Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14 августа 2019 г. N 03АП-3179/19

г. Красноярск

14 августа 2019 г.

Дело N А33-26076/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 08 августа 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 августа 2019 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Петровской О.В.,

судей: Бутиной И.Н., Хабибулиной Ю.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Щекотуровой Я.С.,

при участии:

от истца - публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" - Исаевой Т.С., представителя по доверенности от 10.12.2018 N 00/207,

от ответчика - акционерного общества "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)"- Дончак О.П., представителя по доверенности от 10.12.2018 N 293, по доверенности в порядке передоверия от 26.01.2017 N5,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири"

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 02 апреля 2019 года по делу N А33-26076/2016, принятое судьёй Деревягиным М.В.,

установил:

публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327,далее - ПАО "МРСК Сибири", истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к акционерному обществу "Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)" (ИНН 1901067718, ОГРН 1051901068020, далее - АО "Енисейская ТГК (ТГК-13),ответчик) о взыскании задолженности по договору от 28.12.2009 N 18.24.0939.09 по оплате услуг по передаче электроэнергии в январе-августе 2016 года в сумме 4 116 294,10 руб. неустойки за ненадлежащее исполнение обязательств по оплате оказанных услуг в сумме 601 202,80 руб.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 10.03.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечено публичное акционерное общество "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы".

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 25.12.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечено акционерное общество "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии".

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 02 апреля 2019 года в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, указал, что решение суда первой инстанции является незаконным и необоснованным по следующим основаниям:

-в соответствии с условиями договора о присоединении плановые нагрузочные потери электроэнергии в электрических сетях, представленных в расчетной модели, учитываются в равновесных ценах электроэнергии на оптовом рынке и оплачиваются покупателями - участниками оптового рынка электрической энергии и мощности.

-у АО "АТС" отсутствует информация о принадлежности объектов электросетевого хозяйства конкретным сетевым организациям, функционирующим на территории соответствующего субъекта Российской Федерации (за исключением объектов электросетевого хозяйства ПАО "ФСК ЕЭС", информация о принадлежности к которым содержится в направляемой АО "СО ЕЭС" в АО "АТС" актуализированной расчетной модели).

-вычитание стоимости нагрузочных потерь при оплате услуг по передаче электрической энергии имеет цель исключить случаи двойного учета (оплаты) нагрузочных потерь при условии, что в тарифе на услуги по передаче электрической энергии были учтены в полном объеме нормативные технологические потери (включая объем потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию).

-истец не должен учитывать стоимость нагрузочных потерь, рассчитанных АО "АТС" в спорный период, при определении в стоимости услуг по передаче электроэнергии.

-истец не оказывал ответчику услугу по передаче электроэнергии по ГТП PELKOTLB Электрокотельная Левобережная.

-с 01.01.2014 истец не оказывает услуги по передаче электроэнергии ЕТГК по точке поставки Электрокотельная Левобережная.

-рассчитанная АО "АТС" стоимость нагрузочных потерь в отношении Электрокотельная Левобережная не может применяться МРСК при расчете стоимости услуг по передаче электроэнергии, оказанных в отношении других точек поставки, поскольку между MP- между истцом и ПАО "МРСК Сибири" отсутствует договор оказания услуг по передаче электроэнергии в точках поставки ПС 220/110/10/6 кВ Левобережная в спорный период;

-ПАО "МРСК Сибири" не оказывало услуги по передаче электрической энергии в спорный период в связи с отсутствием прямого или опосредованного технологического присоединения;

-весь объем электрической энергии в спорных точках поставки для истца отпускается ПАО "ФСК ЕЭС" через сети ПАО "ФСК ЕЭС".

-в отсутствие договора оказания услуг, отчет АО "АТС" применяться не может. Если услуга не оказана, она не подлежит оплате, факт двойной оплаты исключается.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2019 года апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 08.08.2019.

