Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 10 июля 2019 г. N 02АП-2936/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 19 сентября 2019 г. N Ф01-4539/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Киров

10 июля 2019 г.

Дело N А17-6868/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 июля 2019 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кормщиковой Н.А.,

судей Сандалова В.Г., Шаклеиной Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Русиноввой А.И.,

при участии в судебном заседании:

представителя банка: Гречиной О.В., по доверенности от 26.02.2019;

представителя ООО "Шереметьев Арт": Корневой О.А., по доверенности от 04.07.2019;

рассмотрев в судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции заявление конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Шереметев Арт" (ОГРН 1103702025668, ИНН 370631997) Чувикиной Юлии Владимировны

об утверждении изменений в Положение о порядке, об условиях, сроках и условиях продажи имущества ООО "Шереметев Арт",

установил:

в рамках дела о несостоятельности общества с ограниченной ответственностью "Шереметев Арт" (далее - ООО "Шереметьев Арт", Общество, должник) конкурсный управляющий Чувикина Юлия Владимировна (далее -конкурсный управляющий) обратилась в Арбитражный суд Ивановской области с заявлением об утверждении изменений в Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника.

Определением Арбитражного суда Ивановской области от 14.03.2019 заявленные требования удовлетворены.

Конкурсный кредитор - акционерный коммерческий банк "Инвестиционный торговый банк" (публичное акционерное общество) (далее - АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО), Банк, заявитель жалобы) обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда от 14.03.2019 и отказать конкурсному управляющему в удовлетворении заявления об утверждении изменений в Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника.

По мнению заявителя жалобы, решения, принятые на собрании кредиторов 01.02.2019, не были обжалованы в установленном законом порядке, таким образом, конкурсный управляющий должен руководствоваться волеизъявлением кредиторов должника. Отсутствие согласия собрания кредиторов на уступку прав требования ООО "ИТБ-Смол" обусловлено принципами и целями конкурсного производства - максимальное удовлетворение требований кредиторов за счет реализации имущества должника. Права требования к ООО "ИТБ-Смол" являются основным активом должника, за счет которого может быть частично погашены требования кредиторов (номинальная стоимость прав требования составляет 91 % от балансовой стоимости всего имущества должника). ООО "ИТБ-Смол", право требования к которому включено конкурсным управляющим в лот N 2, в настоящее время находится в процедуре банкротства (03.10.2018 года введена процедура конкурсного производства). Кредиторская задолженность ООО "Шереметев Арт" включена в третью очередь реестра требований кредиторов как необеспеченная залогом имущества. Основной актив ООО "ИТБ-Смол" - здание и земельный участок, за счет которых могут быть удовлетворены требования кредиторов, в ходе инвентаризации были оценены в 133 миллиона рублей. И здание, и земельный участок переданы в залог ООО "СмартДисплеер Рус", чье требование о включении в реестр требований кредиторов на 150 миллионов рублей сейчас рассматривается Арбитражным судом Ивановской области. В рамках этого обособленного спора АКБ "Инвеетторгбанк" возражает против включения ООО "СмартДисплеер Рус" в реестр требований кредиторов, так как в основании данного требования лежат обязательства, носящие корпоративный характер. В текущей ситуации права требования ООО "Шереметев Арт", не обеспеченные залогом имущества ООО "ИТБ -Смол", в силу преимущественного положения залоговых кредиторов не имеют перспектив к погашению, а следовательно рыночная стоимость данных прав требования стремится к 0. В случае отказа во включении в реестр требований кредиторов ООО "ИТБ-Смол" требований ООО "СмартДисплеер Рус" требования, принадлежащие ООО "Шереметев Арт", будут погашены в рамках конкурсного производства в полном объеме. АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) не был надлежащим образом уведомлен о принятии к производству и дате и времени рассмотрения арбитражным судом заявления конкурсного управляющего ООО "Шереметев Ар г" об утверждении изменений в Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника ООО Шереметев Арт" в части добавления лота N 2 (права требования ООО "ИТБ -Смол"). Определение Арбитражного суда Ивановской области от 27.02.2019 о назначении к рассмотрению заявления конкурсного управляющего ООО "Шереметев Арт" на 14.03.2019 банк получил только 18.03.2019, что подтверждается отчетом об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 15300031692796, которым было направлено определение о назначении судебного заседания на 27.02.2019 года. Определение Арбитражного суда Ивановской области от 14.03.2019, размещенное на сайте kad.arbitr.ru 15.03.2019, не содержит сведений о подписании данного судебного акта ЭЦП судьи, принявшего данный судебный акт, что является безусловным основанием для отмены, предусмотренным пунктом 5 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заявитель жалобы представил дополнения, в которых указывает, что основной актив ООО "ИТБ-Смол", за счет которого могут быть удовлетворены требования кредиторов, - здание и земельный участок, расположенные по адресу: г. Иваново, ул. Наумова, д.1.- в ходе инвентаризации были оценены в 133 миллиона рублей. Независимой оценки текущей рыночной стоимости дебиторской задолженности ООО "ИТБ-Смол" конкурсный управляющий ООО "Шереметев Арт" не проводила. Начальная продажная стоимость дебиторской задолженности была определена равной суммам, включенным в реестр требований кредиторов ООО "ИТБ-Смол". В текущей ситуации дела о банкротстве ООО "ИТБ -Смол", когда не разрешен вопрос о включении или невключении залогового кредитора в реестр, необеспеченные права требования ООО "Шереметев Арт" к ООО "ИТБ -Смол", в силу преимущественного положения залоговых кредиторов не имеют перспектив к погашению. Эффективной и максимально выгодной для кредиторов продажа дебиторской задолженности ООО "ИТБ-Смол" возможна только при фактической возможности взыскать данную задолженность, что в данном случае выражается в недопущении включения в реестр корпоративной задолженности перед мажоритарным собственником, обеспеченной залогом основного актива должника. Восстановление рыночной стоимости прав требования к ООО "ИТБ-Смол" до уровня начальной продажной стоимости (16 098 675,79 рублей) произойдет после вступления в силу судебного решения об отказе во включении в реестр требований кредиторов ООО "ИТБ-Смол" требований ООО "СмартДисплеер Рус", когда требования ООО "Шереметев Арт", включенные в реестр требований кредиторов, получат реальную перспективу к погашению в рамках конкурсного производства ООО "ИТБ-Смол" в полном объеме. Согласно статистическим данным только треть торгов дебиторской задолженностью состоялись или были заключены с единственным участником, при этом наибольшее число торгов в форме аукциона заканчивается с дисконтом к номинальной величине долга более 95%.

