Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 июля 2019 г. N 09АП-36304/19

город Москва

31 июля 2019 г.

Дело N А40-273972/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июля 2019 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 июля 2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Е.Б. Расторгуева,

судей Д.Н. Садиковой, А.И. Трубицына,

при ведении протокола судебного заседания секретарем С.В. Саватюхиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества Холдинговая компания "ЭЛЕКТРОЗАВОД" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 08 мая 2019 года по делу N А40-273972/18, принятое судьей Михайловой Е.В.,

по иску Акционерного общества "Мосэнергосбыт" (юр.адрес: 117312, г. Москва, ул. Вавилова, 9, ОГРН: 1057746557329, ИНН: 7736520080) к Открытому акционерному обществу Холдинговая компания "ЭЛЕКТРОЗАВОД" (юр.адрес: 107023, г. Москва, ул. Электрозаводствая, дом 21, ОГРН: 1027700157605, ИНН: 7718013390) о взыскании долга, пени,

третьи лица - Публичное акционерное общество "Московская объединённая электросетевая компания" (ОГРН 1057746555811), ООО "РИКС-МОДА" (ОГРН 1027739197672), ООО "УК ЮНИ-ДОМ" (ОГРН 5067746345827)

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Прошляков А.В. по доверенности от 22.05.2018

от ответчика: Живичкина Ю.М. по доверенности от 18.07.2019

от третьего лица ПАО "Московская объединённая электросетевая компания" - Алпатова М.Г. по доверенности от 14.03.2019;

УСТАНОВИЛ:

АО "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ОАО "ЭЛЕКТРОЗАВОД" о взыскании задолженности в размере 612 177, 28 руб., неустойки в размере 31 569, 68 руб., неустойки, начисленной за последующий период с 14 ноября 2018 г. по дату фактической уплаты долга.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ПАО "Московская объединённая электросетевая компания" (ОГРН 1057746555811), ООО "РИКС-МОДА" (ОГРН 1027739197672), ООО "УК ЮНИ-ДОМ" (ОГРН 5067746345827).

Решением суда от 08 мая 2019 года исковые требования удовлетворены.

Ответчик не согласился с решением суда и подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда ввиду его незаконности и необоснованности, в удовлетворении иска отказать, поскольку факт безучетного потребления электроэнергии не доказан, период неучтенного потребления необоснован, неустойка рассчитана неверно.

Истец и ПАО "МОЭСК" представили письменные пояснения по делу, в которых возражают против доводов жалобы, просят их оставить без удовлетворения, а решение суда без изменения, указывая на то, что доводы ответчика не могут служить основанием для отмены решения суда.

Рассмотрев дело в отсутствие не явившихся третьих лиц, извещенных надлежащим образом о судебном разбирательстве в порядке статей 123, 156, 266, 268 и 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения явившихся представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает решение суда подлежащим изменению ввиду неполного выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что правоотношения сторон по поставке электроэнергии по адресу энергопринимающего оборудования: г.Москва, ул.М.Семеновская, д.15/17, корп.2 урегулированы заключенным сторонами договором энергоснабжения от 01 марта 2011 года N 12208369 (т.1 л.д.14).

По результатам проведенной проверки узла учета электроэнергии в указанной точке поставки выявлено безучетное потребление ответчиком электрической энергии, стоимость которой ответчик добровольно не уплатил, поэтому истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 г. N 442.

Пунктом 2 Основных положений дано понятие безучетному потреблению - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пункт 167 Основных положений предусматривает, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

15 июня 2018 года по результатам проведенной проверки узла учета сетевой организацией составлен акт проверки, которым выявлено нарушение в виде подключения в границе балансовой принадлежности ответчика до прибора учета нагрузки от вводного автоматического выключателя (т.2 л.д.32-33).

Акт проверки подписан представителем ответчика с замечаниями о том, что выявленное подключение нагрузки не относится к ответчику, установленная сетевой организацией схема электропотребления имеет несоответствия.

03 июля 2018 года сетевой организацией составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии в результате указанного нарушения (т.2 л.д.35-37).

Акт о неучтенном потреблении подписан ответчиком так же с аналогичными при проверке замечаниями.

