Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 августа 2019 г. N 09АП-32848/19

г. Москва

15 августа 2019 г.

Дело N А40-308694/18

Резолютивная часть постановления объявлена 14 августа 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 августа 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Н.В. Юрковой,

Судей: А.М. Елоев, Л.А. Яремчук,

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.И. Апостоловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ГБУ "ЖИЛИЩНИК РАЙОНА СЕВЕРНОЕ БУТОВО"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.05.2019 по делу N А40-308694/18

по иску ГБУ "ЖИЛИЩНИК РАЙОНА СЕВЕРНОЕ БУТОВО" (ОГРН: 5147746230264)

к ООО "ФЕНИКС-АС" (ОГРН: 1037739650002)

о взыскании 877.446 руб. 56 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Волчкова С.А. по доверенности от 22.04.2019,

от ответчика: Харичков С.А. по доверенности от 01.09.2019,

УСТАНОВИЛ:

ГБУ "ЖИЛИЩНИК РАЙОНА СЕВЕРНОЕ БУТОВО" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Феникс-АС" (далее - ответчик) о взыскании задолженности за коммунальные услуги в связи с несанкционированным вмешательством в работу прибора учета горячей и холодной воды в размере 877 446 руб. 56 коп.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 23.05.2019 по делу N А40-308694/18 в иске отказано.

С указанным судебным актом не согласился истец, подал апелляционную жалобу, в которой просил решение от 23.05.2019 отменить и принять новый судебный акт, взыскав с ответчика задолженность в размере 401.732 руб. 93 коп.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда 14.08.2019 представитель истца заявил об отказе от исковых требований, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в части взыскания 475.713 руб. 63 коп.

В судебном заседании 14.08.2019 судом рассмотрено заявленное ходатайство.

Отказ от иска в письменном виде приобщен к материалам дела.

В силу части 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

В силу пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

В судебном заседании апелляционного суда истец указал, что просит взыскать долг в размере 401.732 руб. 93 коп. за период с 01.03.2018 по 31.05.2018.

Проверив законность и обоснованность принятого решения в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 15.08.2015 между истцом (управляющий) и ответчиком (пользователь) заключен договор на предоставление коммунальных и эксплуатационных услуг и сбор платежей за эти услуги N 64 (л.д.8-12).

Управляющий обеспечивает предоставление, а пользователь использование и оплату коммунальных и эксплуатационных услуг за нежилое помещение (строение), расположенное по адресу: г. Москва, ул. Коктебельская, д. 2, корп. 1 общей площадью 56,4 кв.м. (п.1.1.).

Согласно п. 1.2 договора, стоимость коммунальных и эксплуатационных услуг, и размер долевого участия пользователя в эксплуатационных расходах по содержанию строения определяются в соответствии с тарифами, устанавливаемыми уполномоченными государственными органами и приводятся в приложениях, являющихся неотъемлемыми, но изменяемыми частями, к договору.

В соответствии с п. 2.1.6 договора, пользователь обязан беспрепятственно допускать в занимаемое помещение (строение) должностных лиц Управляющего для устранения аварий, осмотра инженерного оборудования, конструктивных элементов здания, приборов учета, а также контроля за их эксплуатацией. Для контроля показаний приборов учета пользователь обязан предоставить допуск должностному лицу управляющего 2 раза в год: с 01 июня по 10 июня и с 01 декабря по 10 декабря текущего года.

Обращаясь в суд с иском, истец указал, что сотрудниками ГБУ "ЖИЛИЩНИК РАЙОНА СЕВЕРНОЕ БУТОВО" 05.06.2018 года проведена проверка технического состояния квартирных приборов учета воды (прибор учета горячей воды N 13448629, холодной воды N 13450679), в ходе которой обнаружен факт несанкционированного вмешательства в работу приборов учета горячей и холодной воды путем снятия пломб с приборов учета. По факту проверки составлен Акт от 05.06.2018 (л.д.29).

Согласно расчету, произведенному истцом, исходя из пропускной способности водопроводной трубы, стоимость неучтенного коммунального ресурса холодного водоснабжения составила 58.991 руб. 62 коп., горячего водоснабжения - 300.876 руб. 93 коп., водоотведения - 41.864 руб. 38 коп.

Уточненный расчет представлен истцом в апелляционной жалобе.

Согласно пунктам 80, 81 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354, установлено, что учет объема (количества) коммунальных услуг, предоставленных потребителю в жилом или в нежилом помещении, осуществляется с использованием индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета. Оснащение жилого или нежилого помещения приборами учета, ввод установленных приборов учета в эксплуатацию, их надлежащая техническая эксплуатация, сохранность и своевременная замена должны быть обеспечены собственником жилого или нежилого помещения. Ввод установленного прибора учета в эксплуатацию, то есть документальное оформление прибора учета в качестве прибора учета, по показаниям которого осуществляется расчет размера платы за коммунальные услуги, осуществляется исполнителем, в том числе на основании заявки собственника жилого или нежилого помещения, поданной исполнителю.

