Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 апреля 2019 г. N 09АП-1233/19

г. Москва

02 апреля 2019 г.

Дело N А40-207905/17

Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 апреля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой,

судей Д.Г. Вигдорчика, А.А. Комарова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.О. Казнаевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "ППСК "ТАЙМ" и ООО "Немимо" в лице УК ООО "Аватар"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 12.12.2018

по делу N А40-207905/17, вынесенное судьей Н.Л. Бубновой,

о признании ООО "Проэктно-Производственная Строительная Компания "ТАЙМ" несостоятельным (банкротом); об открытии в отношении ООО "ППСК "ТАЙМ" конкурсного производства сроком на шесть месяцев; об утверждении конкурсным управляющим ООО "ППСК "ТАЙМ" Саматоева Тимофея Васильевича (является членом ПАУ ЦФО, ИНН 771500419028, регистрационный номер в реестре арбитражных управляющих 369)

по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Проэктно-Производственная Строительная Компания "ТАЙМ" (ОГРН 1037739267257, ИНН 7730148370),

при участии в судебном заседании:

от ООО "Немимо" в лице УК ООО "Аватар" -Сечина Т.П. по дов. от 29.02.2019

от к/у "Юг-Эксперт" -Узбеков Э.Р. по дов. от 15.09.2018

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 05.02.2018 в отношении ООО "ППСК "ТАЙМ" ведена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Шестаков Владислав Александрович, о чем опубликованы сведения в газете "Коммерсантъ" от 22.02.2018 N 33, стр. 26.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 12.12.2018 Общество с ограниченной ответственностью "Проэктно-Производственная Строительная Компания "ТАЙМ" (ОГРН 1037739267257, ИНН 7730148370) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим ООО "ППСК "ТАЙМ" утвержден Саматоев Тимофей Васильевич (является членом ПАУ ЦФО, ИНН 771500419028, регистрационный номер в реестре арбитражных управляющих 369).

Не согласившись с вынесенным определением, ООО "ППСК "ТАЙМ" и ООО "Немимо" в лице УК ООО "Аватар" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, в обоснование указывая на нарушение норм материального и процессуального права.

По мнению апеллянта, ООО "ППСК "ТАЙМ" нарушены права на защиту прав, так как в судебном порядке оспаривается протокол от 26 ноября 2018 год первого собрания кредиторов, оформленный с существенными нарушения действующего законодательства, которые легли в основу оспариваемого решения суда. По мнению апеллянта, создание комитета кредиторов фактически предоставило возможность ООО "Юг-Эксперт" принимать решения относительно процедуры банкротства должника ООО "ППСК "ТАЙМ" единолично, а также возможность реализовать и иные предоставленные собранием кредиторов полномочия в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве, что нарушило закрепленный законодательством баланс интересов уполномоченного органа и других кредиторов. Кроме того, апеллянт указал, что на собрании кредиторов целесообразно было поставить дополнительный вопрос об отложении собрания кредиторов, не включение указанного вопроса привело к существенно нарушением баланса интересов кредиторов. Суд при вынесении решения не приял во внимание, что ООО "Немимо" обращалось с возражением относительно проведения первого собрания кредиторов должника 26 ноября 2018 года, по основаниям, что проведение собрания назначено по адресу: Москва, ул. Клары Цеткин, д.18А, стр.1, э.4, комн.403. Кроме того, апеллянт указывает, что первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения, что является существенным нарушением при вынесении решения суда. Кроме того, по мнению апеллянта судом при вынесении решения не проверено надлежащее уведомление лиц о предстоящем первом собрании кредиторов, признав его законным и обоснованным.

По мнению апеллянта, ООО "Немимо" в лице УК ООО "Аватар" суд первой инстанции не проверил уведомления лиц, имеющих право участвовать в собрании. Должник имел право участвовать в собрании, однако не был должным образом уведомлен о дате, времени проведения собрания. Кредитор ООО "Юг-Эксперт" предоставили распечатки идентификаторов почтового отслеживания, однако в них, не указан точный адрес получателя ООО "ППСК Тайм", а указан только индекс, таким образом, должник не получил извещения о поступлении почтовой корреспонденции по своему почтовому адресу, так как письмо было направлено без указания точного адреса. Таким же образом, ООО "Юг-Эксперт" не уведомило и остальных участников первого собрания, и, таким образом, принимало решения без участия других участников, что прямо нарушает права кредиторов и уполномоченных органов. Кроме того, ООО "ЮГ-Эксперт" не предоставило описи вложений, что не позволяет определить, что именно было отправлено. Собрание проходило не по месту нахождения должника, а по другому адресу, о котором ООО "ППСК Тайм" не был уведомлен. Должник ООО "ППСК Тайм" обоснованно предполагал, что проведение первого собрания кредиторов состоится 06.12.2018 в 13.00 по адресу 121059 г.Москва, Бережковская набережная д. 10, оф.200, что указано в уведомлении о проведении собрания кредиторов, опубликованном на сайте ЕФРСБ (копия прилагается), и таким образом не предполагал, что 02.12.2018 будет вынесено судом оспариваемое решение. Суд не дал оценку необходимости и законности принятого решения по 7 вопросу повестки дня - избранию комитета кредиторов, где единственный кредитор, участвующий в голосовании, избрал 3 членов комитета кредиторов, принадлежащий одному кредитору - ему самому. Таким образов, нарушены права остальных кредиторов на участие в голосованиях. Суд не учел, что в связи с неуведомлением остальных кредиторов, и лиц, участвующих в деле, а также отсутствием у сторон по делу результатов проведения собрания кредиторов в форме протокола с приложениями, лишает возможности обжаловать решения первого собрания кредиторов в 20-дневный срок, установленный ст. 15 ФЗ "О банкротстве", и независимо от этого, принял решение о переходе в конкурсное производство тем же днем, на который было назначено заседание по рассмотрению вопроса о прекращении дела о банкротстве, сразу после поступления протокола первого собрания кредиторов в суд, то есть фактически лишив стороны времени на обжалования решений собрания.

