Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 апреля 2019 г. N 09АП-18667/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 12 июля 2019 г. N Ф05-10471/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

29 апреля 2019 г.

Дело N А40-195465/15

Резолютивная часть постановления объявлена 24 апреля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 апреля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей Р.Г. Нагаева, В.В Лапшиной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ООО "СпецСнаб71", ПАО КБ "Восточный"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.03.2019 года

по делу N А40-195465/15, принятое судьей Е.А. Пахомовым,

о взыскании в пользу арбитражного управляющего Гарипова Шамиля Габдулхаевича невыплаченного вознаграждения по делу о банкротстве ООО "БТК" (ИНН 7724561331) в размере 775 709,68 рублей, а также расходов по делу о банкротстве должника в размере 30 134,11 рублей, в том числе:

с ПАО КБ "Восточный": вознаграждение в размере 594 500,00 руб., расходы - 26 251,28 руб., с ООО "СпецСнаб71": вознаграждение в размере - 181 209,68 руб., расходы - 3 882,83 руб.

при участии в судебном заседании:

Арбитражный управляющий Гарипов Ш.Г. - лично, паспорт,

от ПАО КБ "Восточный" - Распопов Е.Ю. по дов. от 29.01.2019,

от ООО "СпецСнаб71" - Куманева С.А. по дов. от 01.03.2019,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-195465/15-175-582Б от 14.06.2016 (дата оглашения резолютивной части) Общество с ограниченной ответственностью "БТК" (ОГРН 1057749120318, ИНН 7724561331, дата г.р. 17.11.2005) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

В Арбитражный суд города Москвы 31.01.2019, согласно штампу канцелярии, поступило заявление арбитражного управляющего Гарипова Ш.Г., согласно которому он просит:

Взыскать в пользу арбитражного управляющего Гарипова Шамиля Габдулхаевича невыплаченное вознаграждение по делу о банкротстве ООО "БТК" (ИНН 7724561331) в размере 775 709.68 рублей, а также расходы по делу о банкротстве должника в размере 30 134,11 рублей, в том числе:

с ПАО КБ "Восточный": вознаграждение в размере 594 500,00 руб., расходы - 26 251,28 руб.,

с ООО "СпецСнаб71": вознаграждение в размере - 181 209,68 руб., расходы - 3 882,83 руб.

Арбитражный суд города Москвы, руководствуясь ст.ст. 20.3, 20.6, 32, 59, ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", определением от 05.03.2019 заявленные требования удовлетворил.

Не согласившись с принятым определением, ООО "СпецСнаб71" подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и производство по делу по заявлению арбитражного управляющего Гарипова Ш. Г. - прекратить.

В обоснование своей позиции ООО "СпецСнаб71" указывает, что не является заявителем по делу о банкротстве, согласие на финансирование процедуры не давало, кредитором было направлено 19.06.2018 г. заявление в Арбитражный суд города Москвы о прекращении процедуры в связи с отсутствием имущества должника.

Согласно Определению Арбитражного суда города Москвы от 14.04.2017 г. по данному делу в порядке ст. 48 АПК РФ была произведена замена кредитора - заявителя по делу КБ "Юниаструм Банк" (ООО) на его правопреемника - ПАО "Восточный экспресс банк" в виду того, что 07.11.2016 г. произошла реорганизация КБ "Юниаструм Банк" (ООО) в форме присоединения к ПАО "Восточный экспресс банк", что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ представленной в материалы дела.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.02.2018 г. по делу произведено процессуальное правопреемство ПАО "Восточный экспресс Банк" на ООО "СпецСнаб71" на основании заключенного между сторонами договора уступки требования (цессии) от 12.12.2017 г., согласно которому ООО "СпецСнаб71" приобрело право требования задолженности по кредитному договору к ООО "БТК". После вступления Определения суда в законную силу кредитор ознакомился с имущественным положением должника, и 19.06.2018 г. было направлено в суд заявление о прекращении процедуры в связи с отсутствием имущества должника.

Таким образом, выводы суда о периоде исполнения Гариповым Ш. Г. обязанностей конкурсного управляющего и образования задолженности по оплате за период с 14.06.2016 г по 09.08.2018 г. не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и установленным ранее судом обстоятельствам, что в соответствии с п.3 ч.1 ст. 270 АПК РФ является основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

С 02.06.2017 г. арбитражным управляющим Гариповым Ш.Г. было известно об отсутствии имущества у должника, и после фактического отказа профинансировать процедуру конкурсного производства ООО "БТК" заявителем по делу КБ "Юниаструм Банк" ООО (правопреемник ПАО КБ "Восточный") арбитражный управляющий Гарипов Ш. Г. не вправе был осуществлять такие расходы в расчете на последующее возмещение их заявителем, а обязан был обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с заявлением о прекращении производства по делу на основании абзаца восьмого пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве. В случае необращения с названным заявлением в суд, в случае если арбитражный управляющий знал или должен был знать об отсутствии средств для погашения их за счет имущества должника, такие заявленные расходы не подлежат взысканию с заявителя.