Материалами дела подтверждается надлежащее извещение лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения дела судом первой инстанции.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещена на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда: http://3aas.arbitr.ru/, а также в общедоступном информационном сервисе "Картотека арбитражных дел" (http://kad.arbitr.ru) в сети "Интернет").

При изложенных обстоятельствах, в силу статей 121-123, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции признает лиц, участвующих в деле надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы и рассматривает жалобу в отсутствие представителей третьих лиц.

От третьих лиц отзывы на апелляционную жалобу в материалы дела не поступали.

От ответчика поступил отзыв, согласно которому, осуществляя покупку на ОРЭМ электроэнергии по цене, в которую, в том числе включены потери, общество имеет право на уменьшение стоимости услуг на передачу электроэнергии на стоимость таких потерь. Стоимость нагрузочных потерь, на которую уменьшается стоимость услуг по передаче электроэнергии, определяется АО "АТС". Ответчиком своевременно предприняты все необходимые меры по актуализации данных в отношении спорной ГТП, а задержка в предоставлении таких данных произошла не по его вине. Для вычета стоимости нагрузочных потерь из стоимости услуг по передаче электроэнергии, не имеет правового значения какие точки поставки, электрические сети были учтены при формировании тарифа и норматива технологических потерь, достаточно факта включения стоимости потерь в тариф на услуги по передаче электроэнергии.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

29.12.2006 ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" выдано свидетельство, в соответствии с которым он внесён в Реестр субъектов оптового рынка электроэнергии.

Уведомлениями ОАО "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" от 22.08.2013 N 01-02/13-20666, от 03.12.2012 N 01-02/12-30997, от 22.08.2013 N 01-02/13-20665, от 03.12.2012 N 01-02/12-90996, от 03.12.2012 N 01-02/12-30995 истцу предоставлено право участия в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке с использованием зарегистрированной группы точек поставки.

ОАО "МРСК Сибири" (исполнителем, ответчиком до изменения организационно-правовой формы) и ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" (заказчиком, истцом до изменения организационно-правовой формы) подписан договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 28.12.2009 N 18.24.0939.09 (в редакции дополнительных соглашений), в силу пункта 2.1 которого исполнитель обязался оказывать услуги по передаче электроэнергии по точкам поставки, указанным в приложении N 1 к договору, путём осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности и (или) ином законном основании, а заказчик обязался оплачивать услуги по передаче электроэнергии в порядке и сроки, установленные договором.

На основании данных фактического объёма переданной электроэнергии исполнителем составляется акт об оказании заказчику услуг по передаче электроэнергии в расчётном месяце (пункт 4.6 договора).

Порядок оплаты заказчиком оказываемых по договору услуг согласован сторонами в разделе 6, в котором указано, что расчётным периодом для оплаты услуг по передаче электроэнергии, оказываемых исполнителем, является один календарный месяц.

В пункте 6.6 договора (в редакции дополнительного соглашения от 23.11.2012) указано, что при выборе одноставочного тарифа стоимость услуг по договору определяется по формуле, предусматривающей умножение одноставочного тарифа и объёма электроэнергии, фактически переданной в расчётном периоде, за минусом стоимости объёмов потерь, учтённых в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электрической энергии (мощности), приходящейся на заказчика. Используемые в целях определения стоимости услуг исполнителя по передаче электрической энергии стоимость и объёмы потерь (в сетях исполнителя и единой национально общероссийской электрической сети), учтённых в ценах на электрическую энергию, определяет для заказчика ООО "АТС" на основе Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода и договора о присоединении к торговой системе оптового рынка и сообщает заказчику в сроки, устанавливаемые указанными документами.

В соответствии с пунктами 7.1, 7.2 договора он вступает в силу с момента подписания, действует до 24 час. 00 мин. московского времени 31.12.2010 и считается продлённым на тот же срок на тех же условиях, если в срок не менее чем за месяц до окончания срока действия договора одна из сторон не направит другой стороне уведомление о расторжении договора, внесении в него изменений либо о заключении нового договора.

