Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 января 2024 г. N 12АП-7955/23 по делу N А12-9860/2021

г. Саратов

19 января 2024 г.

Дело N А12-9860/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 января 2024 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Котляровой А.Ф.,

судей Степуры С.М., Цуцковой М.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Решетовой П.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Россети Юг" в лице филиала публичного акционерного общества "Россети Юг" - "Волгоградэнерго" на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 04 августа 2023 года по делу N А12-9860/2021,

по исковому заявлению публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ИНН 3445071523 ОГРН 1053444090028)

к индивидуальному предпринимателю Адамяну Ваагну Мушеговичу (ИНН 341500941315, ОГРНИП 321774600115532)

с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, публичного акционерного общества "Россети Юг" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096) в лице филиала "Волгоградэнерго", Адамян Егише Мушегович, общества с ограниченной ответственностью "КАСКАД-ЭНЕРГОСБЫТ" (ОГРН 1054004004779, ИНН 4028033356),

о взыскании денежных средств по акту о безучётном потреблении электроэнергии в размере 2 651 245,27 руб.,

при участии в судебном заседании: представителя публичного акционерного общества "Россети Юг" в лице филиала публичного акционерного общества "Россети Юг" - "Волгоградэнерго" - Максимовой Е.И., действующей на основании доверенности N 505-22 от 01.01.2023;

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Волгоградэнергосбыт" (далее - ПАО "Волгоградэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Адамяну Ваагну Мушеговичу (далее - ИП Адамян В.М., предприниматель, ответчик) о взыскании стоимости электрической энергии в объеме безучетного потребления энергии, выявленного на основании акта ЮЛN 100292 от 25.11.2020 в сумме 2 651 245,27 руб.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 06.07.2022 в удовлетворении иска отказано, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2022.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 21.03.2023 вышеуказанные судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 04.08.2023 в удовлетворении иска отказано.

Публичное акционерное общество "Россети Юг", не согласившись с принятым судебным актом, обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объёме.

В обоснование доводов заявитель жалобы указывает на то, что наличие пульта дистанционного управления свидетельствует о факте безучётного потребления электроэнергии, экспертным заключением подтверждается факт наличия постороннего устройства в конструкции прибора учёта, позволяющего искажать его показания, также сравнительный анализ технического и коммерческого учёта также свидетельствует о факте безучётного потребления энергоресурса.

ИП Адамян В.М. в порядке статьи 262 АПК РФ представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ПАО "Волгоградэнергосбыт" представлены в порядке статьи 81 АПК РФ пояснения на отзыв ответчика, в которых общество не соглашается с позицией предпринимателя, полагая, что истцом представлены в материалы дела все необходимые доказательства, свидетельствующие о факте безучётного потребления.

Представители сторон и Адамяна Егише Мушеговича, общества с ограниченной ответственностью "КАСКАД-ЭНЕРГОСБЫТ" в судебное заседание не явились. О месте и времени судебного заседания указанные лица извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном статьёй 123 АПК РФ.

Публикация судебного акта в сети Интернет произведена 13.12.2024.

Принимая во внимание наличие сведений о надлежащем извещении указанных лиц о месте и времени судебного заседания, руководствуясь частью 3 статьи 156 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие их представителей.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 258, 266 - 271 АПК РФ.

Заслушав пояснения третьего лица, изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, проверив в пределах, установленных статьей 268 АПК РФ, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 22.07.2020 между ПАО "Волгоградэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ИП Адамяном В.М. (потребитель) заключен договор энергоснабжения N N2000223/20, по условиям которого, гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности) потребителю в точках поставки, определенных приложением N3 к договору, самостоятельно или через привлеченных лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией, а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги на условиях, предусмотренных договором (п.1.1)

Договорной объем поставляемой покупателю электрической энергии (мощности) на год с разбивкой по месяцам, уровням напряжения определен приложением N 1 к договору.

Согласно приложению N 3, точка поставки - на зажимах присоединения отпайки N 13 к опоре N 1 основной магистрали ВЛ-6кВ N 16 ПС Волжская (ФПАО "Россети Юг" - "Волгоградэнерго"); точка учета (место установки коммерческого учета) - ТП-189/250 кВА; тип электрического счетчика - Миртек - 32 - РУ, заводской N 1190236614672, максимальная мощность - 212,500 кВт. Согласно Примечанию (уровень напряжения, наименование объекта и т.д.) - (СР2) производственный корпус по адресу: г.Волжский Автодорога 6,6).

