Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 марта 2019 г. N 09АП-70564/18

г. Москва

20 марта 2019 г.

Дело N А40-27329/18

Резолютивная часть постановления объявлена 12 марта 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 марта 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина

судей М.С. Сафроновой, О.И. Шведко

при ведении протокола судебного заседания Сасюком Р.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Кузнецова А.С.

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.11.2018

по делу N А40-27329/18, вынесенное судьёй А.А. Свириным,

о признании недействительными и не подлежащим применению распоряжение генерального директора АО "АСК "РОСМЕД" Кузнецова Александра Сергеевича от 28.04.2017 о внесении изменения в штатное расписание АО "АСК "РОСМЕД" в части установления размера должностного оклада генерального директора в размере 400 000 руб.,

по делу о признании Банк "Кредит-Москва" (ПАО) (ОГРН 1027739069478, ИНН 7705011188) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

от к/у АО "АСК "РОСМЕД" в лице ГК "АСВ" - Слабович Д.Г. по доверенности от 22.06.2018,

от Кузнецова А.С. - Логочев Д.В. по доверенности от 20.04.2016, Мичурин О.С., Братусев И.О. по доверенности от 11.12.2018,

от Бреднева В.А. - Щегалев В.В. по доверенности от 16.07.2018,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.04.2018 АО "АСК "РОСМЕД" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на один год, обязанности конкурсного управляющего возложены на ГК "АСВ".

Конкурсный управляющий АО "АСК "РОСМЕД" обратился в суд с заявлением о признании недействительным и не подлежащим применению распоряжение генерального директора АО "АСК "РОСМЕД" Кузнецова А.С. от 28.04.2017 о внесении изменения в штатное расписание в части установления размера должностного оклада генерального директора в размере 400 000 руб.

Определением суда от 29.11.2018 указанное заявление удовлетворено в полном объеме.

Кузнецов А.С. с определением суда не согласился, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить и разрешить вопрос по существу.

В судебном заседании представитель Кузнецова А.С. доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней, просил отменить определение суда.

Представитель конкурсного управляющего возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на ее необоснованность, просил определение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, представил в материалы дела отзыв.

Представитель Бреднева В.А. поддержал позицию конкурсного управляющего.

Законность и обоснованность определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 09.09.2014 между АО "АСК "РОСМЕД" и Кузнецовым А.С. был заключен трудовой договор.

В соответствии с пунктом 5.1. раздела 5 трудового договора от 09.09.2014 размер должностного оклада работника составляет 400 000 рублей в месяц.

Пунктом 10.3 трудового договора от 09.09.2014 закреплено, что в силу расторжения настоящего договора до истечения срока его действия по решению учредителей работодателя при отсутствии виновных действий (бездействия) работника ему выплачивается компенсация за досрочное расторжение с ним договора в размере (двенадцати) должностных окладов.

Распоряжением Генерального директора АО "АСК "РОСМЕД" Кузнецова А.С. 14.12.2014 внесены изменения в штатное расписание АО "АСК "РОСМЕД" в части установления размера должностного оклада генерального директора, который установлен размере 50 000 рублей.

С 01.09.2015 в связи с внесением изменений в штатное расписание в части увеличения штатных окладов сотрудников АО "АСК "РОСМЕД", размер должностного оклада генерального директора общества был изменен до 55 000 рублей.

28.04.2017 распоряжением генерального директора АО "АСК "РОСМЕД" Кузнецова А.С. внесены изменения в штатное расписание АО "АСК "РОСМЕД" в части установления размера должностного оклада генерального директора в размере 400 000 рублей.

Вместе с тем, согласно штатному расписанию от 28.04.2017 N 33, утвержденному приказом от 28.04.2017 N 26-ОД/2017, на период с 01.05.2017 по 30.04.2018 должностной оклад генерального директора АО "АСК "РОСМЕД" составляет 55 000 рублей.

Решением Совета директоров АО "АСК "РОСМЕД" от 28.06.2017 трудовой договор от 09.09.2014 с Кузнецовым А.С. расторгнут.

Таким образом, являясь генеральным директором общества, Кузнецов А.С. распоряжением от 28.04.2017 более чем в 7 (семь) раз увеличил причитающийся штатным расписанием должностной оклад и, как следствие, более чем в 7 (семь) увеличил размер компенсации, выплачиваемой при расторжении трудового договора.