Согласно иску стец, в период с января по август 2016 года истцом оказаны ответчику услуги по передаче электрической энергии на общую сумму 74 321 577,57 руб.

Для оплаты услуг истцом выставлены ответчику счета - фактуры за спорный период.

Акты об оказании услуг по передаче электрической энергии за спорный период подписаны со стороны ответчика с разногласиями (отказ от оплаты стоимости нагрузочных потерь в сумме 4 116 294,10 руб.).

В неоспариваемой части (в сумме 70 205 283,47 руб.) обязательства ответчика по оплате стоимости услуг выполнены в полном объеме.

Согласно расчету истца ответчиком произведена оплата в сумме 70 205 283,47 руб., задолженность ответчика перед истцом за оказанные в спорный период услуги составляет 4 116 294,10 руб. (74 321 577,57 руб. - 70 205 283,47 руб.) - стоимость нагрузочных потерь.

В связи с несвоевременной оплатой оказанных услуг истцом начислена ответчику неустойка в соответствии пунктом 2 статьи 26 федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (в редакции ФЗ N 307-ФЗ от 03.11.2015) в размере 601 202,80 руб. за период с 16.09.2016 по 03.10.2016, исходя из суммы задолженности, срока оплаты, периода просрочки.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (Закон об электроэнергетике) установлены правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, обязанности субъектов электроэнергетики и потребителей электрической и тепловой энергии.

Из статьи 3, пунктов 2 и 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике следует, что услуги по передаче электроэнергии - это комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов. По общему правилу оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется в отношении точек поставки на основании публичного договора возмездного оказания услуг,заключаемого потребителями самостоятельно или в их интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками (энергосбытовыми организациями).

Порядок заключения и исполнения таких договоров устанавливается в Правилах N 861.

По договору на оказание услуг по передаче электроэнергии сетевая организация обязана обеспечить передачу электроэнергии в точке присоединения энергопринимающих устройств потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор) к электрической сети, а потребитель - оплачивать эти услуги в размере и сроки, установленные договором (пункты 14, 15 Правил N 861, пункт 1 статьи 779 ГК РФ).

Согласно иску, в период с января по август 2016 года истцом оказаны ответчику услуги по передаче электрической энергии на общую сумму 74 321 577,57 руб. Для оплаты услуг истцом выставлены ответчику счета - фактуры за спорный период. Акты об оказании услуг по передаче электрической энергии за спорный период подписаны со стороны ответчика с разногласиями (отказ от оплаты стоимости нагрузочных потерь в сумме 4 116 294,10 руб.). В неоспариваемой части (в сумме 70 205 283,47 руб.) обязательства ответчика по оплате стоимости услуг выполнены в полном объеме.

Согласно расчету истца ответчиком произведена оплата в сумме 70 205 283,47 руб., задолженность ответчика перед истцом за оказанные в спорный период услуги составляет 4 116 294,10 руб. (74 321 577,57 руб. - 70 205 283,47 руб.) - стоимость нагрузочных потерь.

Факт оказания в спорный период услуг по передаче электрической энергии подтвержден материалами дела и сторонами не оспаривается.

Заявитель жалобы ссылается на условия договора от 23.11.2012 N 18.24.0939.09ДС6, при этом из материалов дела следует, что с аналогичными реквизитами заключено дополнительное соглашение к договору. Пунктом 1.20 дополнительного соглашения от 23.11.2012 N 18.24.0939.09ДС6 пункт 6.6 Договора изложен в новой редакции, согласно которой стоимость услуг по договору определяется за вычетом объемов потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию на ОРЭМ, определенных на основании соответствующих отчетов АО "АТС".

Материалами дела подтверждается, что между сторонами подписаны акты об оказании услуг по передаче электроэнергии от 31.01.2016 N 01 (с учетом корректировочного акта от 25.03.2016 N 1), 29.02.2016 N 02, 31.03.2016 N 03, 30.04.2016 N 04, 31.05.2016 N 05, 30.06.2016 N 06, 31.07.2016 N 07, 31.08.2016 N 08, согласно которым стоимость оказанных услуг определена в соответствии с пунктом 6.6 Договора (в редакции дополнительного соглашения) за вычетом потерь. На оплату оказанных, в спорный период услуг истцом ответчику выставлены счета - фактуры. Услуги были оплачены ответчиком в полном объеме, что подтверждается платежными поручениями.

