Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 5 августа 2019 г. N 05АП-5538/19

г. Владивосток

05 августа 2019 г.

Дело N А51-19129/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 августа 2019 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А.В. Ветошкевич,

судей Л.А. Мокроусовой, Н.А. Скрипки,

при ведении протокола секретарем судебного заседания В.А. Ходяковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "ПромМаш"

апелляционное производство N 05АП-5538/2019

на определение от 02.07.2019

судьи А.А. Мусориной

по делу N А51-19129/2018 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "ПромМаш" о признании несостоятельным (банкротом) Открытого акционерного общества "Губеровский ремонтно-механический завод"

при участии:

от ООО "ПромМаш": Синельников С.А., по доверенности со специальными полномочиями от 15.07.2019 сроком действия до 31.12.2019, паспорт;

иные лица, участвующие в деле о банкротстве, не явились,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ПромМаш" (далее - ООО "ПромМаш", заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании открытого акционерного общества "Губеровский ремонтно-механический завод" (далее - ОАО "Губеровский РМЗ", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Приморского края от 13.11.2018 в отношении ОАО "Губеровский РМЗ" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим должника утвержден Широков Юрий Савельевич.

Определением от 17.01.2019 Широков Ю.С. освобожден от исполнения обязанностей временного управляющего должника. Определением от 01.02.2019 временным управляющим должника утвержден Лопанов Александр Николаевич.

В рамках данного дела о банкротстве в суд 04.06.2019 обратился временный управляющий с заявлением о признании собрания кредиторов должника, состоявшегося 24.05.2019, недействительным.

При рассмотрения дела суд первой инстанции в порядке статьи 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) объединил обособленные споры N N 78295/2019, 79184/2019 в одно производство с обособленным спором N 77765/2019 для их совместного рассмотрения, поскольку заявления аналогичны и поданы временным управляющим с целью признания недействительным собрания кредиторов ОАО "Губеровский РМЗ" от 24.05.2019.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 02.07.2019 заявление временного управляющего Лопанова А.Н. удовлетворено; собрание кредиторов должника от 24.05.2019 признано недействительным.

Обжалуя указанный судебный акт в порядке апелляционного производства, ООО "ПромМаш" указало на отсутствие нарушения прав и законных интересов временного управляющего. Также считает, что кредитор ООО "Актив" не мог принять участие в повторном первом собрании кредиторов либо по своей воле (в случае его надлежащего извещения), либо ввиду его ненадлежащего извещения временным управляющим.

В судебном заседании представитель ООО "ПромМаш" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил обжалуемое определение отменить.

Представители иных лиц, участвующих в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, надлежаще извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в том числе с учетом публикации необходимой информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, в заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не явились. Апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие по правилам статей 156, 266 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, судебная коллегия установила, что первое собрание кредиторов ОАО "Губеровский РМЗ", назначенное на 26.04.2019, не состоялось по причине отсутствия кворума - кредиторы на собрание кредиторов не явились.

Сообщение о результатах проведения собрания кредиторов N 3731091 размещено временным управляющим ОАО "Губеровский РМЗ" в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (далее - ЕФРСБ) 03.05.2019.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 13.05.2019 судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего отложено на 06.06.2019, суд также обязал кредиторов и уполномоченный орган принять решение о выборе одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве.

Временный управляющий ОАО "Губеровский РМЗ" уведомил всех известных кредиторов о проведении первого собрания кредиторов ОАО "Губеровский РМЗ", которое назначено на 24.05.2019 в 11 час. 00 мин. по адресу: 692010, с. Новостройка, ул. Заводская, д.17.

Повестка собрания кредиторов включала следующие вопросы:

1. Отчет временного управляющего.

2. Принятие решения о введении одной из процедур банкротства (финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение).

3. О выборе СРО и кандидатуры арбитражного управляющего.

4. Об утверждении количественного состава комитета кредиторов.

5. Об избрании членов комитета кредиторов.

6. Избрание представителя собрания кредиторов.

7. О сроках проведения собраний кредиторов.

8. Об электронном представлении кредиторам для ознакомления отчетов арбитражного управляющего о проделанной работе.

Соответствующее сообщение о собрании кредиторов размещено в ЕФРСБ 09.05.2019 за N 3745443.

Однако, по причине болезни временного управляющего, что подтверждено представленным в материалы дела больничным листом, последний не мог провести собрание кредиторов, назначенное им на 24.05.2019.

В адрес участников собрания кредиторов 24.05.2019 в 10 час. 27 мин. через приемную ОАО "Губеровский РМЗ" поступила телеграмма от помощника арбитражного управляющего А. Коротина о том, что в связи с болезнью временного управляющего А.Н. Лопанова первое собрание кредиторов не состоится, о дате и времени первого собрания кредиторов кредиторы будут уведомлены заблаговременно в установленном законом порядке.

Соответствующее сообщение о результатах проведения собрания кредиторов размещено временным управляющим в ЕФРСБ 27.05.2019 за N 3796716.

Впоследствии, 28.05.2019 от конкурсного кредитора ООО "ПромМаш" на электронную почту арбитражного управляющего поступила фото-копия протокола первого собрания кредиторов от 24.05.2019.

Из содержания копии протокола следует, что в период времени с 11 час. 45 мин. по 14 час. 15 мин. представитель конкурсного кредитора ООО "ПромМаш" самостоятельно провел первое собрание кредиторов, начав регистрацию лиц, остававшихся в кабинете генерального директора ОАО "Губеровский РМЗ" в 11 часов 15 минут.