Конкурсный управляющий оспаривает сделку по основаниям, предусмотренным ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Удовлетворяя требования, суд первой инстанции исходил из доказанности конкурсным управляющим должника наличия всей совокупности обстоятельств для признания сделки недействительной по указанному основанию.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель приводит доводы о том, что распоряжение от 28.04.2017 не могло быть признано судом недействительным, поскольку отсутствовала неравноценность встречного исполнения обязательств другой стороной сделки.

Указанный довод является необоснованным, поскольку Кузнецовым А.С. не представлено доказательств того, что он осуществлял трудовые функции соразмерно увеличенному в семь раз должностному окладу.

В соответствии с абзацем 1 статьи 15 Трудового кодекса Российской Федерации (далее -ТК РФ) трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Согласно абзацу 1 и абзацу 4 статьи 129 ТК РФ заработная плата (оплата труда работника) - вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).

Оклад (должностной оклад) - фиксированный размер оплаты труда работника за исполнение трудовых (должностных) обязанностей определенной сложности за календарный месяц без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат.

На основании абзаца 1 статьи 132 ТК РФ заработная плата каждого работника зависит от его квалификации, сложности выполняемой работы, количества и качества затраченного труда и максимальным размером не ограничивается, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

По смыслу указанных выше норм, вступление в трудовые правоотношения должно предусматривать получение предприятием положительного эффекта для его деятельности в виде результата работы и оплату труда работника соразмерную выполненной им работе; заработная плата является встречным исполнением по отношению к исполнению работником своих должностных обязанностей.

Таким образом, между сложностью, количеством, качеством выполняемой работы и размером должностного оклада работника имеется прямая зависимость.

В то же время распоряжением генерального директора АО "АСК "РОСМЕД" Кузнецова А.С. от 28.04.2017 внесены изменения в штатное расписание АО "АСК "РОСМЕД" в части установления размера должностного оклада генерального директора в размере 400 000 рублей.

Вместе с тем, согласно штатному расписанию от 28.04.2017 N 33, утвержденному приказом от 28.04.2017 N 26-ОД/2017, на период с 01.05.2017 по 30.04.2018 должностной оклад генерального директора АО "АСК "РОСМЕД" составляет 55 000 рублей.

Таким образом, являясь генеральным директором общества, Кузнецов А.С. распоряжением от 28.04.2017 более чем в 7 (семь) раз увеличил причитающийся ему штатным расписанием должностной оклад и, как следствие, более чем в 7 (семь) раз увеличил размер компенсации, выплачиваемой при расторжении трудового договора.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Между тем, в нарушение требований статьи 65 АПК РФ Кузнецов А.С. не представил доказательств того, что он осуществлял трудовые функции, соразмерные увеличенному в семь раз должностному окладу генерального директора, с учётом того обстоятельства, что у должника имелись признаки неплатежеспособности и недостаточности имущества.

Также Кузнецовым А.С. не доказано, что размер должностного оклада соответствует среднерыночной стоимости подобных выплат.

Исходя из изложенного, суд полагает, что распоряжение от 28.04.2017 представляет собой сделку, заключенную при неравноценной встречном исполнении Кузнецовым А.С. своих обязанностей в должности генерального директора АО АСК "РОСМЕД", что обоснованно было принято судом первой инстанции в качестве основания для признания указанной сделки недействительной в соответствии с пунктом 1 статьи 61.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002. N 127-ФЗ.

Суд находит несостоятельными доводы апелляционной жалобы Кузнецова А.С. о том, что конкурсным управляющим не представлено доказательств того, что распоряжение от 28.04.2017 было принято в целях причинения имущественным правам кредиторов, а также доказательств того, что АО АСК "РОСМЕД" на момент принятия распоряжения от 28.04.2017 отвечало признакам неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Согласно пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка может быть признана недействительной, если она совершена должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов и была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки.

