Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 июля 2019 г. N 12АП-5815/19

г. Саратов

04 июля 2019 г.

Дело N А12-45020/2017

Резолютивная часть постановления объявлена "03" июля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен "04" июля 2019 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Макарова И.А.,

судей Макарихиной Л.А., Самохваловой А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Стриганковой М.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием средств аудиозаписи апелляционную жалобу RED OCTOBER INTERNATIONAL S.A. (Виа Сан Салваторе 7, 6902 Парадизо, Швейцария)

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 18 апреля 2019 года по делу N А12-45020/2017 (судья Сотникова М.С.)

по заявлению заявление RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. о включении в реестр требований кредиторов должника в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) акционерного общества "Волгоградский металлургический комбинат "Красный октябрь" (400007, г. Волгоград, пр. Ленина, дом 110, ИНН 3442123614, ОГРН 1123459007374),

при участии в судебном заседании: представителя конкурсного управляющего Харченко Сергея Вячеславовича - Добринского Р.А., действующего на основании доверенности от 26.04.2019;

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 24.05.2018 (резолютивная часть оглашена 17.05.2018) в отношении акционерного общества "Волгоградский металлургический комбинат "Красный октябрь" (далее АО "ВМК "КО", Должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Веснин Евгений Васильевич.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 15.11.2018 (резолютивная часть от 08.11.2018) АО "ВМК "КО" признано несостоятельным (банкротом), открыта процедура конкурсного производства.

Определением суда от 16.11.2018 (резолютивная часть от 09.11.2018) конкурсным управляющим АО "ВМК "КО" утвержден Харченко С.В.

Сообщение о признании Должника банкротом опубликовано 17.11.2018.

17.01.2019 в Арбитражный суд Волгоградской области поступило заявление RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. (далее также заявитель) о включении в реестр требований кредиторов АО "ВМК "КО" требований в размере 2 826 045 780,80 руб. задолженности по договору займа.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 18.04.2019 в удовлетворении требований RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. отказано.

Суд квалифицировал отношения сторон как корпоративные, действия RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. по предоставлению займа как скрытую докапитализацию в целях устранения негативных последствий своего влияния на должника при сокрытии действительного источника денежных средств. При этом сам договор займа признан судом мнимой сделкой.

RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. с определением суда первой инстанции не согласилось, обратилось с рассматриваемой апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Волгоградской области от 18 апреля 2019 года по делу N А12-45020/2017 отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Апеллянт указывает на то, что: 1) требования RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. подтверждены вступившими в законную силу судебными актами по предыдущему делу о банкротстве АО "ВМК "КО" N А12-40718/2016; 2) факт того, что займодавец - RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. выступает участником (акционером) должника является недостаточным для вывода об отсутствии гражданских правоотношений и о направленности действий сторон на реализацию внутрикорпоративных целей; 3) факт получения денежных средств АО "ВМК "КО" от RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. по договору займа N 12-1 от 09.06.2014 подтвержден как в ходе рассмотрения настоящего обособленного спора, так и в рамках дела NА12-40718/2016, в связи с чем, вывод суда о мнимости договора займа противоречит материалам дела; 4) вывод суда о неплатежеспособности должника на момент предоставления спорного займа основан исключительно на данных бухгалтерского баланса за 2013 и 2014 гг.

До судебного заседания от RED OCTOBER INTERNATIONAL S.A. поступило письменное ходатайство об отложении заседания на более поздний срок, в связи с отсутствием у апеллянта в настоящее время уполномоченного представителя на территории Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств.

Отложение судебного разбирательства является правом суда и зависит от оценки фактической возможности рассмотрения дела в отсутствии лиц, участвующих в деле и/или полноты материалов дела с учетом подлежащих исследованию обстоятельств.

Позиция RED OCTOBER INTERNATIONAL S.A. отражена в апелляционной жалобе, явка представителя в заседание суда апелляционной инстанции обязательной не признана. Кроме того, суду апелляционной инстанции не представлено доказательств отзыва действующей по сроку доверенности представителя RED OCTOBER INTERNATIONAL S.A., участвовавшего в суде первой инстанции.