В последующем истцом необоснованно выставлены корректировочные счета - фактуры на сумму ранее вычтенных потерь по следующим основаниям.

Разногласия сторон возникли относительно необходимости уменьшения стоимости услуг ПАО "МРСК Сибири" по передаче электрической энергии на стоимость нагрузочных потерь в сумму 4 116 294,10 руб.

Экономической основой функционирования электроэнергетики является система отношений, связанных с производством и оборотом электрической энергии и мощности на рынках электроэнергии. Эти отношения обусловлены технологическими особенностями функционирования объектов электроэнергетики (пункт 2 статьи 5 Закона об электроэнергетике).

Общими принципами организации экономических отношений в сфере электроэнергетики помимо прочих являются соблюдение баланса экономических интересов поставщиков и потребителей электрической энергии; обеспечение недискриминационных и стабильных условий для осуществления предпринимательской деятельности в сфере электроэнергетики, обеспечение государственного регулирования деятельности субъектов электроэнергетики, необходимого для реализации принципов, установленных статьей 6 Закона об электроэнергетике.

В силу естественно-монопольной деятельности сетевых организаций услуги по передаче электроэнергии подлежат государственному ценовому регулированию (пункт 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 4 и 6 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях", пункт 4 статьи 23.1 Закона об электроэнергетике, пункты 6, 46 - 48 Правил N 861, подпункт 3 пункта 3 Основ ценообразования N 1178).

Цены (тарифы) применяются в соответствии с решениями регулирующих органов, в том числе с учетом особенностей, предусмотренных нормативными правовыми актами в области электроэнергетики (пункт 35 Правил государственного регулирования (пересмотра, применения) цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 N 1178).

Принцип недискриминационного доступа к услугам по передаче электроэнергии предусматривает обеспечение равных условий предоставления указанных услуг их потребителям независимо от организационно-правовой формы и правовых отношений с лицом, оказывающим эти услуги. Для всех потребителей услуг, расположенных на территории соответствующего субъекта Российской Федерации и принадлежащих к одной группе (категории), законодательством гарантируется равенство тарифов на услуги по передаче электрической энергии (пункты 3, 42 Правил N 861).

В соответствии с пунктом 42 Правил N 861, пунктом 63 Основ ценообразования N 1178, пунктом 49 Методических указаний N 20-э/2 расчет единых (котловых) тарифов в регионе производится на основе необходимой валовой выручки, определяемой исходя из расходов по осуществлению деятельности по передаче электрической энергии и суммы прибыли, отнесенной на передачу электрической энергии. Для расчета единых (котловых) тарифов в регионе суммируются НВВ всех сетевых организаций по соответствующему уровню напряжения. Индивидуальные тарифы для взаиморасчетов пары сетевых организаций определяются исходя из разности между тарифной выручкой сетевой организации - получателя услуги по передаче электрической энергии, получаемой ею от потребителей электрической энергии на всех уровнях напряжения, и необходимой валовой выручкой (с учетом расходов на оплату нормативных технологических потерь в сетях и средств, получаемых (оплачиваемых) от других сетевых организаций).

Исходя из пунктов 7, 9 Инструкции, технологические потери электроэнергии при передаче по электрическим сетям ТСО, ФСК и МСК рассчитываются за базовый (отчетный год, предшествующий году расчета) и на регулируемый периоды раздельно по составляющим: условно-постоянные, нагрузочные и потери, обусловленные допустимыми погрешностями системы учета.

Таким образом, нагрузочные потери возникают во всех линиях электропередачи в силу их технических особенностей, независимо от того, на каком рынке электроэнергии она приобретается потребителем.