Не согласившись с принятым определением, ПАО КБ "Восточный" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и отказать в удовлетворении требований.

В обоснование своей позиции ПАО КБ "Восточный" указывает, что поскольку в настоящем деле произведено процессуальное правопреемство заявителя по делу - ПАО КБ "Восточный" на ООО "СпецСнаб71", которое, помимо прав требования к должнику, приобрело и обязанности, связанные со статусом заявителя по делу о банкротстве, следовательно, ПАО КБ "Восточный" не может быть лицом, обязанным возместить расходы арбитражного управляющего, понесенные в связи с ведением процедуры банкротства ООО "БТК".

Арбитражный управляющий Гарипов Ш.Г. не обратился своевременно в суд с ходатайством о прекращении производства по делу о банкротстве, поскольку по состоянию на 02.06.2017 г. знал об отсутствии средств у должника, достаточных для погашения расходов по делу о банкротстве. Гарипов Ш.Г. продолжал осуществлять такие расходы, надеясь на их последующее возмещение за счет средств заявителя по делу после соответствующей даты. Таким образом, исполнение конкурсным управляющим своих обязанностей после определенного судом временного промежутка было формальным, не было оправданным и не направлено на достижение целей конкурсного производства.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители заявителей апелляционных жалоб поддержали доводы и требования своих жалоб, арбитражный управляющий возражал против их удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в связи с проведенной реорганизацией КБ "Юниаструм Банк" (ООО) в форме присоединения к ПАО "Восточный экспресс банк" определением Арбитражного суда города Москвы от 06.04.2017 г. (резолютивная часть) по делу N А40-195465/15-175-582Б произведена замена кредитора - КБ "Юниаструм Банк" (ООО) на его правопреемника - ПАО КБ "Восточный".

Далее между ПАО "Восточный экспресс банк" и ООО "СпецСнаб71" был заключен договор уступки права требования, на основании которого определением Арбитражного суда города Москвы от 08.02.2018 г. (резолютивная часть) по делу N А40-195465/15-175-582Б произведена замена кредитора - ПАО "Восточный экспресс банк" по делу N А40-195465/15-175-582Б на его правопреемника - ООО "СпецСнаб71" (ОГРН 1146230003127, ИНН 6230085345).

При принятии судебного акта суд первой инстанции исходил из следующего.

На первом собрании кредиторов ООО "БТК", состоявшемся 06.06.2016 г., в связи с отсутствием имущества у должника было принято решение финансировать процедуру банкротства ООО "БТК" заявителем по делу о банкротстве в размере фактических затрат на срок конкурсного производства. Заявителем по делу является КБ "Юниаструм Банк" (ООО) (правопреемник ПАО КБ "Восточный").

Однако фактически процедура конкурсного производства ООО "БТК" не была профинансирована.

В связи с этим конкурсным управляющим на 02.06.2017 г. было назначено собрание кредиторов со следующей повесткой дня:

1. Отчет конкурсного управляющего о своей деятельности,

2. Решение вопроса о финансировании процедуры конкурсного производства либо о прекращении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника.

Но собранием кредиторов было принято решение снять с повестки дня собрания кредиторов ООО "БТК" от 02.06.2017 г. второй вопрос.

06.10.2017 г. конкурсным управляющим Гариповым Ш.Г. было направлено кредиторам предложение финансировать процедуру конкурсного производства ООО "БТК" или обратиться в Арбитражный суд города Москвы с ходатайством о прекращении производстве по делу о банкротстве ООО "БТК". От кредиторов в адрес конкурсного управляющего ответ не поступил.

Также на собрании кредиторов ООО "БТК", состоявшемся 24.11.2017 г., было принято решение снять с повестки дня второй вопрос следующего содержания:

"Решение вопроса о финансировании процедуры конкурсного производства либо о прекращении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.08.2018 г. (резолютивная часть по делу N А40-195465/15-175-582Б) по заявлению конкурсного управляющего ООО "БТК" Гарипова Ш.Г. прекращено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "БТК".

За период исполнения Гариповым Ш.Г. обязанностей конкурсного управляющего ООС "БТК" (с 14 июня 2016 г. по 09 августа 2018 г.) образовалась задолженность по оплате вознаграждения конкурсного управляющего, а также расходы по делу о банкротстве должника, которые до настоящего времени не оплачены.