Согласно пункту 4.1 договора, точки поставки энергии должны быть оборудованы СКУЭ, соответствующими требованиям законодательства РФ, предъявляемым к СКУЭ в зависимости от величины максимальной мощности энергопринимающего устройства, а также ценовой категории, применяемой в расчетах за энергию по точке поставки (приложение N 3 договору). Оборудование точек поставки приборами учета электрической энергии обеспечивается СО, указанной в п.1.6 договора, т.е. Филиалом ПАО "Россети Юг" - "Волгоградэнерго" (адрес:400066, г.Волгоград, пр.Ленина, д.15).

Все элементы СКУЭ подлежат обязательной пломбировке, с составлением соответствующего акта (пункт 4.4 договора), поверка СКУЭ, ввод в эксплуатацию, замена и эксплуатация СКУЭ обеспечивается СО в порядке и сроки, установленные законодательством, без взимания платы с потребителя (пункт 4.5 договора).

Согласно пункту 4.6 договора, в случае установления факта безучетного потребления энергии (мощности) составляется акт о неучтенном потреблении энергии в порядке, предусмотренном Основными положениями, и объем безучетного потребления электроэнергии определяется в соответствии с п.5.5. договора.

В силу пункта 5.1 договора, определение объёма поставленной в расчётном периоде энергии (мощности) производится на основании ведомости (приложение 4, 4а к договору, актов о неучтенном потреблении или замещающей информации о потреблении энергии (мощности) (при её наличии) в точках поставки, показаний контрольных приборов учета электрической энергии и данных контрольных снятий показаний.

В силу пункту 5.5 договора, при наличии актов о неучтенном потреблении энергии (мощности) объем безучетного потребления энергии (мощности) за соответствующий период определяется расчетным способом, предусмотренным Основными положениями.

Представителями сетевой организацией (третьего лица) в соответствии с планом-графиком проведена 25.11.2020 проверка измерительного комплекса на объекте потребителя Адамяна В.М. по адресу: ТП-189, Волгоградская обл., г.Волжский, Автодорога 6/6 (производственный корпус), где в присутствии представителя потребителя в отношении последнего составлен Акт N 100292 от 25.11.2020 о неучтенном потреблении электроэнергии у потребителя (юридического лица) (далее - Акт).

Актом зафиксировано неучтенное (безучетное) потребление электроэнергии ответчиком, выразившееся в несоответствии оттиска пломбы госповерителя оригиналу, вмешательстве в ПУ (потребитель отдал пульт дистанционного управления отключения счетчика). Указана дата предыдущей проверки - 16.09.2020.

Копия Акта передана под роспись представителю потребителя, присутствовавшему при проведении проверки и составлении акта. Акт содержит отметку об устранении нарушения на месте, замене коммерческого узла учета, допуске электроустановки в работу. Факт осуществления в ходе проверки фото- и видеофиксации в акте не отражен (соответствующий раздел в пункте "Примечание" в конце второй страницы не заполнен).

Демонтированный прибор учета Миртек 32 - РУ, заводской N 1190236614672, направлен сетевой организацией в ООО "Миртек" для проведения экспертизы, с целью подтверждения факта безученого потребления электроэнергии потребителем, зафиксированного в Акте.

Акт направлен в адрес ПАО "Волгоградэнергосбыт". На основании Акта произведен расчет стоимости объема безучетного потребления электроэнергии на сумму 2 651 245,27 руб.

Согласно справке-расчету, объем неучтенной электроэнергии определен за период с 16.09.2020 по 25.11.2020, при максимальной мощности 212,50 кВт, расчетном множителе 0,08, и составил 357 000 кВт.ч.

С учетом 13 727 кВт.ч электроэнергии, начисленной за период недоучета, и 1 384 кВт.ч, - потерь трансформатора за этот период, объем неучтенной электроэнергии составил 341 892 кВт.ч. на сумму 2 651 245,27 руб.

