ответчиком, ссылаясь на договор 01.06.2012 г. N 144, ответственного хранения и эксплуатации оборудования теплового пункта по адресу: г.Москва, ул.Гиляровского, д.55, заключенного между ответчиком и ООО "Энергогенерация", в соответствии с которым ответчик наделен правом на заключение договоров на поставку тепловой энергии с ресурсоснабжающими организациями и потребителями с использованием указанного оборудования; все права и обязанности, включая проведение расчетов передал ООО "Энергогенерация", отклоняется апелляционным судом, в силу следующего:

В рассматриваемом случае ООО "Энергогенерация" является организацией, осуществляющей эксплуатацию ИТП, который представляет собой комплекс устройств для присоединения тепло-потребляющей установки к тепловой сети, преобразования параметров теплоносителя и распределения его по видам тепловой нагрузки для одного здания, строения или сооружения (п.3 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 г. N 1034).

Исходя из п. 2 закона "О теплоснабжении", теплоснабжающая организация - организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии(мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии, что свидетельствует, что у ответчика отсутствовали правовые основания для заключения договора теплоснабжения с ООО "Энергогенерация".

ООО "Энергогенерация" не отвечает критериям теплоснабжающей организации, в связи с чем, фактическим потребителем тепловой энергии, поставленной для нужд вентиляции, является ответчик.

Довод ответчика, что односторонние акты, не обоснованы, отклоняется апелляционным судом.

В силу ч.2 ст. 22 Закона "О теплоснабжении", теплоснабжающей организацией при выявлении ею факта бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, составляется акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя. Данная норма раскрывает содержание информации, включаемой в данный акт; при составлении указанного акта должны присутствовать потребитель или иное лицо, осуществившее бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представители; отказ потребителя или иного лица от подписания акта, а также их отказ от присутствия при составлении акта, отражается с указанием причин этого отказа в указанном акте или в отдельном акте составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанным ими.

Истец уведомил ответчика о составлении акта уведомлением от 28.10.2015 г. N 02-Ф11/01-37465/15, в котором указал дату, время и место составления акта, направив уведомление на электронную почту председателя правления ответчика, однако ответчик не явился, акт составлен в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписан ими, что не противоречит нормам действующего законодательства.

Исходя из норм ч.ч. 9.1, 9.2, 9.3, 9.4 ст. 15 Федерального закона от 27.07.201г..N 190 "О теплоснабжении", потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере, предусмотренной указанным законом.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки в размере 399237 рублей 91 копейки по состоянию на 29.01.2019 г. согласно расчета истца, который проверен судом, признан обоснованным а также неустойки, рассчитанной с 30.01.2019 г. по дату фактической оплаты основного долга исходя из 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на момент фактической оплаты основного долга в размере 786998 рублей 46 копеек, неустойка подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

В силу норм 71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 01 ноября 2018 года по делу N А40-204479/18 - отменить по безусловному основанию.

Взыскать с ТСЖ "ДОМ НА ГИЛЯРОВСКОГО" (ИНН7702692370, ОГРН1097760000689) в пользу ПАО "МОЭК" (ИНН 7720518494, ОГРН 1047796974092 ) долг в сумме 786998(семьсот восемьдесят шесть тысяч девятьсот девяносто восемь)рублей 46 копеек, неустойку в сумме 399237(триста девяносто девять тысяч двести тридцать семь)рублей 91 копейка, неустойку, рассчитанную с 30.01.2019 г. по дату фактической оплаты долга, исходя из 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на момент фактической оплаты основного долга в размере 786998 рублей 46 копеек, расходы на оплате госпошлины в сумме 23740(двадцать три тысячи семьсот сорок)рублей.

Взыскать с ТСЖ "ДОМ НА ГИЛЯРОВСКОГО" (ИНН7702692370, ОГРН1097760000689) в доход федерального бюджета Российской Федерации госпошлину по иску в сумме 1122(одна тысяча сто двадцать два)рубля.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н. Попова

Судьи

Б.С. Веклич Т.Ю. Левина