Таким образом, Заявителю должно быть уплачено вознаграждение за период исполнения им обязанностей конкурсного управляющего ООО "БТК" в размере 775 709,68 рублей, а также возмещены понесенные им из собственных средств расходы по делу о банкротстве ООО "БТК", а именно расходы на публикацию сообщения в газете "Коммерсант", в ЕФРСБ и почтовые расходы в размере 30 134,11 рублей. Оплата расходов производилась со счета Гарипова Ш.Г. в банке ВТБ 24 (ПАО), с лицевого счета арбитражного управляющего в ЕФРСБ и наличными денежными средствами.

В соответствии с п.3 ст. 59 Закона о банкротстве в случае отсутствия у должника средств, достаточных для погашения расходов по делу о банкротстве, заявитель обязан погасить указанные расходы в части, не погашенной за счет имущества должника, за исключением расходов на выплату суммы процентов по вознаграждению арбитражного управляющего.

С 14.06.16г. (дата введения конкурсного производства) по 07.02.18г. сумма вознаграждения конкурсного управляющего составила 594 500,00 руб., расходы - 26 251,28 руб.

С 08.02.18г. (дата процессуального правопреемства ООО "СпецСнаб71") по 09.08.18г. (дата прекращения производства по делу) сумма вознаграждения конкурсного управляющего составила 181 209,68 руб., расходы - 3 882,83 руб.

Судом признан обоснованным расчет суммы расходов пропорционально между ПАО КБ "Восточный" и ООО "СпецСнаб71".

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения по доводам жалоб, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции и им отклонены.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.12.2015 г. по делу N А40-195465/2015 в отношении ООО "БТК" была введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Гарипов Ш.Г., заявитель - КБ "Юниаструм Банк" (ООО).

Факт отсутствия имущества ООО "БТК" был выявлен еще в период проведения процедуры наблюдения, в котором был проведен анализ финансового состояния должника.

На первом собрании кредиторов ООО "БТК", состоявшемся 06.06.2016 г., временный управляющий Гарипов Ш.Г. ознакомил участников собрания кредиторов с результатами анализа финансового состояния ООО "БТК":

- признаки фиктивного банкротства не выявлены,

- признаки преднамеренного банкротства определить невозможно,

- отсутствуют активы для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, а также для расчетов с кредиторами.

На основании проведенного финансового анализа Гарипов Ш.Г. рекомендовал прекратить производство по делу о признании ООО "БТК" несостоятельным (банкротом).

Однако представитель ПАО КБ "Восточный" предложил признать должника несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении него процедуру конкурсного производства.

Также собранием кредиторов было принято решение финансировать процедуру банкротства ООО "БТК" заявителем по делу о банкротстве в размере фактических затрат на весь срок конкурсного производства. Заявителем по делу является КБ "Юниаструм Банк" (ООО) (правопреемник ПАО КБ "Восточный").

В дальнейшем процедура конкурсного производства ООО "БТК" несколько раз продлевалась и ни на одно судебное заседание по продлению процедуры конкурсного производства должника не поступало возражений со стороны кредиторов.

Фактически процедура конкурсного производства ООО "БТК" не была профинансирована. При этом вопрос о прекращении процедуры банкротства ООО "БТК", который неоднократно включался конкурсным управляющим в повестку дня, всегда снимался с повестки дня собрания кредиторов, что свидетельствовало о нежелании кредитора прекращать процедуру банкротства должника.

ООО "БТК" является основным заемщиком КБ "Юниаструм Банк" (ООО) по кредитному договору N 27-11/Кр от 26.04.2011 г.

В качестве обеспечения исполнений обязательств по указанному кредитному договору КБ "Юниаструм Банк" (ООО) заключил договор поручительства N 27-11/П-5 от 26.04.2011 г. с ООО "Ностер" (ИНН 7723680248, г. Москва, Егорьевский проезд, д.3Ж, стр. 6), а также договор залога недвижимости N 27-11/3-1 от 26.04.2011 г., в соответствии с которым банк принял в залог имущество ООО "Ностер": нежилые помещения площадью 800,5 кв.м., расположенные по адресу г. Москва, Егорьевский проезд, д. 3Ж, стр. 6.

По заявлению КБ "Юниаструм Банк" (ООО) в связи с неисполнением обязательств по договору поручительства в отношении ООО "Ностер" так же была введена процедура наблюдения (определение Арбитражного суда города Москвы от 09.02.2016 г. по делу N А40-195466/2015).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08.06.2016 г. по делу N А40-195466/2015 ООО "Ностер" признано несостоятельным, и в отношении него введена процедура конкурсного производства.

Следовательно, по кредитному договору N 27-11/Кр от 26.04.2011 г. ООО "БТК" является основным должником КБ "Юниаструм Банк" (ООО) (правопреемник ПАО КБ "Восточный"), а ООО "Ностер" - поручителем.