22.12.2020 истцом в адрес ответчика была направлена претензия N 59305 с требованием об оплате стоимости объема безучетного потребления электроэнергии в размере 2 651 245,27 руб., которая последним оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для обращения в Арбитражный суд Волгоградской области с настоящим исковым заявлением.

Суд первой инстанции, оценив имеющиеся в деле доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 539, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 года N 442 (далее - Основные положения N442), пришёл к выводу о том, что факт безучётного потребления посредством воздействия на прибор учёта пульта дистанционного управления документально не доказан, в связи с чем, посчитал исковые требования не подлежащими удовлетворению.

Изучив доводы апелляционной жалобы, коллегия судей не может согласиться с выводами суда первой инстанции на основании следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Статья 307 ГК РФ предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" Правительство Российской Федерации наделено полномочиями по утверждению основных положений функционирования оптового рынка и основных положений функционирования розничных рынков.

Между сторонами сложились отношения, регулируемые нормами параграфа 6 гл. 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (энергоснабжение) (далее - ГК РФ).

Согласно пункту 2 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 ГК РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с частью 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию. Абонент помимо прочего обязан оплачивать принятую энергию и обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктом 4 статьи 539 ГК РФ установлен приоритет законов и иных правовых актов в сфере энергетики перед нормами гражданского законодательства.

Согласно статьям 541, 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество - энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или соглашением сторон.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (статьи 779 и 781 ГК РФ).

Из статьи 37 Федерального закона "Об электроэнергетике", пунктов 6 и 7 Правил N 861 следует, что услуги по передаче электрической энергии могут оказываться как конечным потребителям, так и сбытовой либо сетевой организациям.

В пределах компетенции Правительство Российской Федерации Постановлением от 04.05.2012 N 442 утвердило Правила "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Правила N 442). Этими Правилами предусмотрено, что реализация электроэнергии на розничном рынке производится на основании договоров, заключаемых субъектами розничного рынка (энергоснабжение, купля-продажа, поставка, оказание услуг по передаче электрической энергии и др.). В них же установлены последствия безучетного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 2 Правил N 442 (в редакции, действующей в спорный период) под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

В силу пункта 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Согласно пункту 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета).

В соответствии с пунктом 140 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании:

показаний приборов учета, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета и приборов учета электрической энергии, присоединенных к интеллектуальным системам учета электрической энергии (мощности), и интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности);

отсутствия актуальных показаний или непригодности к расчетам приборов учета, измерительных комплексов - на основании расчетных способов, которые определяются замещающей информацией или иными расчетными способами, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Под измерительным комплексом для целей настоящего документа понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов, предназначенных для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки. Положения настоящего документа, применяемые к приборам учета, применяются к измерительным комплексам, если иное прямо не установлено настоящим документом.

Под системой учета для целей настоящего документа понимается совокупность приборов учета, измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной или нескольким точкам поставки.

Пунктом 139 Основных положений N 442 установлено, что обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - собственника (владельца) земельного участка), в границах балансовой принадлежности которых (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - в границах земельного участка) установлены приборы учета и (или) иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

Указанные лица в соответствии с законодательством Российской Федерации обязаны возместить сетевой организации (гарантирующему поставщику) убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей по обеспечению сохранности и целостности установленных сетевой организацией (гарантирующим поставщиком) приборов учета и (или) иного оборудования, которые используются для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

Пунктом 147 Основных положений N 442 предусмотрено, что места установки, схемы подключения и метрологические характеристики приборов учета должны соответствовать требованиям, установленным законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений и о техническом регулировании.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Правил N 442).

В соответствии с пунктом 145 Основных положений, собственник прибора учета обязан обеспечить его эксплуатацию (функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, в том числе посредством организации проведения своевременной поверки прибора).

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

На основании пункта 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Под инструментальной проверкой понимается процесс оценки работоспособности прибора учета (измерительных трансформаторов и других элементов), заключающийся в проведении визуальной проверки и проверки характеристик элементов измерительного комплекса, устройств сбора и передачи данных, схемы их соединения с помощью инструментов и дополнительного оборудования.

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного и согласованного в соответствии с настоящим документом.