В соответствии с пунктом 61 Правил N 1172 (в редакции, действовавшей в спорный период) в случае если при формировании тарифа на услуги по передаче электрической энергии были учтены в полном объеме нормативные технологические потери (включая объем потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию) в единой национальной (общероссийской) электрической сети, стоимость услуг по передаче формируется за вычетом стоимости электрической энергии в объемах потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, рассчитанной организацией коммерческой инфраструктуры в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка по ценам, равным средневзвешенным величинам из значений равновесных цен, определенных по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед, в соответствующих субъектах Российской Федерации в ценовой зоне за расчетный период.

В силу абзаца 3 пункта 61 Правил N 1172 объем и стоимость потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, приобретаемую на оптовом рынке электроэнергии и мощности, рассчитывает организация коммерческой инфраструктуры (АО "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" (АО "АТС")), которая уведомляет субъектов оптового рынка об объемах и стоимости указанных потерь путем направления соответствующего отчета.

АО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" является субъектом оптового рынка электроэнергии и мощности (ОРЭМ), осуществляющим куплю - продажу электроэнергии на ОРЭМ с помощью зарегистрированных групп точек поставки (ГТП), в том числе ГТП PELKOTLB Электрокотельная "Левобережная" (свидетельство о внесении в Реестр субъектов оптового рынка от 29.12.2006, уведомление о предоставлении права участия в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке с использованием зарегистрированной группы точек поставки от 03.12.2012 N 01-02/12-30997).

Таким образом, осуществляя покупку на ОРЭМ электроэнергии по цене, в которую включены потери, ответчик имеет право на уменьшение стоимости услуг на передачу электроэнергии на стоимость таких потерь. Стоимость нагрузочных потерь, на которую уменьшается стоимость услуг по передаче электроэнергии, определяется АО "АТС".

Согласно пункту 83 Правил оптового рынка N 1172 равновесные цены на электрическую энергию должны отражать влияние системных ограничений и стоимости потерь электрической энергии, зависящих от электроэнергетических режимов.

В состав индивидуального тарифа на услуги по передаче электрической энергии подлежит включению ставка на оплату технологического расхода (потерь) электрической энергии, для расчета которого учитываются также нагрузочные потери, технологические потери электроэнергии при ее передачи по сетям территориальных сетевых организаций, ФСТ и магистральной сетевой компании включают в себя потери обусловленные режимами работ линий и оборудования (нагрузочные (переменные) потери.

Согласно пунктам 51, 52 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, а также как потребители услуг, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организацией, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

Согласно пунктам 3, 4 Инструкции технологические потери электроэнергии включают в себя технические потери электроэнергии; потери, обусловленные допустимыми погрешностями системы учета электроэнергии.

Технические потери электроэнергии состоят из потерь, не зависящих от величины передаваемой мощности (нагрузки) - условно-постоянных потерь; потерь, объем которых зависит от величины передаваемой мощности (нагрузки) - нагрузочных потерь.

Исходя из изложенных норм, технологические потери электроэнергии включают в себя технические потери электроэнергии, составной частью которых являются нагрузочные потери.

Доводы жалобы сводятся к тому, что потери не могут быть вычтены из стоимости услуг, поскольку услуги в отношении ГТП PELKOTLB Электрокотельная "Левобережная" истцом в спорный период не оказывались, подлежат отклонению как противоречащие представленным в материалы дела доказательствам, в том числе актам об оказании услуг по передаче электроэнергии, счетам -фактурами, а также дополнительному соглашению к Договору от 26.11.2014 N 18.24.0939.09ДС9 (в редакции протокола согласования разногласий от 29.07.2016).