В связи с тем, что у ООО "Ностер" имеется имущество, находящееся в залоге ПАО КБ "Восточный", и ООО "БТК" является основным заемщиком по данному обязательству, банк уклонялся от вопроса прекращения производства по делу о несостоятельности ООО "БТК".

Также в ходе проведения конкурсного производства по ООО "Ностер" в июле 2018 г. нежилые помещения площадью 800,5 кв.м. были реализованы, и было произведено частичное погашение требования залогового кредитора - ООО "СпецСнаб71" (правопреемник ПАО КБ "Восточный"). Заявление ООО "СпецСнаб71" о процессуальном правопреемстве по делу о несостоятельности ООО "БТК" удовлетворено 08.02.2018 г., а по делу о несостоятельности ООО "Ностер" -27.02.2018 г.

Следовательно, целью продолжения процедуры конкурсного производства ООО "БТК" являлось получение денежных средств с его поручителя - ООО "Ностер", о чем и заявлялось кредитором на собраниях кредиторов ООО "БТК".

Также в рамках процедуры конкурсного производства ООО "БТК" конкурсным управляющим проводилась работа по поиску и выявлению имущества должника.

В период конкурсного производства конкурсным управляющим проведена инвентаризация имущества должника, в ходе которой имущество ООО "БТК" не выявлено. Был осуществлен выезд по юридическому адресу должника, в ходе которого было выявлено, что по юридическому адресу ООО "БТК" не располагается, конкурсному управляющему руководитель должника документы не передал.

Конкурсным управляющим выполнена работа по закрытию двух расчетных счетов должника в КБ "Юниаструм Банк" (ООО).

В связи с отсутствием документов и имущества должника 15.08.2016 г. конкурсным управляющим подано в суд заявление о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности в размере неудовлетворенных требований уполномоченного органа и конкурсных кредиторов, а именно бывшего руководителя ООО "БТК" Петрова Евгения Ивановича и руководителя должника ООО "БТК" Тангирберганова Бобамурода Аллаяровича по обязательствам ООО "БТК" на общую сумму 126 033 456,41 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.01.2017 г. (резолютивная часть) по делу N А40-195465/2015 заявление конкурсного управляющего ООО "БТК" Гарипова Ш.Г. о привлечении руководителей должника к субсидиарной ответственности удовлетворено частично, Тангирберганов Б.А. привлечен к субсидиарной ответственности по денежным обязательствам ООО "БТК" в размере 126 033 456,41 руб. Суд определил взыскать с Тангирберганова Бобамурода Аллаяровича в пользу ООО "БТК" денежные средства в размере 126 033 456,41 руб.

Таким образом, образовалась дебиторская задолженность ООО "БТК" в сумме 126 033 456,41 руб., которая и составляла конкурсную массу ООО "БТК".

Конкурсным управляющим ООО "БТК" был получен исполнительный лист и направлен на исполнение в Межрайонный отдел судебных приставов по особым исполнительным производствам УФССП России по Москве.

Отчет о своей деятельности и результатах конкурсного производства конкурсный управляющий ООО "БТК" предоставлял на каждое собрание кредиторов должника.

06.10.2017 г. конкурсным управляющим Гариповым Ш.Г. было направлено кредиторам предложение финансировать процедуру конкурсного производства ООО "БТК" или обратиться в Арбитражный суд города Москвы с ходатайством о прекращении производства по делу о банкротстве ООО "БТК". От кредиторов в адрес конкурсного управляющего ответ не поступил.

31.05.2018 г. конкурсным управляющим Гариповым Ш.Г. повторно было направлено кредиторам предложение финансировать процедуру конкурсного производства ООО "БТК" или обратиться в Арбитражный суд города Москвы с ходатайством о прекращении производства по делу о банкротстве ООО "БТК". 13.06.18г. от ООО "СпецСнаб71" в адрес конкурсного управляющего поступило письмо о прекращении производства по делу, после чего конкурсным управляющим Гариповым Ш.Г. 19.06.2018 г. было направлено в Арбитражный суд города Москвы заявление о прекращении процедуры конкурсного производства ООО "БТК" (исх. N 40 от 18.06.2018 г., получено судом 25.06.18г.).

Доводы банка не могут быть приняты, поскольку процессуальная замена произведена в связи с уступкой прав требования к должнику. Доказательств передачи новому кредитору материальных обязательств банка, возникших до процессуальной замены, не представлено.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда, в связи с чем апелляционные жалобы удовлетворению не подлежат.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.03.2019 года по делу N А40-195465/15 оставить без изменения, а апелляционные жалобы ООО "СпецСнаб71", ПАО КБ "Восточный" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Р.Г. Нагаев В.В. Лапшина