Исходя из совокупного толкования названных норм права, факт безучетного потребления может быть выявлен сетевой организацией или гарантирующим поставщиком как в результате проверки состояния приборов учета (плановой) и проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем (внепланового) в порядке, предусмотренном пунктами 167, 169-178 Основных положений N 442, так и в иных случаях, в результате которых был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 174 Основных положений N 442, в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет лицу, проводящему проверку, предложение об иных дате и (или) времени, но не позднее 10 рабочих дней со дня предложенной даты, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

Согласно 173 Основных положений N 442 результатом проверки прибора учета является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

Как указано в пункте 177 Основных положений N 442, по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Согласно пункту 178 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, в числе прочих, должны содержаться данные о способе и месте осуществления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии; объяснение лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом.

В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

По факту выявленного безучетного потребления расчетный прибор учета признается вышедшим из строя.

В соответствии с пунктом 186 Основных положений N 442 расчет объема безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктом 187 или 189 настоящего документа в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), Расчет объема безучетного потребления направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 177 настоящего документа.

В соответствии с пунктом 187 Основных положений N 442 объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Из приведенных правовых норм следует, что факт безучетного потребления электроэнергии выявляется при проведении проверки, по результатам которой делается заключение о пригодности прибора учета для осуществления расчетов за потребленную электроэнергию, а также о наличии либо отсутствии безучетного потребления.

В пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утверждённых Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, указано, что потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учёта.

Кроме того, подпунктом 3.5. пункта 3 Правил учёта электрической энергии, утверждённых Минтопэнерго РФ 19.09.1996, Минстроем 26.09.1996, установлено, что средства учёта электрической энергии и контроля её качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Согласно выводам, содержащимся в Акте технической экспертизы от 21.12.2020, распаковка счетчика показала, что чтение электронных журналов определило вмешательство в корпус прибора учета, отобразившееся в событиях в электронном журнале (согласно записям событий вмешательство произведено 14.04.2019); вскрытие прибора определило наличие стороннего вмешательства в конструкцию прибора. Прибор признан доработанным на объекте с целью фальсификации показаний потребляемой электроэнергии. Вероятно, на объекте прибор был повторно опломбирован с использованием дубликатов оттисков.

Судом первой инстанции была назначена судебная экспертиза в филиал ФГБОУВО "НИУ "МЭИ", отводов экспертам заявлено не было, эксперты были предупреждены об уголовной ответственности.

На разрешение экспертов представлены вопросы, на которые согласно заключению экспертного заключения от 17.03.2022 даны следующие ответы:

1. Имелся (имелись) ли факт(ы) вскрытия прибора учета МИРТЕК 32-РУ N 1190236614672? Если - да, то когда?

Ответ: Экспертами установлено вскрытие корпуса в следующие даты: 10.01.2019 г. в 22 часа 58 мин; 14.04.2019 г. в 17 часов 49 мин.

2. Имело ли место вмешательство в программное обеспечение указанного прибора учета? Если - да, то когда?

Ответ: Вмешательство в программное обеспечение ПУ по результатам анализа данных, снятых с ПУ, экспертами установлено.

3. Проводилась ли корректировка в настройках ПУ сведений о дате и времени вмешательства в ПУ при вскрытии корпуса и имело ли место некорректное отображение сведений о дате вскрытия корпуса ПУ вследствие изменения в настройках ПУ сведений о дате и времени? Если - да, то когда?

Ответ: Корректировка в настройках ПУ сведений о дате и времени вмешательства в ПУ при вскрытии корпуса в Журнале событий не проводилась. Некорректное отображение сведений о дате вскрытия корпуса ПУ вследствие изменений в настройках ПУ сведений о дате и времени не выявлено.

4. Имелся ли факт вскрытия электронной пломбы?

Ответ: В Журнале электронных пломб зафиксировано вскрытие корпуса от 14.04.2019 г. в 17.49. Факт вскрытия электронных пломб экспертами установлен.

5. Имеется (имелось) ли в спорном приборе учета оборудование, не предусмотренное заводом - изготовителем?

Ответ: В спорном приборе учета имеется оборудование в виде платы, отмеченной стрелкой на рис. 5, не предусмотренное заводом-изготовителем. Также на плате две пломбы SA1, выделенные на рис. 6, имеют не предусмотренные заводом-изготовителем скрепляющие проволоки.

