Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 августа 2019 г. N 12АП-7054/19

г. Саратов

19 августа 2019 г.

Дело N А12-45020/2017

Резолютивная часть постановления объявлена "12" августа 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен "19" августа 2019 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Макарихиной Л.А.,

судей Грабко О.В., Макарова И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Горбанёвой B.C.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. (Виа Сан Салваторе 7, 6902, Парадизо, Швейцария) на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 20 мая 2019 года по делу N А12-45020/2017 (судья Сотникова М.С.),

по заявлению RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. о включении в реестр требований кредиторов должника,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) акционерного общества "Волгоградский металлургический комбинат "Красный октябрь" (400007, г. Волгоград, пр. Ленина, дом 110, ИНН 3442123614, ОГРН 1123459007374),

при участии в судебном заседании представителя конкурсного управляющего акционерного общества "Волгоградский металлургический комбинат "Красный октябрь" Харченко Сергея Вячеславовича - Добринского Романа Александровича, действующего на основании доверенности от 26.04.2019,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Волгоградской области от 24.05.2018 (резолютивная часть оглашена 17.05.2018) в отношении акционерного общества "Волгоградский металлургический комбинат "Красный октябрь" (далее АО "ВМК "КО", должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Веснин Евгений Васильевич.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 15.11.2018 (резолютивная часть от 08.11.2018) АО "ВМК "КО" признано несостоятельным (банкротом), открыта процедура конкурсного производства.

Определением суда от 16.11.2018 (резолютивная часть от 09.11.2018) конкурсным управляющим АО "ВМК "КО" утвержден Харченко Сергей Вячеславович.

Сообщение о признании Должника банкротом опубликовано 17.11.2018.

17.01.2019 в Арбитражный суд Волгоградской области поступило заявление RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. (далее также - заявитель, апеллянт) о включении в реестр требований кредиторов АО "ВМК "КО" требований в размере 1 418 542 384,04 руб., из которой: 1 418 342 384,04 руб. - основной долг, 200 000 руб. - расходы по оплате государственной пошлины.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 20.05.2019 в удовлетворении требований RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. отказано.

RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. с определением суда первой инстанции не согласилось, обратилось с рассматриваемой апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Волгоградской области от 20.05.2019 отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Апеллянт указывает на то, что требования RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. подтверждены вступившими в законную силу судебными актами по предыдущему делу о банкротстве АО "ВМК "КО" N А12-40718/2016. Факт того, что поставщик - RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. выступает участником (акционером) должника является недостаточным для вывода об отсутствии гражданских правоотношений и о направленности действий сторон на реализацию внутрикорпоративных целей. Факт поставки имущества АО "ВМК "КО" от RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. по контракту N N DPOJJC01.00/2014/RUS от 10.03.2014 подтверждён как в ходе рассмотрения настоящего обособленного спора, так и в рамках дела NА12-40718/2016, в связи с чем, вывод суда о мнимости контракта противоречит материалам дела. Вывод суда о неплатежеспособности должника на момент предоставления спорного займа основан исключительно на данных бухгалтерского баланса за 2013 и 2014 гг.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего Харченко С.В. поддержал доводы, изложенные в отзыве, просил обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещены о месте и времени судебного разбирательства путем направления определения, выполненного в форме электронного документа, в соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступ.

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных и не явившихся в судебное заседание.

Законность и обоснованность принятого определения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 266-272 АПК РФ.

Изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

В силу части 1 статьи 223 АПК РФ и пункта 1 статьи 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 1 статьи 100 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность указанных требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в силу п.п. 3 - 5 ст. 71 и п.п. 3 - 5 ст. 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Как следует из материалов дела, в обоснование заявленных требований к должнику RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. сослалось на следующие обстоятельства.

10.03.2014 между АО "ВМК "КО" и RED OCTOBER INTERNATIONAL SA был заключен контракт N DPOJJC01.00/2014/RUS, на основании которого RED OCTOBER INTERNATIONAL SA поставил и передал в собственность АО "ВМК "КО" следующее оборудование:

- оборудование системы газоочистки ДЭСП на сумму 12 270 000,00 евро (ДТ 10311100/180515/0002550);

- система автоматизированного управления процессом для ковочного пресса Davy McKee на сумму 1 150 000 евро (ДТ 10311100/250615/0003427);

- система вакуумирования на сумму 2 070 000 евро (ДТ 10311100/070715/0003632);