Проведенное кредитором первое собрание, оформленное протоколом от 24.05.2019, утвердило следующую повестку дня:

1. Отчет временного управляющего.

2. Принятие решения о введении одной из процедур банкротства (финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение).

3. О выборе СРО и кандидатуры арбитражного управляющего.

4. Об утверждении количественного состава комитета кредиторов.

5. Об избрании членов комитета кредиторов.

6. Избрание представителя собрания кредиторов.

7. О сроках проведения собраний кредиторов.

8. Об электронном представлении кредиторам для ознакомления отчетов арбитражного управляющего о проделанной работе.

9. Выбор реестродержателя (дополнительный вопрос повестки дня, включённый большинством голосов от присутствующих).

По итогам голосования собранием кредиторов 24.05.2019 приняты следующие решения:

1. Отчет временного управляющего не принимать.

2. Ходатайствовать о введении процедуры конкурсное производство.

3. Утвердить кандидатуру Бабенко В.П., НП СРО "Меркурий".

4. Избрать комитет кредиторов в количестве 3-х человек.

5. Избрать членами комитета кредиторов Синельникова Сергея Александровича, Берлова Ивана Анатольевича, Костюк Елену Сергеевну.

6. Избрать представителем собрания кредиторов Синельникова С.А.

7. Проводить собрания кредиторов один раз в три месяца.

8. Об электронном представлении кредиторам для ознакомления отчётов арбитражного управляющего о проделанной работе.

9. Реестродержателя не выбирать.

Временный управляющий посчитав, что собрание кредиторов должника от 24.05.2019 является недействительным, нарушает его законные права и интересы, а также интересы кредиторов, не принявших участие в собрании кредиторов, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Повторно рассмотрев заявление с учетом доводов апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции признает выводы суда первой инстанции об удовлетворении заявления временного управляющего соответствующими действующему законодательству и обстоятельствам дела, а доводы апеллянта - подлежащими отклонению в силу следующего.

Пунктом 4 статьи 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) предусмотрено, что в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Согласно пункту 1 статьи 12 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

Правилами статьи 72 Закона о банкротстве установлено, что временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона.

Участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 настоящего Федерального закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве, конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Как следует из материалов дела, на дату проведения собрания кредиторов в реестр требований кредиторов должника включены требования ООО "ПромМаш" в размере 12 033 152 руб.; МИФНС РФ N 2 в размере 2 071 515, 42 руб.; ООО "Актив" в размере 100 000 руб.

Согласно протоколу первого собрания кредиторов от 24.05.2019 в собрании принимали участие ООО "ПромМаш" и МИФНС РФ N 2, владеющие в совокупности 99,7 % голосов.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов. Повторно созванное собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем тридцатью процентами голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены в соответствии с настоящим Федеральным законом (пункт 4 статьи 12 Закона о банкротстве).

В силу статьи 13 Закона о банкротстве надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять рабочих дней до даты проведения собрания кредиторов.

Поскольку перед собранием кредиторов, назначенным на 24.05.2019 в 11 час. 00 мин., в адрес участников собрания кредиторов 24.05.2019 в 10 час. 27 мин. от временного управляющего (его помощника) поступила телеграмма о том, что в связи с его болезнью первое собрание кредиторов не состоится, о дате и времени первого собрания кредиторы будут уведомлены заблаговременно в установленном законом порядке, нельзя признать ООО "Актив" надлежащим образом извещенным о собрании кредиторов, которое состоялось в 11 час. 15 мин.

Также следует учесть, что в силу пункта 4 статьи 13 Закона о банкротстве сообщение о проведении собрания кредиторов подлежит включению арбитражным управляющим в ЕФРСБ в порядке, установленном статьей 28 настоящего Федерального закона, не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов.

Согласно абзацу седьмому пункта 3 указанной статьи в сообщении о проведении собрания кредиторов должны содержаться, в том числе, сведения о повестке собрания кредиторов.

Таким образом, учитывая отсутствие на собрании кредиторов ООО "Актив", включение в повестку собрания, состоявшегося 24.05.2019, дополнительного вопроса: "Выбор реестродержателя", является нарушением прав и законных интересов ООО "Актив", как конкурсного кредитора должника.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно признал решения, принятые на собрании кредиторов ОАО "Губеровский РМЗ" от 24.05.2019, недействительными.

Доводы апелляционной жалобы не нашли своего подтверждения при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции, не опровергают выводы суда по существу спора, не содержат фактов, которые не были бы проверены и учтены судом первой инстанции при рассмотрении заявления.

Основания для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Уплата государственной пошлины при обжаловании данного определения правилами статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации уплата не предусмотрена.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве, разъяснениями, содержащимися в абзаце 3 пункта 35.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35, абзацем 2 части 1 статьи 291.1 АПК РФ (в редакции Федерального закона от 02.03.2016 N 47-ФЗ) постановление суда апелляционной инстанции, вынесенное по результатам рассмотрения жалобы на определение суда первой инстанции об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов (пункт 5 статьи 15 Закона о банкротстве), обжалованию в Арбитражный суд Дальневосточного округа не подлежит и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 АПК РФ, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 02.07.2019 по делу N А51-19129/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного суда Российской Федерации в течение двух месяцев.

Председательствующий

А.В. Ветошкевич

Судьи

Л.А. Мокроусова Н.А. Скрипка