Конкурсный управляющий в отзыве на апелляционную жалобу указывает, что действия конкурсного управляющего по обращению к собранию кредиторов, а также в суд с заявлением об утверждении изменений в Положение о продаже имущества соответствовали нормам статей 60, 139 Закона о банкротстве. Заявителем жалобы в нарушение положений статьи 65 АПК РФ доказательств того, что реализация дебиторской задолженности должника в предложенном конкурсным управляющим порядке противоречит действующему законодательству, повлечет уменьшение конкурсной массы или нарушит права и законные интересы кредиторов иным образом, в материалы дела не представлено. Возбуждение в отношении дебитора ООО "ИТБ-СМОЛ" процедуры конкурсного производства, размер требований, включенных в реестр требований кредиторов к данному должнику указывает на маловероятный характер взыскания дебиторской задолженности в ближайшие сроки и вообще в целом. Довод о возможном погашении дебиторской задолженности в рамках процедуры банкротства ООО "ИТБ-СМОЛ" носит вероятностный и предположительный характер. Разрешение вопроса о правомерности включения в реестр требований кредиторов ООО "ИТБ-СМОЛ" требований залогового кредитора ООО "СмартДисплеерРус", о которых упоминает Банк, имеет продолжительный и неопределенный по времени и по существу характер. У суда не имелось обязанности по отдельному извещению кредитора о рассмотрении заявления конкурсного управляющего путем направления в его адрес определения на бумажном носителе. 18.03.2019 в адрес конкурсного управляющий должника Чувикиной Ю.В. Арбитражным судом Ивановской области письмом с почтовым идентификатором 15300033621596 направлена и 21.03.2019 получена Чувикиной Ю.В. заверенная копия обжалуемого Банком определения Арбитражного суда Ивановской области. Из копии определения от 14.03.2019 усматривается, что верность копии удостоверена штампом "копия верна" с указанием наименования суда, должности удостоверяющего лица, подписи. Кроме того, в материалах дела имеется подлинник определения Арбитражного суда Ивановской области от 14.03.2019, подписанный судьей. Конкурсный управляющий просит определение Арбитражного суда Ивановской области от 14.03.2019 по делу N А17-6868/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) - без удовлетворения.

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 26.04.2019 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" 27.04.2019 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Суд апелляционной инстанции установил, что каких-либо доказательств, подтверждающих вручение АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) определения арбитражного суда от 14.03.2019 до судебного заседания, материалы дела не содержат.

В соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 270 АПК РФ решение суда первой инстанции подлежит отмене, в связи с рассмотрением дела в отсутствие лица участвующего в деле, не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Определением от 10.06.2019 суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для арбитражного суда первой инстанции, судебное заседание по делу назначено на 10.07.2019 в 10 часов 15 минут.

04.07.2019 конкурсный управляющий Чувикина Ю.В. представила пояснения в материалы дела, в соответствии с которыми просит вынести судебный акт об утверждении изменений в положение о порядке, об условиях и сроках продажи имущества ООО "Шереметев Арт" в части продажи прав требования в редакции, предложенной конкурсным управляющим.

КБ "ИТБ" (ПАО) обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с ходатайством об участии в судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи. Данное ходатайство апелляционным судом рассмотрено и удовлетворено.

В соответствии со статьей 18 АПК РФ в составе суда произведена замена судьи Дьяконовой Т.М. на судью Сандалова В.Г.

Представитель конкурсного управляющего в судебном заседании поддержала заявление о внесении изменений в положение о порядке, об условиях, сроках и условиях продажи имущества ООО "Шереметев Арт", дала пояснения на вопросы суда.

Представитель КБ "ИТБ" (ПАО) поддержала возражения, изложенные в письменном виде, возражает против внесения изменений в Положение.

Иные лица явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. Письменно позиции по делу не выразили.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей неявившихся лиц.

В ходе рассмотрения заявления конкурсного управляющего Чувикина Юлия Владимировна об утверждении изменений в Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Решением Арбитражного суда Ивановской области от 10.10.2017 (резолютивная часть от 09.10.2017) ликвидируемый должник - ООО "Шереметев Арт" по заявлению ООО "Ивановская территориальная организация Госзаказ" признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждена Чувикина Юлия Владимировна.

Конкурсным управляющим Чувикиной Ю.В. в состав конкурсной массы должника включено следующее имущество: сборно-разборная конструкция (шатер для организации летнего кафе); право требования к ООО "ИТБ-СМОЛ" (ИНН 3702051259, ОГРН 1043700054408, адрес:153012, г. Иваново, ул. Наумова, д.1) в сумме 16 098 675,79 рублей. Данные требования подтверждены судебным актом о включении в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ИТБ-СМОЛ".

Определением Арбитражного суда Ивановской области от 18.10.2018 суд утвердил порядок продажи имущества должника в отношении сборно-разборной конструкции.

С учетом того, что в отношении контрагента должника - ООО "ИТБ-СМОЛ" решением суда от 03.10.2018 по делу N А17-4400/2017 введена процедура банкротства (конкурсное производство), конкурсный управляющий разработала дополнения в Положение о порядке продажи имущества путем включения в данное положение дебиторской задолженности в сумме 16 098 675,79 руб. с целью его реализации с установлением начальной цены в размере ее номинальной стоимости.

На собрании кредиторов 01.02.2019 кредиторы воздержались от принятия решения о продаже прав требований и отклонили предложенные конкурсным управляющим изменения в Положение о порядке продажи.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения конкурсного управляющего Чувикиной Ю.В. с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Рассмотрев заявленные требования, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований конкурсного управляющего.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии со статьей 60 Закона о банкротстве в рамках дела о банкротстве рассматриваются заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами.

Согласно пункту 2 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Продажа прав требования должника осуществляется конкурсным управляющим в порядке и на условиях, установленных статьей 139 настоящего Федерального закона, если иное не установлено федеральным законом или не вытекает из существа требования.

В соответствии с пунктом 2 статьи 139 Закона о банкротстве в случае возникновения в ходе конкурсного производства обстоятельств, в связи с которыми требуется изменение порядка, сроков и (или) условий продажи имущества должника, конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения соответствующие предложения относительно таких изменений.

В соответствии с положениями статьи 140 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) приступить к уступке прав требования должника путем их продажи, если иной порядок не установлен настоящим Законом.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела, начальная цена дебиторской задолженности (ООО "ИТБ-СМОЛ") в сумме 16 098 675,79 руб. установлена в размере ее номинальной стоимости.

Реестр требований кредиторов ООО "ИТБ-СМОЛ" содержит требования, включенные в третью очередь реестра требований кредиторов должника на общую сумму 209 575 165,13 руб.; основные средства ООО "ИТБ-СМОЛ" оценены балансовой стоимостью 133 992 873,52 руб. (отчет от 18.03.2019).

Кроме того, ООО "СмартДисплеер Рус" в рамках дела N А17-4400/2017 обратилось с требованием о включении в реестр как залогового кредитора (судебное заседание отложено на 14.08.2019).