При этом предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

В пунктах 5-7 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что для признания сделки недействительной по основанию, предусмотренному п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве, необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств: сделка совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки. В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

В силу абзаца 1 пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предполагается, что другая сторона знала о совершении сделки с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, если она признана заинтересованным лицом (ст. 19 названного Закона) либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве или до даты назначения временной администрации финансовой организации (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника; лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абз. 2 названного пункта, в отношениях, определенных п. 3 указанной статьи; лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц. Заинтересованными лицами по отношению к должнику-гражданину признаются его супруг, родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, сестры, братья и их родственники по нисходящей линии, родители, дети, сестры и братья супруга.

Кузнецов А.С. на момент вынесения оспариваемого распоряжения от 28.04.2017 являлся генеральным директором АО АСК "РОСМЕД", при этом в силу занимаемой должности он знал и не мог не знать о крайне неблагоприятном финансовом положении организации, что вынесенное им распоряжение от 28.04.2017 принято в период неплатежеспособности организации и недостаточности у данной организации имущества в целом и фонда оплаты труда в частности.

Так, оспариваемое распоряжение от 28.04.2017 вынесено в период наличия у страховой организации финансовых трудностей, отраженных в заключении о финансовом состоянии страховой организации (величина убытка за 1 полугодие 2017 г. составила 41 515 тыс. руб.) и предписаниях Банка России за 1 полугодие 2017 года.

Указанное обстоятельство также подтверждено вступившим в законную силу решением Замоскворецкого районного суда г. Москвы от 19.12.2017 по делу N 2-5514/2017.

Согласно плану восстановления платежеспособности от 06.09.2017 АО "АСК "РОСМЕД", указанному в заключении о финансовом состоянии страховой организации, АО "АСК "РОСМЕД" закончило 2016 г. с отрицательным финансовым результатом в размере около 6 млн. рублей после налогообложения.

Кроме того, по результатам проведения служебного расследования от 31.07.2017 в период с мая по июль 2017 г. выявлен факт подписания более 30 дополнительных соглашений о безосновательном увеличении должностных окладов в несколько раз по сравнению с действующим штатным расписанием подписанных от имени АО "АСК "РОСМЕД" в начале июля 2017 года ранее отстраненным от должности (28.06.2017) бывшим генеральным директором Кузнецовым А.С. уже после его увольнения.

Ряд указанных дополнительных соглашений уже признаны судом не подлежащими применению.

Кроме того, согласно абзацу 1 пункта 1.3. трудового договора от 09.09.2014, заключенного с Кузнецовым А.С, генеральный директор обязуется в своей деятельности действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.

Также в пункте 6.1.2. трудового договора от 09.09.2014 закреплена обязанность генерального директора по осуществлению оперативного руководства финансовой и хозяйственной деятельностью общества.

При этом наличие права руководителя организации на подписание актов, изменяющих размеры должностных окладов работников, не предполагает свободу его усмотрения на распоряжение имуществом (денежными средствами) организации путем его отчуждения, в том числе в период, когда он несет ответственность за финансово-хозяйственную деятельность организации, поскольку любые решения о повышения размера заработной платы должны быть соразмерны тому фонду оплаты труда, который имеется на предприятии и той прибыли, которая им получена.

Между тем, по информации, имеющейся у конкурсного управляющего, 17.10.2017 ГСУ ГУ МВД России по г. Москве возбуждено уголовное дело N 11701450147004128 по факту хищения бывшим генеральным директором Кузнецовым А.С. имущества АО "АСК "РОСМЕД".

Изложенные обстоятельства позволяют сделать вывод о том, что действия Кузнецова А.С, направленные на увеличение размера его должностного оклада с учетом наличия у общества убытков, а также незадолго до отзыва у общества лицензии, свидетельствуют о наличии у Кузнецова А.С. умысла на извлечение максимально возможной выгоды и получения от АО "АСК "РОСМЕД" значительной компенсации при расторжении трудового договора, то есть фактически - на причинение убытков обществу и имущественным правам его кредиторов.

Вместе с тем, при определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца 32 статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

В настоящее время в производстве Савеловского районного суда города Москвы находится дело N 2-2791/2018 по исковому заявлению Кузнецова А.С. к АО АСК "РОСМЕД" о взыскании денежной компенсации за досрочное прекращение трудового договора в размере 4 800 000 рублей. Следует отметить, что при обосновании размера исковых требований Кузнецов А.С. исходит из должностного оклада в размере 400 000 рублей, который был установлен распоряжением от 28.04.2017.