С учетом данных обстоятельств в удовлетворении ходатайства об отложении судебного разбирательства отказано.

Представитель АО "ВМК "КО" возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, просил определение Арбитражного суда Волгоградской области от 18 апреля 2019 года по делу N А12-45020/2017 оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещены о месте и времени судебного разбирательства путем направления определения, выполненного в форме электронного документа, в соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступ.

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных и не явившихся в судебное заседание.

Законность и обоснованность принятого определения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 1 статьи 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 1 статьи 100 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность указанных требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в силу п.п. 3 - 5 ст. 71 и п.п. 3 - 5 ст. 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Как следует из материалов дела, в обоснование заявленных требований к должнику RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. сослалось на следующие обстоятельства.

09.06.2014 между АО "ВМК "КО" (Заемщик) и RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. (Займодавец) заключен Договор займа N 12-1.

Согласно пункту 1.1 Договор займа Займодавец передает Заемщику заем на сумму 56 000 000 евро, а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа вместе с причитающимися процентами в размере и сроки, обусловленные Договором.

Пунктом 1.2 Договора займа предусмотрено, что размер процентов по договору начисляется по ставке 5 процентов годовых с ежемесячным начислением и оплатой процентов.

Сторонами в пункте 2.1 договора согласован график перечисления Заемщику суммы займа, а именно путем ежеквартальных траншей в размере 4 700 000 евро, начиная с 10.06.2014.

RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. перечислило на расчетный счет АО "ВМК "КО" за период с 10.06.2014 по 11.03.2016 сумму займа в размере 37 050 000 евро.

Пунктом 2.4 Договора займа установлено, что сумма займа может быть возвращена в полном объеме Заемщиком досрочно по первому требованию Займодавца в течение 10 рабочих дней.

17.03.2016 RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. направило в адрес АО "ВМК "КО" требование о возврате суммы займа с причитающимися процентами.

Денежные средства возвращены не были.

Ранее в производстве Арбитражного суда Волгоградской области находилось дело N А12-40718/2016 о несостоятельности (банкротстве) АО "ВМК "КО".

Определением суда от 17.11.2016 по делу А12-40718/2016 в третью очередь реестра требований кредиторов АО "ВМК "КО" включены требования RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. в размере 2 697 225 180 руб. долга и 128 820 600, 80 руб. процентов.

Определением суда от 06.04.2017 производство по делу А12-40718/2016 о несостоятельности (банкротстве) АО "ВМК "КО" прекращено, в связи с утверждением мирового соглашения по делу о банкротстве должника.

Поскольку условия мирового соглашения АО "ВМК "КО" не исполнены, задолженность в сумме 2 826 045 780,80 руб. не погашена, RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. обратилось с рассматриваемым заявлением.

Как указано выше, отказывая в удовлетворении заявления, суд квалифицировал отношения сторон как корпоративные, действия RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. по предоставлению займа как скрытую докапитализацию в целях устранения негативных последствий своего влияния на должника при сокрытии действительного источника денежных средств.

Повторно рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции соглашается с данными выводами, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и не оспаривается апеллянтом, швейцарской компании RED OCTOBER INTERNATIONAL SA ранее принадлежали 100% акций АО "ВМК "КО". В последующем произведен выпуск дополнительной эмиссии в количестве 1 619 170 012 акций. Далее указанные акции единственным акционером АО "ВМК "КО" - RED OCTOBER INTERNATIONAL SA по договору купли-продажи от 30.01.2017 были проданы аффилированному ему лицу иностранной организации Segoa Ventures Limited.

Таким образом, в период заключения договора займа от 09.06.2014 и в период предоставления денежных средств с 10.06.2014 по 11.03.2016 RED OCTOBER INTERNATIONAL SA являлся 100% учредителем (акционером) АО "ВМК "КО".

Обжалуя определение суда первой инстанции, апеллянт указывает, что сама по себе аффилированность кредитора по отношению к должнику не является основанием для отказа в требованиях или понижения их очередности.