- запчасти и принадлежности электр. и гидравл. части пульта Davy McKee на сумму 144 761,48 Евро и 16 894,04 евро (ДТ 10311100/230715/0003996 и ДТ 10311100/280715/0004097);

- обточной (токарный) станок из линии обточки металлопроката круглого сечения на сумму 4 067 658,00 евро (ДТ 10311100/270715/0004079);

- мобильный манипулятор на сумму 1 046 213 евро (ДТ 10311100/170915/0005160);

- двухвалковая правильная машина для круглого металлопроката на сумму 1 842 442 евро (ДТ 10311100/190115/0005852);

- теплообменники + запчасти и принадлежности для пусконаладочных работ на сумму 25 544,48 евро (ДТ 10311100/191115/0006515);

- рельсовый манипулятор для подачи и перемещения металлических заготовок в процессе ковки на сумму 1 068 274 евро (ДТ 10311100/231215/0007165).

АО "ВМК "КО" оплату данного оборудования не произвело, в связи с чем образовалась задолженность перед RED OCTOBER INTERNATIONAL SA в размере 23 700 787 евро.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 12.08.2016 по делу N А12-16183/2016 с АО "ВМК "КО" в пользу RED OCTOBER INTERNATIONAL SA взыскана задолженность по контракту в размере 23 700 787 Евро в рублях по курсу евро, установленному Центральным банком Российской Федерации на дату платежа, и 200 000 рублей расходов по оплате государственной пошлины.

Также, во исполнение Контракта RED OCTOBER INTERNATIONAL SA поставил в адрес АО "ВМК "КО" обточной токарный станок для круглого металлопроката по ДТ 10311100/3103:6/0001521 от 11.04.2016 на общую сумму 2 450 000 евро.

В рамках рассмотрения арбитражного дела N А12-16183/2016 требование о взыскании задолженности по данной поставке не предъявлялось, поскольку поставка была осуществлена после подачи искового заявления.

Совокупная задолженность АО "ВМК "КО" перед RED OCTOBER INTERNATIONAL SA в рамках вышеуказанного контракта составляла 26 150 787 Евро.

Ранее в производстве Арбитражного суда Волгоградской области находилось дело N А12-40718/2016 о несостоятельности (банкротстве) АО "ВМК "КО".

Определением суда от 17.11.2016 по делу А12-40718/2016 в третью очередь реестра требований кредиторов АО "ВМК "КО" включены требования RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. в размере 1 903 766 833 руб. 28 коп. долга и 200 000 руб. расходов по оплате госпошлины..

Определением суда от 06.04.2017 производство по делу А12-40718/2016 о несостоятельности (банкротстве) АО "ВМК "КО" прекращено, в связи с утверждением мирового соглашения по делу о банкротстве должника.

Во исполнение мирового соглашения, утверждённого определением суда от 06.04.2017 по делу N А12-40718/2016, АО "ВМК "КО" осуществил частичное погашение задолженности по контракту на общую сумму 485 424 449 руб. 24 коп.

Таким образом, заявитель указал, что задолженность АО "ВМК "КО" перед RED OCTOBER INTERNATIONAL SA по контракту составляет 1 418 542 384 руб. 04 коп, из которых 1 418 342 384 руб. 04 коп - долг, 200 000 руб. - расходы по оплате госпошлины.

Поскольку условия мирового соглашения АО "ВМК "КО" не исполнены в полном объеме, задолженность в сумме 1 418 542 384 руб. 04 коп. не погашена, RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. обратилось с рассматриваемым заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд квалифицировал отношения сторон как корпоративные, которым необоснованно была придана форма гражданско-правовых обязательств. При этом сам контракт признан судом мнимой сделкой.

Повторно рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции соглашается с данными выводами, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и не оспаривается апеллянтом, швейцарской компании RED OCTOBER INTERNATIONAL SA ранее принадлежали 100% акций АО "ВМК "КО". В последующем произведен выпуск дополнительной эмиссии в количестве 1 619 170 012 акций. Далее указанные акции единственным акционером АО "ВМК "КО" - RED OCTOBER INTERNATIONAL SA по договору купли-продажи от 30.01.2017 были проданы аффилированному ему лицу иностранной организации Segoa Ventures Limited.

Фактический контроль за данной группой лиц осуществлял Герасименко Д.П.