По мнению конкурсного управляющего оснований полагать, что требования ООО "Шереметьев Арт" в общей сумме 16 098 675,79 руб. будут погашены в деле о несостоятельности (банкротстве) ООО "ИТБ-СМОЛ" не имеется, в связи с чем указывает на наличие разногласий с кредиторами должника ООО "Шереметьев Арт" по вопросам, имеющим отношение к дебиторской задолженности.

Вместе с тем, пункт 3 статьи 140 Закона о банкротстве предоставляет возможность передать на разрешение суда разногласия между конкурсным управляющим и собранием кредиторов (комитетом кредиторов) по вопросу согласования порядка продажи прав требования должника, но не по вопросу принятия решения об уступке прав требования должника путем их продажи в ситуации, когда собранием кредиторов согласия на это не дано.

Согласование порядка продажи прав требований возможно только в случае принятия собранием кредиторов принципиального решения об их продаже, а не в отсутствие такого решения.

Из материалов дела усматривается, что согласие кредиторов ООО "Шереметев Арт" на продажу дебиторской задолженности арбитражным управляющим получено не было. Вопрос о продаже прав требований к ООО "ИТБ-СМОЛ" оставлен без рассмотрения, кредиторы отклонили предложенные конкурсным управляющим изменения в Положение о порядке продажи (протокол от 01.02.2019).

Доказательства затруднительности или невозможности взыскания дебиторской задолженности, предлагаемой управляющим к продаже, в материалах дела отсутствуют, поскольку имеются сведения о наличии у дебитора имущества в значительном размере.

Установив, что реализация дебиторской задолженности ООО "Шереметев Арт" в порядке, предложенном конкурсным управляющим, в отсутствие волеизъявления кредиторов должника и доказательств получения экономической выгоды вследствие продажи дебиторской задолженности на торгах, а также доказательств невозможности ее взыскания, противоречит положениям Закона о банкротстве и не соответствует целям проведения процедуры конкурсного производства, апелляционный суд полагает, что заявленные конкурсным управляющим Чувикиной Ю.В. требования удовлетворению не подлежат.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости отмены определение Арбитражного суда Ивановской области от 14.03.2019 по делу N А17-6868/2017 с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении требований конкурсного управляющего.

Ссылка АКБ "Инвестторгбанк" (ПАО) на то, что обжалуемое определение не подписано судьей, рассматривавшим дело, не принимается судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 169 АПК РФ решение арбитражного суда излагается в виде отдельного документа и должно быть написано от руки или выполнено с помощью технических средств.

Решение подписывается судьей, а в случае коллегиального рассмотрения дела - всеми судьями, участвовавшими в принятии решения, в том числе судьей, имеющим особое мнение (пункт 3 статьи 169 АПК РФ).

Согласно пункту 5 статьи 169 АПК РФ решение арбитражного суда выполняется в одном экземпляре и приобщается к делу.

Из пункта 1 статьи 177 АПК РФ следует, что лицам, участвующим в деле, арбитражный суд направляет копии решения.

В соответствии с пунктом 3.33 Инструкции по делопроизводству в арбитражных судах Российской Федерации (первой, апелляционной и кассационной инстанциях), утвержденной приказом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.03.2004 N 27, судья, рассмотревший судебное дело единолично, а также состав суда при коллегиальном рассмотрении дела подписывают только подлинники судебных актов, которые подшиваются в судебное дело.

В материалах судебного дела N А17-6868/2017 имеется подлинник определения Арбитражного суда Ивановской области от 14.03.2019, принятого судом в составе судьи Рябцевой Н.А., на котором имеется личная подпись судьи.

Определением Второго арбитражного апелляционного суда от 30.04.2019 по настоящему делу приняты обеспечительные меры в виде объявления конкурсному управляющему ООО "Шереметев Арт" Чувикиной Ю.В. запрета проводить торги в отношении лота N 2 - права требования ООО "ИТБ-Смол" на сумму 16 098 675,79 руб. до рассмотрения судом апелляционной жалобы АКБ "Инвестиционный торговый банк" (ПАО) на определение Арбитражного суда Ивановской области от 14.03.2019.

Согласно части 5 статьи 96 АПК РФ, а также разъяснениям, приведенным в пункте 25 Постановления N 55, в случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта.

В соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче заявлений и апелляционной жалобы по данной категории дел государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269 (часть 2), 270 (пункт 2 части 4), 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ивановской области от 14.03.2019 по делу N А17-6868/2017 отменить.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего Чувикиной Юлии Владимировны о внесении изменений в Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Шереметев Арт" отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение одного месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Ивановской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

Н.А. Кормщикова

Судьи

В.Г. Сандалов Е.В. Шаклеина