Указанные возражения ответчика судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку при сопоставлении акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности (т.2 л.д.7) с актом проверки следует несогласованное подключение нагрузки до прибора учета именно в границе балансовой принадлежности ответчика, а именно ответчик несет ответственность за надлежащее состояние энергопринимающего оборудования, прибора учета и цепей в границе своей балансовой принадлежности. При этом указанное нарушение (подключение нагрузки) отсутствовало до проверки (т.2 л.д.7-8, 19, 135, 139). Возражения ответчика о том, что в акте проверке схема условна и имеет несоответствия суд апелляционной инстанции признает несостоятельными, поскольку при изложении замечаний при проверке ответчик не указал конкретно, в чем заключается условность схемы, какие конкретно имеются несоответствия, не привел со свой стороны схему, которую считает надлежащей. Ссылка ответчика на проведенную 06 сентября 2018 года проверку (т.2 л.д.30) так же несостоятельна, поскольку не может опровергает предшествующие этой проверке обстоятельства, установленные 15 июня 2018 года при составлении акта.

Указанное нарушение в виде подключение нагрузки произведено до прибора учета и потому не учитывается прибором учета, что позволяет ответчику осуществлять безучетное потребление электрической энергии и согласно пункту 2 Основных положений правомерно квалифицировано судом первой инстанции как безучетное потребление.

Поэтому суд апелляционной инстанции признает установленный сетевой организацией факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии документально обоснованным.

Таким образом, проверка проведена в соответствии с пунктами 167, 177 Основных положений, а содержание акта о неучтенном потреблении соответствует требованиям пунктов 192 и 193 Основных положений.

Объем безучетного потребления электрической энергии определен в соответствии с пунктом 195 Основных положений с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям, что не опровергнуто ответчиком.

Возражения ответчика о неправильном определении периода безучетного потребления электроэнергии подлежат отклонению, поскольку предыдущая проверка производилась 02 августа 2010 года (т.2 л.д.18-19) и в силу пунктов 172 и 195 Основных положений должна проводиться не реже 1 раза в год, поэтому период неучтенного потребления правильно определен сетевой организацией с 02 августа 2017 года по 15 июня 2018 года.

Учитывая изложенное, истцом правомерно предъявлена к взысканию с ответчика основная задолженность за потребленную электроэнергию в сумме 612 177, 28 рублей.

Правомерность начисления неустойки ответчиком не оспаривается, за исключением ошибки, допущенной истцом (что признал представитель истца в судебном заседании), поскольку после частичной оплаты счета N Э/69/55874 на сумму 117 154, 57 рублей задолженность, на которую начисляется неустойка, должна составить 69 146, 45 рублей, а не 133 519, 63 рублей как ошибочно посчитал истец (расчет т.1 л.д.4).

В этой связи, неустойка за период по 13 ноября 2018 года составит 29 489, 93 рублей и подлежит взысканию с ответчика в пользу истца с продолжением ее начисления за последующий период по день фактического исполнения обязательства по оплате основной задолженности.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 08 мая 2019 года по делу N А40-273972/2018 изменить.

Взыскать с ОАО "ЭЛЕКТРОЗАВОД" 107023 МОСКВА ГОРОД УЛИЦА ЭЛЕКТРОЗАВОДСКАЯ ДОМ 21, ОГРН: 1027700157605, Дата присвоения ОГРН: 27.08.2002, ИНН: 7718013390 в пользу АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" 117312, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ВАВИЛОВА, 9, ОГРН: 1057746557329, Дата присвоения ОГРН: 01.04.2005, ИНН: 7736520080 задолженность в размере 612 177 руб. 28 коп., неустойку в размере 29 489 руб. 93 коп., неустойку, начисленную за последующий период с 14 ноября 2018 года на остаток основного долга в порядке абз. 8 п.2 статьи 37 ФЗ "Об электроснабжении" от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ по дату фактической уплаты долга, а также в возмещение расходов на оплату государственной пошлины - 15 824 рублей.

Отказать в удовлетворении остальной части иска.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Б. Расторгуев

Судьи

Д.Н. Садикова А.И. Трубицын