При этом в силу пункта 35 названных Правил потребитель не вправе самовольно нарушать пломбы на приборах учета и в местах их подключения (крепления), демонтировать приборы учета и осуществлять несанкционированное вмешательство в работу указанных приборов учета.

Для выполнения таких действий потребитель должен привлекать энергоснабжающую организацию или иную организацию, отвечающую требованиям, установленным законодательством Российской Федерации для осуществления таких действий.

Согласно представленному в материалы дела акту ввода в эксплуатацию, спорные приборы учета введены в эксплуатацию специализированной организацией ООО "Регион - Сервис" 30.09.2013 (л.д.114-116).

Согласно акту поверки приборов учета воды от 21.12.2018, спорные счетчики исправны, пломбы не повреждены (л.д.118-120).

Поверка выполнена в соответствии с методикой поверки МИ 1592-99. По результатам проведения метрологической поверки признаны годными для дальнейшей эксплуатации приборы учета воды.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции обоснованно указал, что факт составления акта от 05.06.2018 не является основанием для взыскания с ответчика стоимости коммунальных услуг в связи с несанкционированным вмешательством в работу приборов учета в отсутствие факта ее потребления ответчиком.

В суде апелляционной инстанции представитель истца указывал, что на момент проведения истцом проверки, пломбы на приборах учета отсутствовали.

На вопрос суда апелляционной инстанции, как извещался истец о проведении проверки, представитель истца пояснил, что ему был предоставлен свободный доступ в помещение истца, в силу чего извещение истца не требовалось.

Также представитель истца указал, что от подписания акта представители ответчика отказались.

Однако, представитель истца не смог пояснить суду, кому предлагалось подписать акт со стороны ответчика.

Учитывая, что ответчик о проверке не извещался и не вызывался, в виду отсутствия доказательств с указанием на лицо, которому предлагалось подписать акт, суд апелляционной инстанции считает, что составленный в одностороннем порядке Акт от 05.06.2018, не является надлежащим доказательством, подтверждающим, что приборы учета не опломбированы.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что приборы учета были опломбированы 30.09.2013, а впоследствии поверены, что подтверждается актом поверки приборов учета воды от 21.12.2018.

В суде апелляционной инстанции представитель истца приводил новые основания исковых требований, по которым, по его мнению, иск подлежит удовлетворении.

В частности, он указал, что приборы не были поверены своевременно.

Однако, данные доводы не проверялись судом первой инстанции, поскольку они не были заявлены в качестве основания исковых требований.

В силу чего и ответчик не представлял доказательства своевременной их поверки.

Однако, при этом суд апелляционной инстанции считает необходимым указать, что согласно представленному в материалы дела акту ввода в эксплуатацию, спорные приборы учета введены в эксплуатацию специализированной организацией ООО "Регион - Сервис" 30.09.2013 (л.д.114-116).

Дата очередной поверки счетчика холодной воды определена - 29.07.2019, счетчика горячей воды - 29.07.2017.

Согласно акту поверки приборов учета воды от 21.12.2018, спорные счетчики исправны, пломбы не повреждены (л.д.118-120).

В суде апелляционной инстанции представитель ответчика указал, что счетчика горячей воды также был поверен своевременно, судом обозревался соответствующий акт.

Однако, он не был приобщен судом в качестве дополнительного доказательства, поскольку такое ходатайство не заявлялось ответчиком, кроме того, истцом не заявлялось такое основание исковых требований.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что на вопрос суда истец пояснил, что у него отсутствуют доказательства установки иных пломб на приборы учета, в отличие от пломб, которые имелись на приборах учета на момент составления акта от 30.09.2013.

На основании изложенного, руководствуясь частью 2 статьи 49, пунктом 4 части 1 статьи 150, статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ ГБУ "ЖИЛИЩНИК РАЙОНА СЕВЕРНОЕ БУТОВО" от иска в части взыскания с ООО "ФЕНИКС-АС" долга в размере 475.713 руб. 63 коп.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.05.2019 по делу N А40-308694/18 в указанной части отменить, производство по делу в указанной части прекратить.

В остальной части решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.05.2019 по делу N А40-308694/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить ГБУ "ЖИЛИЩНИК РАЙОНА СЕВЕРНОЕ БУТОВО" (ОГРН: 5147746230264) из федерального бюджета излишне оплаченную по платежному поручению N 2030 от 20.11.2018 госпошлину по иску в размере 9.514 рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Юркова

Судьи

А.М. Елоев Л.А. Яремчук