6. Соответствуют ли пломбы гос. поверителя, установленным ЦСМ?

Ответ: Для установления факта соответствия пломбы гос. поверителя установленным ЦСМ необходимо предоставить оригинальный оттиск гос. поверителя.

7. Имело ли место механическое воздействие на пломбу гос. поверителя?

Ответ: Следов внешних механических воздействий на пломбу гос.поверителя экспертами не выявлено. Исследование пломбы на предмет целостности обвязки не представляется возможным по причине поставки её в демонтированном состоянии.

8. Подтверждается ли факт использования пульта ДУ спорного прибора учета, в том числе в период с 13.05.2020 по 25.11.2020?

Ответ: Факт использования пульта ДУ спорного прибора учета, в т.ч. в указанный период с 13.05.2020 по 25.11.2020 по данным Журнала событий не установлен. Использование пульта ДУ не оставляет записей в Журнале событий.

9. В случае использования в ПУ оборудования, не предусмотренного заводом - заготовителем, могло ли это повлиять на фальсификацию показаний потребляемой электроэнергии, с последующим искажением данных об объеме потребляемой электроэнергии, в том числе в период с 13.05.2020 по 25.11.2020?

Ответ: Использование в ПУ дополнительной платы совместно с пультом дистанционного управления, не предусмотренных заводом-изготовителем спорного ПУ, могло повлиять на фальсификацию показаний потребляемой электроэнергии с последующим искажением данных об объеме потребляемой электроэнергии (при включении кнопки А пульта ДУ показания потребляемой мощности ПУ снизились, погрешность составила - 93% в пользу потребителя. При нажатии кнопки В пульта ДУ показания возросли до надлежащей мощности).

Следовательно, факты вмешательства в работу ПУ и установки и наличия в спорном приборе учета оборудования в виде платы, не предусмотренного заводомизготовителем, с непредусмотренными заводом-изготовителем скрепляющими проволоками, нашли свое подтверждение в заключении экспертов.

Так, судом первой инстанции не учтено то, что подтвержден факт нахождения в ПУ абонента постороннего устройства и наличия возможности дистанционного вмешательства без нарушения при этом установленных на ПУ пломб и знаков визуального контроля.

Согласно выводам судебной экспертизы дистанционное воздействие на внедренную в ПУ дополнительную плату производится именно с помощью пульта дистанционного управления, представленного на исследование вместе с прибором учета, и полученного от потребителя.

Данный пульт управления находился в коробке от ПУ и был передан потребителем именно как принадлежность ПУ.

Соответственно, очевидно, что потребителю было известно предназначение пульта дистанционного управления, как применяемого именно для управления работой спорного прибора учета.

В силу разъяснений, изложенных в пункте 5 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 22.12.2021, абонент, приобретший прибор учета с вмонтированным в него посторонним электронным устройством, влияющим на работу прибора, признается совершившим действия, которые квалифицируются как иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета и приведшие к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. Отсутствие явных признаков вмешательства в работу прибора учета, в том числе повреждения пломб и (или) знаков визуального контроля, не освобождает потребителя от последствий, наступающих при установлении факта безучетного потребления электрической энергии

Судебной экспертизой установлено, что использование пульта управления воздействует на оборудование, влияет на фальсификацию показаний потребляемой электроэнергии с искажением данных об объеме потребляемой электроэнергии

Судебная коллегия обращает внимание, что согласно выводам судебной экспертизы (ответ на вопрос 8), использование пульта ДУ не оставляет записей в электронном Журнале событий.

Каких-либо доказательств неиспользования потребителем пульта ДУ с целью воздействия на работу ПУ не представлено.

Истцом представлены сведения о динамике потребления электрической энергии на объекте ответчика в период использования и после упразднения выявленного нарушения, и указано, что после устранения выявленных нарушений потребление электроэнергии существенно возросло.

Ввиду вышеизложенного, суду первой инстанции следовало учесть правила распределения бремени доказывания при разрешении соответствующей категории споров и дать оценку доказанности/недоказанности факта совершения потребителем действий, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, применительно к тому, в связи с чем, по мнению судаа, в конкретном рассматриваемом случае - при наличии несанкционированно вмонтированного в прибор учета оборудования, не предусмотренного заводом изготовителем, дистанционное воздействие на которое с целью фальсификации объемов потребления оказывается с помощью находящегося в распоряжении потребителя дистанционного пульта управления без отражения результатов использования пульта дистанционного управления в электронном журнале событий, отсутствие явных признаков вмешательства в работу прибора учета, в том числе повреждения пломб и (или) знаков визуального контроля, может освободить потребителя от квалификации его действий как безучетного потребления электрической энергии и спорного взыскания.