Доводы жалобы о том, что АО "АТС" в отчетах о стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электроэнергию, отнесло потери на отпуск из сетей РСК (региональной сетевой компании) ошибочно, в связи с несвоевременным предоставлением ответчиком системному оператору ОРЭМ актуальных данных относительно того, какой сетевой организацией ему оказываются услуги по передаче электроэнергии, подлежат отклонению, с учетом того, что актуальные данные по ГТП "Электрокотельная Левобережная" с информацией о передаче электроэнергии в отношении данной ГТП двумя сетевыми организациями - ПАО "МРСК Сибири" и ПАО "ФСК ЕС" не могли быть представлены ответчиком до фактического подписания актов разграничения балансовой принадлежности и разграничения эксплуатационной ответственности сторон с указанными сетевыми организациями, иное противоречило бы требованиям законодательства. Материалами дела подтверждается, что указанный акт разграничения балансовой принадлежности и разграничения эксплуатационной ответственности сторон подписан сторонами 17.05.2016, а заявление о согласовании изменений в отношении ГТП "Электрокотельная Левобережная" направлено в адрес АО "АТС" 24.05.2016.

Из переписки сторон, представленной в материалы дела, следует, что со стороны АО "Енисейская ТГК (ТГК-13) с сентября 2014 года предпринимались попытки подписать необходимые документы с сетевыми организациями. Вместе с тем, необходимые для предоставления на ОРЭМ с целью актуализации данных по ГТП документы были подписаны в 2016 году, поскольку между ПАО "МРСК Сибири" и ПАО "ФСК ЕС" имелся спор, относительно принадлежности электрических сетей, посредством которых оказывались услуги ответчику. Договоры на оказание услуг по передаче электроэнергии в отношении Электрокотельной "Левобережная" ответчиком заключены не были, в связи с чем при регистрации ГТП на ОЭРМ данные о договорах оказания услуг по передаче электроэнергии ответчиком не подавались. Участки электросети, арендуемые ПАО "МРСК Сибири" у ПАО "ФСК ЕЭС", имеющие непосредственное присоединение к объектам Электрокотельной "Левобережная", были возвращены во владение ПАО "ФСК ЕЭС" до того, как АО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" приобрело в собственность, указанную электрокотельную. При этом, АО "Енисейская ТГК (ТГК-13)", не являясь собственником Электрокотельной "Левобережная", не обладало информацией о том, какая именно сетевая компания оказывает услуги по передаче электроэнергии до электрокотельной.

В 2016 году по результатам рассмотрения заявления АО "АТС" принято решение о предоставлении ответчику права участия в торговле электрической энергией на оптовом рынке с использованием зарегистрированной группы точек поставки (уведомление от 19.09.2016 N 01-02/16-24319, акт о согласовании ГТП N 1617746). Начиная с октября 2016 года отчеты о стоимости нагрузочных потерь стали формироваться АО "АТС" с учетом зарегистрированных изменений по ГТП Электрокотельная "Левобережная". Таким образом, ответчик сразу после приобретения Электрокотельной "Левобережная" приступило к формированию необходимого для внесения изменений на ОРЭМ пакета документов

Довод о том, что объект "Электрокотельная Левобережная" не учтен при формировании тарифа на услуги по передаче электроэнергии, установленного на спорный период для истца, подлежит отклонению по следующим основаниям.

Согласно абзацу 2 пункта 61 Правил N 1172, стоимость услуг по передаче формируется за вычетом стоимости электрической энергии в объемах потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке электроэнергии в том случае, если при формировании тарифа на услуги по передаче электрической энергии были учтены в полном объеме нормативные технологические потери.

Нормативно не закреплена обязанность сетевой организации уменьшить стоимость услуг на стоимость потерь в зависимость о того, включены ли в тариф на услуги по передаче электроэнергии потери по конкретным точкам поставки.

Согласно пункту 81 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 29.12.2011 N 1178 (далее - Основы ценообразования), пунктам 49, 50, 51 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2 тариф на услуги по передаче электрической энергии устанавливается одновременно в двух вариантах - двухставочный и одноставочный. В обоих вариантах тарифа применяются ставки на оплату нормативных технологических потерь, которые определяются исходя из сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации, рассчитанного с учетом нормативных технологических потерь, утверждаемых Министерством энергетики Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 83, 86 Правил N 1172 равновесная цена на электрическую энергию устанавливается для каждого часа планируемых суток и каждого узла расчетной модели с соблюдением следующих условий, в том числе: равновесные цены на электрическую энергию должны отражать влияние системных ограничений и стоимости потерь электрической энергии, зависящих от электроэнергетических режимов.