Таким образом, на момент заключения Контракта RED OCTOBER INTERNATIONAL SA являлось как 100% владельцем АО "ВМК "КО", так и собственником поставляемого подконтрольному лицу оборудования.

При таких обстоятельствах, заключая контракт, заявитель юридически оформил передачу в собственность подконтрольному обществу оборудование для ведения АО "ВМК "КО" производственной действенности в целях получения прибыли, в том числе и единственным акционером - RED OCTOBER INTERNATIONAL SA, вместо избрания механизма - докапитализации.

При этом, избрав механизм - заключение договора купли-продажи оборудования с поставкой оборудования фактически в кредит, RED OCTOBER INTERNATIONAL SA получило бы преимущество перед иными контрагентами - кредиторами при возможном банкротстве АО "ВМК "КО", с возможностью включения требований в реестр кредиторов должника, ввиду наличия значительной кредиторской задолженности по гражданско-правовой сделке.

Учитывая полный корпоративный контроль над деятельностью должника, при выборе такой модели ведения бизнеса, интересы акционера не могут быть уравнены с интересами независимых кредиторов.

Обжалуя определение суда первой инстанции, апеллянт указывает, что сама по себе аффилированность кредитора по отношению к должнику не является основанием для отказа в требованиях или понижения их очередности.

Действительно, действующее законодательство о банкротстве не содержит положений, согласно которым очередность удовлетворения требований аффилированных (связанных) кредиторов по гражданским обязательствам, не являющимся корпоративными, понижается.

Вместе с тем, Верховным Судом Российской Федерации сформирована судебная практика, согласно которой при определенных обстоятельствах участнику либо иному аффилированному по отношению к должнику лицу может быть отказано во включении его требования в реестр, в частности, когда заем (в рассматриваемом случае оформленный как контракт) прикрывал (пункт 2 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации) корпоративные отношения по увеличению уставного капитала либо когда финансирование предоставлялось в рамках реализации публично нераскрытого плана выхода фактически несостоятельного должника из кризиса при условии, что такой план не удалось реализовать (определения от 06.07.2017 N 308-ЭС17-1556(1)(2), от 12.02.2018 N 305-ЭС15-5734(4,5), от 21.02.2018 N 310-ЭС17-17994(1,2), от 04.02.2019 N 304-ЭС18-14031).

При рассмотрении подобной категории дел в каждом конкретном случае надлежит исследовать правовую природу отношений между участником (аффилированным лицом) и должником, цели и источники предоставления денежных средств (имущества), экономическую целесообразность и необходимость их привлечения путем выдачи займа (предоставления путём купли-продажи), дальнейшее движение полученных заемщиком средств (полученного имущества) и т.п.

RED OCTOBER INTERNATIONAL SA - 100% участник (акционер) как член высшего органа управления АО "ВМК "КО" (статья 47 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах") объективно влиял на хозяйственную деятельность должника (в том числе посредством заключения с последним сделок, условия которых недоступны обычному субъекту гражданского оборота, принятия стратегических управленческих решений и т.д.).

На основании анализа показателей бухгалтерской отчетности должника суд первой инстанции пришел к выводу о том, что заключение контракта было обусловлено необходимостью компенсации негативного воздействия собственника на финансово-хозяйственную деятельность АО "ВМК "КО", в условиях тяжелого финансового положения должника.

Так, из бухгалтерского баланса должника за 2014 год усматривается, что по итогам 2013 года нераспределенная прибыль составляла 318 168 тыс.руб., а по итогам 2014 года отражен непокрытый убыток - 407 506 тыс.руб.

В соответствие с сформированной Верховным Судом РФ правоприменительной практикой рассмотрения требований аффилированных кредиторов, при предоставлении заинтересованным лицом доказательств, указывающих на корпоративный характер заявленного участником требования, на последнего переходит бремя по опровержению соответствующего довода путем доказывания гражданско-правовой природы обязательства. В частности, судом на такое лицо может быть возложена обязанность раскрыть разумные экономические мотивы выбора конструкции использованного финансирования аффилированным лицом (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 06.07.2017 N 308-ЭС17-1556(2).

В нарушение норм ст. 65 АПК РФ, RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. не опровергнуты доводы конкурсного управляющего должником о корпоративном характере заявленного участником требования. Бухгалтерская отчетность, сведения о получении (неполучении) дивидендов от участия в капитале Комбината, о разумных экономических мотивах "кредитования" Комбината посредством совершенной сделки, заявителем суду не раскрыта.