Определениями от 07.02.2019 и 20.02.2019 апелляционные жалобы приняты к рассмотрению.

В судебном заседании представитель апеллянта ООО "Немимо" в лице УК ООО "Аватар" доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Юг-Эксперт" (кредитор) в судебном заседании возражал на доводы апелляционной жалобы, в материалы дела представлены письменные объяснения.

Иные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность решения, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии со ст. 63 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" наблюдение должно быть завершено с учетом сроков рассмотрения дела о банкротстве, предусмотренных ст. 51 Закона о банкротстве.

В соответствии со ст. 51 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок, не превышающий семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд.

Принимая во внимание возбуждение определением Арбитражного суда города Москвы от 14.11.2017 в отношении должника дела о несостоятельности (банкротстве), суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что срок, установленный ст. 51 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в течение которого должно быть рассмотрено дело, истек.

Согласно пункту 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника - юридического лица банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника - юридического лица, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника - юридического лица банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Согласно п. 2 ст. 3 Закона юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Установив факт наличия условий, предусмотренных Законом о банкротстве, для признания должника несостоятельным (банкротом), при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника - юридического лица банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве, суд первой инстанции правомерно признал должника несостоятельным (банкротом), и ввел процедуру конкурсного производства.

Апелляционный суд, данный вывод суда первой инстанции находит обоснованным, поскольку согласно анализу финансового состояния должника, проведенному временным управляющим установлена невозможность восстановления платежеспособности должника, при этом, имущества должника достаточно для покрытия судебных расходов и на выплату вознаграждения арбитражного управляющего.

Также, из материалов дела следует, что 12 сентября 2018 года в адрес временного управляющего было направлено требование о созыве первого собрания кредиторов, которое получено им 29 сентября 2018 года. Между тем, в установленный законом срок временный управляющий первое собрание кредиторов не провел. Ходатайств об отложении проведения первого собрания кредиторов, временным управляющим не подавалось, определение о применении указанной в п. 6 ст. 71 Закона о банкротстве меры, судом не выносилось.

Определениями суда от 20.11.2018, от 26.11.2018 отказано в удовлетворении ходатайства ООО "Маэстро" о принятии обеспечительных мер в виде отложения первого собрания кредиторов ООО "ППСК "ТАЙМ".

ООО "Юг-Эксперт" на 26 ноября 2018 года было назначено собрание кредиторов должника ООО "ППСК "Тайм", которое признано состоявшимся.

В собрании кредиторов приняло участие ООО "Юг-Эксперт", которое обладает 71,4% всех требований, включенных в реестр требований кредиторов, чего достаточно для принятия решений по вопросам собрания кредиторов. Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов (пункт 4 статьи 12 Закона о банкротстве).

По результатам проведения собрания по вопросам повестки дня приняты решения, в том числе об обращении в Арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, об утверждении кандидатуры Саматоева Тимофея Васильевича - члена Ассоциации СОАУ ЦФО в качестве конкурсного управляющего ООО "ППСК "Тайм".

В материалы дела представлен протокол первого собрания кредиторов должника от 26.11.2018, согласно которому большинством голосов, принято решение обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Первое собрание кредиторов ООО "ППСК "Тайм" не признано судом недействительным, вступившим в законную силу Определением Арбитражного суда города Москвы от 06.02.2019 года отказано ООО "Немимо" в удовлетворении заявлений о признании недействительным решения первого собрания кредиторов ООО "ППСК "Тайм", состоявшегося 26 ноября 2018 года.

Доводы апеллянтов о нарушении процедуры проведения первого собрания кредиторов апелляционным судом отклоняются, поскольку даже при отсутствии подобного решения собрания кредиторов, с учетом истечения срока, установленного ст. 51 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", и наличием условий, предусмотренных Законом о банкротстве, для признания должника несостоятельным (банкротом), при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника - юридического лица банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве, в отношении должника подлежала введению процедура конкурсного производства.

Апелляционный суд признает, что обстоятельства, имеющие значение для дела установлены судом первой инстанции на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств, окончательные выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального и процессуального права. Нарушений судом норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены оспариваемого судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Доводы апелляционной жалобой свидетельствуют о несогласии апеллянта с установленными судом обстоятельствами и оценкой доказательств, и, по существу, направлены на их переоценку. Оснований для переоценки имеющихся в деле доказательств апелляционный суд не усматривает.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.12.2018 по делу N А40-207905/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "ППСК "ТАЙМ" и ООО "Немимо" в лице УК ООО "Аватар" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

А.А. Комаров Д.Г. Вигдорчик