Процедура расчета равновесных цен на электрическую энергию и планового почасового производства и потребления, а также порядок расчета стоимости электрической энергии в период действия в ценовой зоне (ценовых зонах) оптового рынка введенного в установленном порядке второго этапа государственного регулирования в электроэнергетике устанавливаются в договоре о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Из изложенных норм следует, что в тариф на услуги по передаче электроэнергии включаются нормативные технологические потери.

Из Инструкции по организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденной приказом Минэнерго Российской Федерации от 30.12.2008 N 326 (далее - Инструкция N326) следует, что технологические потери электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям ТСО, ФСК и МСК рассчитываются раздельно по составляющим: условно-постоянные, нагрузочные и потери, обусловленные допустимыми погрешностями системы учета. При расчете норматива технологических потерь нагрузочные потери рассчитываются не применительно к конкретным точкам поставки, в отношении которых оказываются услуги по передаче электроэнергии, а в целом, с учетом всех потерь, возникающих в сетях территориальных сетевых организаций (ТСО) или федеральной сетевой компании (ФСК). Норматив технологических потерь устанавливается в процентах по электрической сети в целом для субъекта электроэнергетики без разбивки по уровням напряжения и не применительно к конкретным точкам поставки, а сведения для утверждения указанного норматива предоставляются сетевыми организациями в цифровом выражении также в целом по всем сетям, без разбивки по точкам поставки.

Суд апелляционной инстанции признает обоснованной позицию ответчика, согласно которой для вычета стоимости нагрузочных потерь из стоимости услуг по передаче электроэнергии, не имеет правового значения какие точки поставки и электрические сети были учтены при формировании тарифа и норматива технологических потерь, достаточно факта включения стоимости потерь в тариф на услуги по передаче электроэнергии.

Доводы о том, что спорные потери не были учтены при формировании тарифа на услуги по передаче электрической энергии для истца, не приняты судом апелляционной инстанции с учетом положений пунктов 2, 3, 4 Инструкции по организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при ее передаче по электрическим сетям, утв. Приказом Минэнерго РФ от 31.12.2008 N 326, с учетом того, что стоимость нагрузочных потерь учтена как в тарифе на услуги по передаче электрической энергии, так и в цене электрической энергии (при покупке электрической энергии на оптовом рынке).

Суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что аналогичные выводы поддержаны Определением Верховного Суда Российской Федерации от 28.06.2016 N 306-ЭС16-6537.

На основании вышеизложенных обстоятельств, обоснован вывод арбитражного суда о том, что ответчик не должен оплачивать истцу нагрузочные потери в сумме 4 116 294 рублей 10 копеек, с учетом того, что стоимость нагрузочных потерь учтена как в тарифе на услуги по передаче электроэнергии, так и в цене электроэнергии при покупке ее на оптовом рынке, следовательно, стоимость услуг по передаче электроэнергии подлежит уменьшению на стоимость нагрузочных потерь электроэнергии, включенных в цену электроэнергии на оптовом рынке, в соответствии с отчетами ОАО "АТС" в целях избежания их двойного учета.

С учетом изложенного, требования истца о взыскании долго обосновано оставлены судом первой инстанции без удовлетворения.

Поскольку в удовлетворении основного требования о взыскании долга отказано, в удовлетворении производного требования о взыскании с ответчика неустойки, также обосновано отказано в полном объеме.

Материалы дела исследованы судом полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

При указанных обстоятельствах решение суда является законным и обоснованным, оснований для отмены не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 02 апреля 2019 года по делу N А33-26076/2016 оставить без изменения, а апелляционную жалобу- без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

О.В. Петровская

Судьи

И.Н. Бутина Ю.В. Хабибулина