Действительно, действующее законодательство о банкротстве не содержит положений, согласно которым очередность удовлетворения требований аффилированных (связанных) кредиторов по гражданским обязательствам, не являющимся корпоративными, понижается. Кроме того, тот факт, что участник должника является его заимодавцем, сам по себе не свидетельствует о корпоративном характере требования по возврату суммы займа для целей банкротства.

Вместе с тем, Верховным Судом Российской Федерации сформирована судебная практика, согласно которой при определенных обстоятельствах участнику либо иному аффилированному по отношению к должнику лицу может быть отказано во включении его требования в реестр, в частности, когда заем прикрывал (пункт 2 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации) корпоративные отношения по увеличению уставного капитала либо когда финансирование предоставлялось в рамках реализации публично нераскрытого плана выхода фактически несостоятельного должника из кризиса при условии, что такой план не удалось реализовать (определения от 06.07.2017 N 308-ЭС17-1556(1)(2), от 12.02.2018 N 305-ЭС15-5734(4,5), от 21.02.2018 N 310-ЭС17-17994(1,2), от 04.02.2019 N 304-ЭС18-14031).

При рассмотрении подобной категории дел в каждом конкретном случае надлежит исследовать правовую природу отношений между участником (аффилированным лицом) и должником, цели и источники предоставления денежных средств, экономическую целесообразность и необходимость их привлечения путем выдачи займа, дальнейшее движение полученных заемщиком средств и т.п.

RED OCTOBER INTERNATIONAL SA - 100% участник (акционер) как член высшего органа управления АО "ВМК "КО" (статья 47 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах") объективно влиял на хозяйственную деятельность должника (в том числе посредством заключения с последним сделок, условия которых недоступны обычному субъекту гражданского оборота, принятия стратегических управленческих решений и т.д.).

На основании анализа показателей бухгалтерской отчетности должника суд первой инстанции пришел к выводу о том, что заключение договора займа было обусловлено необходимостью компенсации негативного воздействия собственника на финансово-хозяйственную деятельность АО "ВМК "КО", в условиях тяжелого финансового положения должника.

Так, из бухгалтерского баланса должника за 2014 год усматривается, что по итогам 2013 года нераспределенная прибыль составляла 318 168 тыс.руб., а по итогам 2014 года отражен непокрытый убыток - 407 506 тыс.руб.

В соответствие с сформированной Верховным Судом РФ правоприменительной практикой рассмотрения требований аффилированных кредиторов, при предоставлении заинтересованным лицом доказательств, указывающих на корпоративный характер заявленного участником требования, на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего довода путем доказывания гражданско-правовой природы обязательства. В частности, судом на такое лицо может быть возложена обязанность раскрыть разумные экономические мотивы выбора конструкции займа, привлечения займа именно от аффилированного лица, предоставления финансирования на нерыночных условиях и т.д. (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 06.07.2017 N 308-ЭС17-1556(2).

Возражая против указанного вывода суда первой инстанции RED OCTOBER INTERNATIONAL SA о скрытом дофинансировании должника в условиях сложного для него положения, апеллянт ссылается исключительно на понятия "неплатежеспособности" и "недостаточности имущества", данные в статье 2 Закона о банкротстве, не опровергая достоверности сведений отчетности должника.

Со своей стороны суд апелляционной инстанции отмечает, что по договору займа в период с 10.06.2014 по 11.03.2016 Должнику были перечислены средства в размере 37 050 000 евро, то есть очень значительная сумма.

Однако уже 26.07.2016 Арбитражным судом Волгоградской области было принято к производству заявление АО "Альфа-Банк", возбуждено дело о банкротстве АО "ВМК "КО" N А12-40718/2016 с последующим введением в отношении Должника процедуры банкротства, прекращенной 06.04.2017 в связи с утверждением судом мирового соглашения, а не в связи с погашением требований кредиторов.

При таких условиях, RED OCTOBER INTERNATIONAL SA не опровергло вывод суда о предоставлении финансирования в рамках реализации публично нераскрытого плана выхода фактически несостоятельного должника из кризиса при условии, что такой план не удалось реализовать.