Более того, апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции о недоказанности безучетного потребления ответчиком электроэнергии, сделан без учёта разъяснений, изложенных в пункте 5 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденный Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 22.12.2021.

Апелляционный суд, исследовав обстоятельства в их совокупности в порядке статьи 71 АПК РФ, пришёл к выводу о доказанности факта безучётного потребления посредством воздействия пульта дистанционного управления ответчика на прибор учёта.

На основании составленного акта о неучтенном потреблении истцом произведен расчет объема безучетно потребленной электрической энергии за период с 16.09.2020 по 25.11.2020 в размере 357 000 кВтч.

Окончательный расчет объема неучтенной электроэнергии составил 341 892 кВтч на сумму 2 651 245,27 руб. (за минусом 13 727 кВтч электроэнергии, начисленной и оплаченной за период неучтенного потребления, и 1 384 кВтч потерь трансформатора за этот период).

Судом проверен расчёт, признан верным.

Ответчиком не оспаривается факт пользования cпорным помещением и услугами энергоснабжения, наличия у него именно пульта ДУ (ссылается на незнание о его назначении), равно как произведённый истцом расчёт долга, контррасчёт не представлен.

Оценив в совокупности и взаимосвязи, согласно требованиям статьи 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, исходя из условий заключенного между сторонами договора, доказанности факта вмешательства в работу прибора учета, коллегия судей приходит к выводу, что исковые требования подлежат удовлетворению в полном объёме.

На основании части 1 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности, непредставление доказательств должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированного со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент, участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.03.2012 N 12505/11).

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (пункт 2 статьи 9 АПК РФ).

С учетом изложенных выше норм права и установленных фактических обстоятельств дела апелляционный суд полагает, что истцом доказан факт вмешательства ответчика в работу прибора учета и как следствие наступление факта безучетного потребления электрической энергии в период использования средства измерения.

На основании изложенного, судебная коллегия приходит к выводу, что выводы суда первой инстанции не соответствуют материалам дела, обжалуемый судебный акт подлежит отмене, исковые требования - удовлетворению.

Распределение судебных расходов между лицами, участвующими в деле, регламентировано статьей 110 АПК РФ. В силу пункта 1 данной статьи судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В связи с удовлетворением исковых требований, судебные расходы за оказание услуг представителя ответчика в размере 50 000 рублей не подлежат взысканию с истца.

Согласно пункту 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 N 46 "О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах" судебные расходы по уплате государственной пошлины, понесенные третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований относительно предмета спора, лицами, не участвовавшими в деле, о правах и об обязанностях которых арбитражный суд принял судебный акт, в связи с подачей ими апелляционной, кассационной жалоб, могут быть возмещены этим лицам по правилам главы 9 АПК РФ.

Судебные расходы по делу распределены между сторонами в соответствии с требованиями статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 04 августа 2023 года по делу N А12-9860/2021 отменить, исковые требования удовлетворить в полном объёме.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Адамяна Ваагна Мушеговича в пользу публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" стоимость безучётного потребления по договору от 22.07.2020 N 2000223/20 за период с 16.09.2020 по 25.11.2020 в размере 2 651 245 рублей 27 копеек, а также судебные расходы на уплату государственной пошлины за рассмотрение иска в размере 21 456 рублей 23 копеек.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Адамяна Ваагна Мушеговича в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение иска в размере 14 799 рублей 77 копеек.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Адамяна Ваагна Мушеговича в пользу публичного акционерного общества "Россети Юг" в лице филиала "Волгоградэнерго" расходы на уплату государственной пошлины за рассмотрение апелляционных жалоб и кассационной жалобы в размере 9 000 рублей, за проведение судебной экспертизы в размере 57 600 рублей.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

А.Ф. Котлярова

Судьи

С.М. Степура М.Г. Цуцкова