При этом, в рамках данного обособленного спора усматривается, что сделка совершена между аффилированными лицами, направлена на реализацию интересов конечного бенефициара - Герасименко Д.П., поскольку именно указанное лицо являлось фактическим собственником всего имущества АО "ВМК "КО", RED OKTOBER INTERNATIONAL S.A. и непосредственным бенефициаром, способным извлекать прибыль из деятельности указанных компаний.

RED OCTOBER INTERNATIONAL S.A., будучи лицом, контролирующим АО "ВМК "КО", вместо предоставления денежных средств Комбинату, совершало сделки, направленные на увеличение прав требований к подконтрольному ему юридическому лицу - АО "ВМК "КО".

Возражая против указанного вывода суда первой инстанции RED OCTOBER INTERNATIONAL SA о скрытом дофинансировании должника в условиях сложного для него положения, апеллянт ссылается исключительно на понятия "неплатежеспособности" и "недостаточности имущества", данные в статье 2 Закона о банкротстве, не опровергая достоверности сведений отчетности должника.

При таких условиях, RED OCTOBER INTERNATIONAL SA не опровергло вывод суда о предоставлении финансирования в рамках реализации публично нераскрытого плана выхода фактически несостоятельного должника из кризиса при условии, что такой план не удалось реализовать.

В соответствие с правоприменительной позицией, сформированной Определением Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 14.02.2019 N 305-ЭС18-17629 по делу N А40-122605/2017, в ситуации, когда независимые кредиторы представили серьезные доказательства и привели убедительные аргументы по поводу того, что именно указанным ими образом выстраивались отношения внутри группы, контролируемой одним и тем же лицом, аффилированный кредитор не может ограничиться представлением минимального набора документов (текста договора и платежных поручений) в подтверждение реальности заемных отношений. Он должен с достаточной полнотой раскрыть все существенные обстоятельства, касающиеся не только заключения и исполнения самой заемной сделки, но и оснований дальнейшего внутригруппового перенаправления денежных потоков, подтвердить, что движение средств соотносится с реальными хозяйственными отношениями, выдача займа и последующие операции обусловленные разумными экономическими или иными причинами. Нежелание аффилированного кредитора представить дополнительные доказательства, находящиеся в сфере контроля группы, к которой он принадлежит, в силу статьей 9 и 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации должно рассматриваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого со ссылкой на конкретные документы указывают его процессуальные оппоненты, а действия, связанные с временным зачислением таким аффилированным лицом средств на счета должника, подлежат квалификации по правилам статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришёл к верному выводу о том, что в рассматриваемом случае, требования заявителя подлежат рассмотрению в качестве обязательств, вытекающих из факта участия в обществе. Возврат приобретшего корпоративную природу капиталозамещающего финансирования не за счет чистой прибыли, а за счет текущей выручки должника необходимо рассматривать как злоупотребление правом со стороны участника (акционера) (ст. 10 ГК РФ).

Относительно довода апелляционной жалобы о преюдициальном значении судебных актов по делу N А12-40718/2016, апелляционная коллегия отмечает следующее.

Дело N А12-40718/2018 о несостоятельности (банкротстве) АО "ВМК "КО" прекращено 06.04.2017 в связи с утверждением мирового соглашения.

Правовая оценка обстоятельств по ранее рассмотренному делу не может рассматриваться в качестве имеющей преюдициальное значение для арбитражного суда, рассматривающего иное дело.

Правоприменительная практика рассмотрения в рамках дел о банкротстве требований аффилированных лиц, касающаяся возможности отказа в требованиях в случае наличия у суда оснований для переквалификации отношений сторон из гражданско-правовых в корпоративные либо при установлении противоправной цели сформирована Верховным Судом РФ в период после включения требований RED OCTOBER INTERNATIONAL SA в реестр требований кредиторов АО "ВМК "КО" в рамках дела N А12-40718/2016.

Отказ суда от учета сформированной высшей судебной инстанцией правоприменительной позиции по причине наличия судебных актов, принятых до ее формирования и в рамках прекращенного дела, нарушал бы права независимых конкурсных кредиторов.

С учетом изложенного, исходя из конкретных обстоятельств спора, суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и отмены обжалуемого определения.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 20 мая 2019 года по делу N А12-45020/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в кассационном порядке в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции, принявший определение.

Председательствующий судья

Л.А. Макарихина

Судьи

О.В. Грабко И.А. Макаров