Еще одним существенным обстоятельством для рассмотрения настоящего спора является следующее.

Возражая против требований RED OCTOBER INTERNATIONAL SA, конкурсный управляющий Должника и уполномоченный орган указывали, что и заявитель и Должник на момент заключения договора займа и предоставления финансирования являлись лицами, входящими в группу аффилированных лиц, подконтрольных конечному бенефициару Герасименко Д.П.

В связи с этим, конкурсный управляющий Должника и уполномоченный орган предполагают, что финансирование в рамках займа могло осуществляться за счет или, в том числе, за счет денежных средств самого АО "ВМК "КО", распределенных акционеру RED OCTOBER INTERNATIONAL SA в качестве прибыли от хозяйственной деятельности. Целью внутригруппового финансирования за счет транзитного использования средств должника являлось создание искусственной кредиторской задолженности для обеспечения контроля над Должником, в том числе, на случай банкротства последнего.

В соответствие с правоприменительной позицией, сформированной Определением Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 14.02.2019 N 305-ЭС18-17629 по делу N А40-122605/2017, в ситуации, когда независимые кредиторы представили серьезные доказательства и привели убедительные аргументы по поводу того, что именно указанным ими образом выстраивались отношения внутри группы, контролируемой одним и тем же лицом, аффилированный кредитор не может ограничиться представлением минимального набора документов (текста договора и платежных поручений) в подтверждение реальности заемных отношений. Он должен с достаточной полнотой раскрыть все существенные обстоятельства, касающиеся не только заключения и исполнения самой заемной сделки, но и оснований дальнейшего внутригруппового перенаправления денежных потоков, подтвердить, что движение средств соотносится с реальными хозяйственными отношениями, выдача займа и последующие операции обусловленные разумными экономическими или иными причинами. Нежелание аффилированного кредитора представить дополнительные доказательства, находящиеся в сфере контроля группы, к которой он принадлежит, в силу статьей 9 и 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации должно рассматриваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого со ссылкой на конкретные документы указывают его процессуальные оппоненты, а действия, связанные с временным зачислением таким аффилированным лицом средств на счета должника, подлежат квалификации по правилам статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Как отмечено судом первой инстанции, RED OCTOBER INTERNATIONAL SA источник средств для предоставления должнику займа в размере 37 050 000 евро не раскрыт.

Суду апелляционной инстанции соответствующих пояснений и доказательств также не представлено.

Относительно довода апелляционной жалобы о преюдициальном значении судебных актов по делу N А12-40718/2016, апелляционная коллегия отмечает следующее.

Дело N А12-40718/2018 о несостоятельности (банкротстве) АО "ВМК "КО" прекращено 06.04.2017 в связи с утверждением мирового соглашения.

Правовая оценка обстоятельств по ранее рассмотренному делу не может рассматриваться в качестве имеющей преюдициальное значение для арбитражного суда, рассматривающего иное дело.

Правоприменительная практика рассмотрения в рамках дел о банкротстве требований аффилированных лиц, основанных на договорах займа, касающаяся возможности отказа в требованиях в случае наличия у суда оснований для переквалификации отношений сторон из гражданско-правовых в корпоративные либо при установлении противоправной цели сформирована Верховным Судом РФ в период после включения требований RED OCTOBER INTERNATIONAL SA в реестр требований кредиторов АО "ВМК "КО" в рамках дела N А12-40718/2016.

Отказ суда от учета сформированной высшей судебной инстанцией правоприменительной позиции по причине наличия судебных актов, принятых до ее формирования и в рамках прекращенного дела, нарушал бы права независимых конкурсных кредиторов.

С учетом изложенного, исходя из конкретных обстоятельств спора, суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и отмены обжалуемого определения.

руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 18 апреля 2019 года по делу N А12-45020/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в кассационном порядке в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции, принявший определение.

Председательствующий судья

И.А. Макаров

Судьи

Л.А. Макарихина А.Ю. Самохвалова