В случае удовлетворения Савеловским районным судом города Москвы по делу N 02-2791/2018 исковых требований Кузнецова А.С, конкурсная масса должника уменьшится на 4 800 000 рублей, что приведет к утрате возможности кредиторов должника получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Также в производстве Таганского районного суда города Москвы находится дело N 02-3053/2018 по исковому заявлению Кузнецова Александра Сергеевича о взыскании АО АСК "РОСМЕД заработной платы в размере 4 657 142 рублей 86 копеек, процентов за неполученную заработную плату в размере 384 293 рублей 33 копеек. Следует отметить, что при обосновании размера исковых требований Кузнецов А.С. исходит из должностного оклада в размере 400 000 рублей, который был установлен распоряжением от 28.04.2017.

Соответственно, в случае удовлетворения Таганским районным судом города Москвы по делу N 02-3053/2018 исковых требований Кузнецова А.С, конкурсная масса должника уменьшится на 5 041 436 рублей 19 копеек, что приведет к утрате возможности кредиторов должника получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Более того, в ходе осуществления конкурсным управляющим своих полномочий было выявлено, что 10.07.2017, то есть за 7 (семь) месяцев до принятия судом к производству заявления о признании общества банкротом, АО АСК "РОСМЕД" совершило действия по перечислению Кузнецову А.С. заработной платы в размере 8 572 105 рублей 03 копеек.

Суд принимает во внимание, что в силу пункта 2 распоряжения от 28.04.2017, бухгалтерии дано указание произвести начисление и выплату разницы невыплаченной за указанный период заработной платы.

Конкурсный управляющий обоснованно полагает, что денежная сумма, перечисленная Кузнецову А.С. 10.07.2017 в размере 8 572 105 рублей 03 копейки, представляет собой разницу между общим размером заработной платы, фактически выплаченной Кузнецову А.С, исходя из должностных окладов в размере 50 000 рублей и 55 000 рублей, между общим размером заработной платы, которая подлежала начислению и выплате начиная с 14.12.2014 по дату увольнения, исходя из должностного оклада в размере 400 000 рублей.

Кроме того, в настоящее время в производстве Арбитражного суда города Москвы в рамках дела N А40-27329/2018 находится обособленный спор по рассмотрению заявления конкурсного управляющего о признании недействительными действий АО АСК "РОСМЕД" по перечислению Кузнецову А.С. 10.07.2017 г. денежных средств в размере 8 572 105 рублей 03 копеек, а также применение последствий недействительности сделки в виде возврата денежных средств в конкурсную массу АО "АСК "РОСМЕД" (приложение N 2).

Соответственно, поскольку денежные средства в размере 8 572 105 рублей 03 копеек перечислены на счет Кузнецова А.С, размер имущества АО АСК "РОСМЕД" уменьшился на указанную сумму, что привело к утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества. Следовательно, Кузнецов А.С. распоряжением от 28.04.2017 причинил вред имущественным правам кредиторов АО АСК "РОСМЕД" в размере 8 572 105 рублей 03 копеек.

Между тем, цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами 2-5 пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Как было указано, распоряжение от 28.04.2017 вынесено в период неплатежеспособности организации и недостаточности у данной организации имущества. Из указанного следует, что цель причинения вреда имущественным правам кредиторов вынесением данного распоряжения предполагается.

Исходя из изложенного, конкурсным управляющим представлены достаточные доказательства, подтверждающие наличие у АО АСК "РОСМЕД" признаков неплатежеспособности и недостаточности имущества на момент принятия распоряжения от 28.04.2017, а также доказательства направленности совершения оспариваемой сделки на причинение имущественного вреда кредиторам, что обоснованно было принято судом первой инстанции в качестве основания для признания указанной сделки недействительной в соответствии с пунктом 2 статьи 61.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ.

Заявителем жалобы не представлены в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта.

Все доводы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и основаны на неверном толковании норм действующего законодательства, обстоятельств дела.

Определение суда законно и обосновано. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.11.2018 по делу N А40-27329/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Кузнецова А.С. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

М.С. Сафронова О.И. Шведко